国际贸易第九章争议的预防与处理讲义案例复习

第九章争议的预防与处理一、异议与索赔条款(DiscrepancyandClaimClause)1、索赔的证据2、索赔期限3、索赔金额4、索赔方法二、违约金条款(LiquidatedDamagesClause)

违约金是指一方当事人违反合同，依照约定或法律规定向另一方当事人支付一定数额的罚金的责任。

违约金与赔偿损失的区别？世界上大多数国家以违约金的补偿性为原则，以惩罚性为例外。

三、定金条款(DepositClause)定金是指合同一方当事人按合同约定预先付给另一方当事人一定数额的金钱，以保证合同的订立与成立、担保合同的履行和保留合同的解除权，它是作为债权的担保而存在的。定金与预付款的区别？

在买卖合同中，无论哪一方违约，都要承担与定金数额相等的损失。也就是说，如支付定金的一方违约，即丧失定金的所有权，定金则为另一方所有；如收取定金的一方违约，则除返还定金外，还需付给对方同数额的款额。在合同中同时有违约金与定金条款的情况下，一方违约时，另一方只能选择其中之一适用。四、不可抗力条款(ForceMajeureClause)《联合国国际货物销售合同公约》的解释：不可抗力事件是指非当事人所能控制，而且没有理由预期他在订立合同时所能考虑到或能避免或克服它或它的后果而使其不履行合同义务的障碍。在英美法中，有“合同落空”原则的规定。在大陆法中，有“情势变迁”或“契约失效”原则的规定。不可抗力条款的主要内容

1、不可抗力事件的性质与范围（概括式、列举式、综合式）2、不可抗力事件的通知与证明3、不可抗力事件的处理原则与办法（解除合同、延期履行合同）7

不可抗力的范围

就其起因而论,可以分为以下几种情况：

(一)自然力量事故

是指非人类自己造成的事故。通常包括给人类造成灾害的诸多自然现象，如水灾、风灾、暴风雨、雷电、大雪、地震、海啸、干旱、山崩、森林自燃等。

(二)政府行动

是指当事人签约后，有关政府当局发布了新的法律法规、行政措施，如颁布禁令、调整政策制度等。（三）社会异常事故

如骚乱、暴动、战争等，往往构成当事人履约的障碍。这类事故对于普通的合同当事人来说，也属于不可抗力，也是他们无法控制、不能预见和无法克服的。不可抗力的条件在上面列出了一些不可抗力事件，但并不是说，只要这些事件发生，遭受到这些事件的一方就可以免责。还必须满足以下条件：

1、不以当事人意志为转移的客观现象。2、在签订合同时当事人所不能预见、无法避免、无法预防而不能控制的事故3、事故发生及后果使合同履行的基础发生了根本性的变化，合同无法按条款履行。4、事故发生在合同成立之后和合同解除之前的有效期内。5、事故的发生和后果无法避免和克服。不可抗力的后果不可抗力事故所引起的后果有两种：一种是解除合同，另一种是延期履行合同。什么情况下解除合同，什么情况下延期履行合同，要看所发生的事故的原因、性质、规模及对履行合同所产生的影响程度而定，并明确地规定在合同中。

援引不可抗力条款应注意事项1发生不可抗事故后应立即采取最有效的方式通知对方。2必须有合同规定的出证机构出具证明。我国一般有中国国际贸易促进委员会出证。3被通知方应及时答复，不能拖延或不予处理。4防止对方援引时任意扩大或缩小不可抗力的范围11五、仲裁条款(ArbitrationClause)

协商:是指在发生争议后，由当事人双方直接进行磋商，自行解决纠纷。调解:是指发生争议后，双方协商不成，则可邀请第三者居间调停。仲裁:是指买卖双方按照在争议发生之前或之后签订的协议，自愿把它们之间的争议交给仲裁机构进行裁决。诉讼:是指由司法部门按法律程序来解决双方的贸易争端。(缺点）仲裁的特点

1、双方可在仲裁协议或仲裁条款中选择仲裁机构和仲裁地点。2、当事人可以选择适用的法律3、在仲裁时当事人有权指定仲裁员。4、仲裁审理一般不公开进行。5、仲裁是终局的，对双方都有约束力。6、仲裁程序简便，结案迅速及时，仲裁费用也较低。13

仲裁协议仲裁协议是双方当事人在自愿的基础之上将争议交付仲裁机构解决争议的书面文件，是申请仲裁的必备材料。

1、仲裁协议的形式：一种是由双方当事人在争议发生之前订立的，表示同意把将来可能发生的争议提交仲裁解决的协议，这种协议一般都已含在合同内，作为合同的一项条款，即仲裁条款；另一种是由双方当事人在争议发生之后订立的，表示同意把已经发生的争议交付仲裁的协议，这种协议称为提交仲裁的协议。2、仲裁协议的效力：应视为与合同其他条款分离地、独立地存在；合同的变更、解除、终止、失效，均不影响仲裁条款或仲裁协议的效力。3、仲裁协议的作用：（1）约束双方只能以仲裁方式解决争议。（2）排除法院对有关案件的管辖权。（3）使仲裁机构取得对有关案件的管辖权。

仲裁条款的主要内容

1、仲裁地点（1）在我国仲裁（2）在被申请人所在国仲裁（3）在双方同意的第三国仲裁

2、仲裁机构

常设的仲裁机构；由双方当事人共同指定仲裁员临时组成的仲裁庭。瑞典斯德哥尔摩仲裁院瑞士苏黎士商会仲裁院巴黎的国际商会仲裁院香港国际仲裁中心英国伦敦国际仲裁院美国仲裁协会日本国际商事仲裁协会183、仲裁规则

4、仲裁裁决的效力仲裁裁决是终局性的，对双方当事人均有约束力。任何一方都必须依照执行，并不得向法院起诉要求变更裁决。若败诉方不执行裁决，则胜诉方有权向法院起诉，请求法院强制执行。

5、仲裁费的负担。一般规定由败诉方承担。

1958年6月10日联合国在纽约签订了《承认与执行外国仲裁裁决公约》。该公约强调了两点：一是承认双方当事人所签订的仲裁协议有效；二是根据仲裁协议所作出的仲裁裁决，缔约国应承认其效力并有义务执行。仲裁裁决的承认与执行

1986年我国加入《纽约公约》，提出两项声明：1.中华人民共和国只在互惠的基础上对在另一缔约国领土内作出的仲裁裁决的承认和执行适用公约；2.中华人民共和国只对根据中华人民共和国法律认定为属于契约性和非契约性商事法律关系所引起的争议适用该公约。案例讨论

1．我国A公司与国外B公司签订了购销合同。B公司向A公司供应一批化工产品，货款价值10万美元。A公司向B公司交纳了1万美元的定金，并与其约定，任何一方违约，将支付违约金1.5万美元。后来，B公司违约，不能向A公司发货。A公司想通过法律手段维护自己的权益。试问，A公司是否可以向B公司既要求双倍返还定金，又要求承担违约金？如何选择？2．我国某公司与外商订立一项出口合同，在合同中明确规定了仲裁条款，约定在履约过程中如发生争议，在中国仲裁。后来，双方对商品品质发生争议，对方在其所在地法院起诉我公司，法院发来传票，传我公司出庭应诉。对此，你认为我公司该如何处理？3．买卖双方签订了一份CIF合同。合同规定用不可撤销的信用证支付。合同订立后买方通过银行向卖方开出了信用证。信用证中的装运条款规定：数量7000箱，1-7月等量装运。卖方按信用证规定在1-5月每月装运了1000箱，银行已分批议付了货款。对于第六批货物，原订于6月28日装运出港。但由于台风影响，该批货物延至7月2日装运出港。卖方凭7月2日签发的提单向银行要求议付货款时，遭到拒绝。卖方又以不可抗力为由要求再次议付也遭到拒绝。试问：（1）银行有无拒绝付款的权利？（2）卖方能否授引不可抗力为由要求银行议付货款？（3）本案应如何处理？

4、我国B公司与荷兰A公司于11月12日签订了一份出口合同，合同总价值为46万美元，价格术语为CIF鹿特丹，最后交货期为12月31日。合同约定在中国仲裁。由于市场发生剧烈变化，B公司未能履行交货义务。B辩称因为国内外市场价格飞涨导致货源紧缺，价格已上涨了近2倍，