第四章 合同法

第四章合同法第一节合同法概述

第二节合同的订立

第三节合同的效力

第四节合同的履行

第五节合同的担保

第六节合同的变更、转让和终止

第七节违约责任第一节合同法概述一、概念又称契约Mutualassent,“合意”。∣权利、义务

↑主体（公民、法人）——主体（公民、法人）

合同的特征：（1）民事法律行为（2）平等主体之间的协议（3）以设立、变更和终止民事权利义务关系为目的（4）当事人意思表示一致二、合同的分类根据不同的标准，可以将合同分为不同的类型：双务合同和单务合同、有偿合同和无偿合同、诺成合同和实践合同、主合同与从合同、格式合同与非格式合同、要式合同与非要式合同等等。三、合同法的概念和作用（一）概念(二)作用1、维护合同当事人的合法权益2、规范市场行为，维护市场秩序3、促进企业改善经营管理，提高经济效益4、促进对外开放，发展经济技术合作与交流（三）、合同法的基本原则合同自愿原则平等、公平原则诚实信用——“帝王规则

”（道德→法律）合法性原则第二节合同的订立一、合同主体类型：自然人、法人、其他组织资格：民事权利能力、民事行为能力

书面（合同书、信函、数据电文）二、合同形式口头（当面、电话交谈）其他（推定）三、合同的内容主体标的数量主要条款质量价金条款履行期限、地点、方式违约责任争议解决次要条款四、订立合同的方式——要约（offer）、承诺（acceptance）（一）要约1、概念缔约意愿2、条件缔约条件（标的、数量、价格）要约邀请（Invitationforoffer）？

——希望他人向自己发出要约的意思表示。——只是邀请对方向自己发出要约，不会因相对人的承诺而产生合同，也不会由此要约邀请而约束自己。——例如：商业广告、寄送的价目表、招标书、拍卖公告、招股说明书等。

同学甲：这件衣服多少钱？店主乙：２００元。同学甲：太贵了。１００元我买一件。店主乙：最低要１５０元。同学甲：１２０元吧，要不我不买了。店主乙：别走，１２０元卖给你！——哪些是要约邀请？要约？反要约？3、要约生效：——到达主义（大陆法系、1980CISG）——发信主义（英美法系）——“要约到达受要约人时生效”（中国合同法）例：甲在４月５日向乙发出一商业要约普通信函，要以某种价格购买乙的一种商品。４月１０日信函到达乙处，但是乙正好外出，4月12日才回来，此时要约生效的时间是哪一天？4、要约的撤回（要约未生效）例：甲在４月５日以普通信件发出要约，后来正好４月６日市场变化，于是在４月７日发出撤回要约的信函，４月８日到达乙处；原普通信件４月９日到达乙处。５、要约的撤销（要约已生效）哪种情况下要约不得撤销？６、要约的失效？受要约人明确表示拒绝要约；受要约人对要约的主要条款作出修改；——反要约（counteroffer)承诺期届满而受要约人没有作出承诺的意思表示；要约人依法撤销要约（二）承诺（Acceptance）1、概念：受要约人同意要约的意思表示。2、条件：（1）由受要约人向要约人作出；（2）在规定时间内到达要约人；（3）接受要约主要内容；（4）表明受要约人愿意和要约人订立合同（5）承诺作出的方式必须符合要约的要求。案例:卖方发出要约：现有某品牌M型按摩椅一个，价个15000元，如同意购买，请将15000元汇入我的银行帐户，可以立即交货。买方答复：同意购买，已经将15000元汇至你开户的银行，交货后立即付款。卖方收到买方答复后，却将按摩椅卖给他人。问：卖方能否这么做？3、承诺的撤回？五、合同的成立成立的条件成立的时间六、格式条款合同当事人为了重复使用而预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款

合同法对格式条款的限制七、缔约过失责任第三节合同的效力概念：有效合同效力类型：无效合同效力待定合同可变更（可撤销）合同有效合同当事人相应的民事行为能力条件：当事人意思表示真实合同内容合法（社会公共利益）合同成立≠

合同生效

↓

↓事实上的合同法律上的合同（合法、非法）（合法）合同的生效时间？1、成立即生效依法成立的合同，自成立时生效。2、批准、登记生效3、条件成熟生效

附生效条件的合同，自条件成就时生效。4、期限届至时生效

附生效期限的合同，自期限届至时生效。

无效合同

有下列情形之一的，合同无效：

（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

（三）以合法形式掩盖非法目的；

（四）违反法律、行政法规的强制性规定；（五）损害社会公共利益；案例：2009年7月，王某向江某（女方）借款2万元用于经商。两个月后，两人确定了恋爱关系。王某怕江某移情别恋，就要江某出具一张保证书，表明如日后江某提出分手，王某所借2万元现金则不用归还。热恋中的江某照办了。2010年3月，因江某觉得王某不适合自己，便提出与其分手。分手后，江某要求王某归还借款，但王某则以江某已作出保证为由，拒绝归还。4月2日，江某一纸诉状，将王某告上法庭。法院审理认为，人身关系不能通过“保证书”来约束。尽管江某已出具保证书，但该保证书的内容违反法律规定和社会习俗，应属无效。江某作为债权人，有权要求王某归还借款，遂判令王某于判决生效后的10日内，付给江某借款2万元及利息。合同中的下列免责条款无效：

（一）造成对方人身伤害的；

（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

效力待定合同概念：瑕疵

↙↘追认否认（有效）（无效）

限制民事行为能力人订立的合同类型：代理权问题产生的合同

处分他人财产的合同

↘可变更（可撤销）合同下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：

（一）因重大误解订立的；

（二）在订立合同时显失公平的。

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同

当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。

有下列情形之一的，撤销权消灭：

（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；

（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

合同无效或被撤销的法律后果无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。

第四节合同的履行一、合同的履行原则（一）

全面履行原则

当事人应当按照约定全面履行自己的义务。（二）诚实信用履行原则当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

二、合同的履行规则（一）合同内容缺陷1、协议补缺——当事人意思自治合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

2、规则补缺（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

（3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

（二）价格变动时的履行规则执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。

（三）第三人履行规则当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。

当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。

（四）其他履行规则1、同时履行规则。当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

2、顺序履行规则当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

3、债权人发生变化的履行规则债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。4、债务人提前履行债务的履行规则

债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。

债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。5、债务人部分履行的履行规则债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。

债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担6、当事人变动的履行规则合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。

（五）不安抗辩权

应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

中止履行→及时通知对方

↙↘恢复履行解除合同（对方提供适当担保)(对方未提供适当担保)（六）债的保全

1、代位权因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。

债权人←

债务人

↘

↗

第三人2、撤销权因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求法院撤销债务人的行为。

撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

撤销权行使期限：1年。

债权人————债务人

？↗↙

第三人第五节合同的担保合同担保是保证合同得以履行的一种法律制度，是当事人根据法律规定或者合同约定，以第三人信用或者以特定财产保证债务人履行义务、债权人实现权利的制度。担保法规定了保证、抵押、质押、留置和定金等五种担保形式债权人债务人从合同关系（1）主合同关系（2）

债权人债务人担保人主合同关系从合同关系

一、保证（一）保证的概念：

保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证是从属于主债的从债，主债无效，保证之债也随之无效。（二）保证的特征：1、保证人以自己的信用或者不特定财产为他人提供担保2、保证人应当具有清偿债务的能力3、应当以书面形式订立主合同关系债权人债务人保证人保证担保（三）保证的方式保证的方式有一般保证和连带责任保证一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的保证。没有约定或者约定不明，按照连带责任保证承担保证责任（四）保证责任的范围保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。另有约定，从约定（五）保证责任的免除二、抵押（一）抵押的概念抵押是指债务人或者第三人不转移对抵押财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以变卖该财产的价款优先受偿。其中债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产是抵押物。

二、抵押物的范围1、抵押物的范围

2、禁止抵押的物

三、抵押合同和抵押物登记1、抵押合同2、抵押物登记四、抵押权的效力（一）抵押权的基本效力

债务履行期间届满抵押权人未受清偿的，抵押权人依法将抵押的财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。（二）抵押人的权利

1．抵押物的占有权2．抵押物的出租权3．用益物权的设定权

4．抵押物的再抵押权5．抵押物的处分权

（三）抵押权人的权利

1．抵押权人的优先受偿权

2．抵押权人的保全权

3．抵押权人的处分权

三、质押（一）质押的概念质押是指债务人或者第三人将其财产移交债权人占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，质押的财产或者权利为质物。两种类型：动产质权和权利质权（二）法律特征：1、质权以转移质物的占有为生效要件。2、质权的标的物为动产或者权利。（三）质押合同（四）动产质押的效力1．动产质押所担保的债权范围

2．动产质权所及标的物范围

3．动产质权对出质人和质权人的效力四、留置（一）留置的概念留置是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人依法留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的行为。（二）留置权的性质与特征1．成立的法定性

2．占有的事先性

3．留置物与债权的关联性

（三）留置权成立的条件1．债权清偿期限已到；2．债权人依照合同占有债务人的动产；3．债权与财产的占有存在牵联关系，是依照合同进行的。因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。但当事人可以在合同中约定不得留置的物。（四）留置权的实现1、在留置物被留置后经过至少两个月的宽限期；2、在该宽限期内留置权人应通知债务人履行债务3、债务人经通知仍未履行义务，也未提供其他经留置权人认可的担保。留置权的实现方式是，债权人可以与债务人协议以留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物，以所得价款抵偿。五、定金（一）定金的概念与特征定金，是由合同一方当事人预先向对方当事人交付一定数额的货币，以保障合同的履行的担保方式。

特征：1．定金的担保作用依赖于定金罚则制裁2．定金担保具有双向性

3．定金交付后即转移所有权

4．定金合同是实践性合同（二）定金罚则及其适用1、定金罚则的内容

给付定金的一方不履行合同的，无权要求返还定金；接受定金一方不履行合同的，应当双倍返还定金。当事人不完全履行合同的，仅就不履行部分无权要求返还或者双倍返还定金。另外，当事人接受了定金处罚后不能免除合同中约定的或者法律规定的其他违约责任。2、适用定金罚则的条件（1）以所担保的合同有效为前提；（2）须有当事人一方不履行合同的事实（3）当事人不履行合同须有主观过错。（三）定金与预付款的区别1、定金是一种债的担保，定金合同为从合同，具有担保作用；而预付款是一种支付手段，不具有担保作用；2、定金可因一方违约而是用定金罚则，具有制裁违约方并补偿受害方所受损失的作用；而预付款即使一方有违约行为也无罚则可言；3、定金能证明合同的成立，而预付款不能证明合同的成立第六节合同的变更、转让和终止一、合同的变更（一）概念：合同成立后，履行完毕前，当事人依法对合同内容所作的修改。（二）变更的类型：1、协议变更

——当事人协商一致，可以变更合同。

2、依法变更

——重大误解