工伤保险课程

1课前提示1、请将手机铃声设置为振动无声状态或关机2、听课期间，如需接打手机，请移步到场外3、请妥善保管好贵重物品和学习笔记资料4、禁止一切录音录像，请遵守《著作权法》5、请听从老师指挥，切勿随意打断老师思路6、请忘记自我，以空杯心态，认真学习与互动感谢您的配合！2《工伤保险条例》精准解读与工伤争议、调解、赔偿与企业薪酬福利法律风险防范主讲：钟永棣3钟永棣老师劳动法、劳动关系实战专家企业薪酬绩效管理实战顾问实战经历劳动法从业经历10年，绩效管理从业经历6年裁审和代理劳动争议案件共约1000宗主讲劳动法、劳动关系课程近500场次审查修改近300家企业的人力资源管理制度独立或参与设计薪酬绩效管理方案20多个长期担任30多家企业的人力资源管理法律顾问4课程结构一、修改的主要内容二、工伤的认定三、工伤待遇四、工伤员工管理五、工伤争议处理六、薪酬福利管理5案例

2010年10月，某牛奶公司为完成酸奶年度销售目标，特招用了20名社会人员，到各大生活区推销和增订酸奶。双方签订《临时聘用协议》，主要内容如下：

1、乙方每天早上7:00-7:30必须到销售库存部提取当日应销售的酸奶；2、乙方每天下午6:00-6:30到销售库存部汇报当天销售情况、上交销售款项、退回剩余的酸奶；3、乙方的报酬按提成方式计算，详见《临时兼职人员提成方案》；4、乙方每天销售的成品酸奶不少于20瓶；5、乙方为兼职人员，双方不存在劳动关系；6、本协议期限为3个月,期满后自动终止。

2010年12月，其中1名劳动者张某在销售酸奶时突发疾病死亡。请问，张某是否属于因工死亡。6第一部分、修改内容的解读一、参保范围扩大

修改后——中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。修改前——境内的各类企业、有雇工的个体工商户7二、工伤范围扩大

修改后——职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：……第（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；

修改前——职工有下列情形之一的,应当认定为工伤：……第（六）在上下班途中，受到机动车事故伤害的；提示：修改后的《条例》扩大了工伤认定范围，加大保护广大劳动者的合法权益，同时适当改变责任分配，将过错责任即在事故伤亡中“本人负主要责任”的职工排除在工伤认定范围，一定程度上可以提高广大劳动者的自律意识及责任感。8三、工伤排除情形的修改（1）原工伤认定排除条款中规定的“因犯罪或者违反治安管理伤亡的”修改为“故意犯罪的”;

（2）原工伤认定排除条款中规定的“醉酒导致伤亡的”修改为“醉酒或者吸毒的”。四、精简认定程序修改后，增加——社会保险行政部门对受理的事实清楚、权利义务明确的工伤认定申请，应当在15日内作出工伤认定的决定。“作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止。9五、取消行政复议前置程序

修改前——

有下列情形之一的，有关单位和个人可以依法申请行政复议；对复议决定不服的，可以依法提起行政诉讼……

修改后——修改为：“有下列情形之一的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼：（一）申请工伤认定的职工或者其近亲属、该职工所在单位对工伤认定申请不予受理的决定不服的；（二）申请工伤认定的职工或者其近亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的；（三）用人单位对经办机构确定的单位缴费费率不服的；（四）签订服务协议的医疗机构、辅助器具配置机构认为经办机构未履行有关协议或者规定的；（五）工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。10六、伙食补助费、赴外就医交通费、食宿费改由保险基金支付。七、五级至十级伤残的一次性工伤医疗补助金改由工伤保险基金支付。八、工亡补助金提高标准修改前——一次性工亡补助金标准为48个月至60个月的统筹地区上年度职工月平均工资。修改后——一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。”11九、上调一次性伤残补偿金标准级别伤残修改前标准修改后标准基数标准支付渠道一级2427本人工资工伤保险基金二级2225本人工资工伤保险基金三级2023本人工资工伤保险基金四级1821本人工资工伤保险基金五级1618本人工资工伤保险基金六级1416本人工资工伤保险基金七级1213本人工资工伤保险基金八级1011本人工资工伤保险基金九级89本人工资工伤保险基金十级67本人工资工伤保险基金12十、加大处罚力度，保障职工生命权

修改后，增加——社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后发生行政复议、行政诉讼的，行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。修改后——用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。

修改后，增加——用人单位违反本条例第十九条的规定，拒不协助社会保险行政部门对事故进行调查核实的，由社会保险行政部门责令改正，处2000元以上2万元以下的罚款。13第二部分、工伤认定一、案例小王与小张为某公司业务部的员工。某天晚上，在公司领导的批准下，小王与小张一起邀请客户李某吃饭。吃饭期间，双方就业务合作达成了初步协议。

酒足饭饱后，小王开车送小张回家。路上，他们与其他汽车发生了碰撞，身体均受到了严重的伤害。经交警部门调查测试，小王与小张的酒精含量均达到了醉驾的标准。问：小王与小张的受伤，能否认定为工伤？14二、案例某超市为了赶在国庆黄金周开业，9月期间该超市要求全体员工加班加点。

9月下旬店面的员工每天均加班至凌晨1-2点，为了节省时间、提高效率，公司领导要求单身的男性员工轮流在超市店面睡觉过夜。某天晚上，单身员工许某加班后在店面打地铺睡觉，凌晨3点，许某附近的货架倒塌，并砸至许某的左脚骨折。问：许某的左脚骨折，能否认定为工伤？15三、案例一天，某贸易公司员工江某，受领导指派到某超市洽谈相关合作事宜。江某进入该超市后，突然滑倒，出于自我保护与条件反射，江某迅速以右手掌撑地，结果导致右手腕骨折。问：江某的骨折，能否认定为工伤？对江某的骨折，超市是否应承担一定的责任？四、案例

2010年8月广州某集团公司内部举办职工运动会。会前，个别职工非常重视此次运动会，他们下班后自发到某体育场进行训练，其中1名职工王某在训练时受了伤。篮球比赛期间，职工张某、李某因互相碰撞而受伤。问：王某、张某、李某是否属于工伤？16五、案例某工厂员工，上班期间上厕所时，不小心摔伤，导致左腿大腿骨折。公司领导认为，上厕所的行为属于个人行为，与工作无关，不属于工伤。员工认为，劳动者享有“获得劳动安全卫生保护的权利”，上厕所是人的自然生理现象，如果上厕所与工作无关，很明显与劳动法的基本原则相悖。

问：员工的受伤是否属于工伤？17六、案例某单位职工在过铁路道口时，看到道口附近有个小孩正牵着一头牛过铁路。此时，如果有火车出现，必然发生碰撞事故。果然，前方恰好有一辆满载旅客的列车驶来，该职工赶紧过去将牛牵走并将小孩推出铁道。列车安全地通过了，可该职工却因来不及跑开，被列车撞成重伤。问：该职工的伤害能否认定为工伤？18七、应当认定为工伤的情形1、在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（车间工人在锅炉爆炸中所受到的伤害）2、工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（准备工具、物料、预热机器；收拾工具、清理现场）3、在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（保安询问可疑人员时被其打伤；注意因果关联性）4、患职业病的；（因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害物质等因素而引发的疾病；《职业病目录》卫法监发[2002]108号）195、因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（本地和外地；安全事故、意外事故和自然灾害等）6、在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；

（原规定：在上下班途中，受到机动车事故伤害的）（明确居住地点、强化加班审批制度）（酒后驾驶、无证驾驶、驾驶无证车辆、闯红灯）（非机动车之间的碰撞，是否属于交通事故？）（本人承担全部责任，能否认定为工伤？）7、法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。20八、视同工伤的情形——1、在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；（包括各类疾病；引起死亡的常见疾病如心脏病、脑出血、心肌梗塞；“48小时”的起算时间，以医疗机构的初次诊断时间作为突发疾病的起算时间。）2、在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；（邻居的独立平房着火，李某因救火而受伤，属工伤？）3、职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。4、最高法院：职工受单位指派外出学习期间，在学习单位安排的休息场所休息时受到他人伤害的，应当认定为工伤。215、国务院——作为单位的工作安排，职工参加体育训练活动而受到伤害的，应当依照“因工作原因受到事故伤害的”的规定，认定为工伤。6、广东“视同工伤”的规定——1）因工作环境存在有毒有害物质或者在用人单位食堂就餐造成急性中毒而住院抢救治疗，并经县级以上卫生防疫部门验证的；2）由用人单位指派前往国家宣布的疫区工作而感染疫病的；问，应聘面试期间，现场操作考核而受伤，工伤否？22九、案例某外资公司与张某签订车辆租用协议，内容大概为：1、公司的商务车租用由张某供应，张某需随叫随到；2、张某自行购买车辆，其中2辆为5座小车（新车价格为12-13万之间），1辆为7座商务车（新车价格不低于20万），车辆可停放在公司指定位置；3、张某自行配备司机，张某及司机均与公司没有劳动关系，张某与司机可在公司指定办公室休息；4、公司按X元每公里的价格向张某支付租用车辆费用，该费用包括了司机工资福利、汽油费、汽车保养费等在内的一切费用，但是出车时发生的路桥费由公司承担；如果租用费用每车每月低于XXX元的，公司按XXX元支付该费用。问：如果张某和其聘请的司机在向公司提供出车服务时受到伤害，是否属于工伤？23十、车辆挂靠其他单位经营，车辆实际所有人聘用的司机在工作中发生伤亡，能否认定为工伤？1、最高法院——个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，其聘用的司机与挂靠单位之间形成了事实劳动关系，在车辆运营中伤亡的，应当适用《劳动法》和《工伤保险条例》的有关规定认定是否构成工伤。2、广东——用人单位挂靠在其他单位名下或借用其他单位的营业执照进行生产经营，劳动者与用人单位发生劳动争议的，应当将用人单位和被挂靠人或出借人作为共同诉讼人。3、广东——用人单位实行承包经营，使用劳动者的承包方不具备用人单位资格的，由具备用人单位资格的发包方承担工伤保险责任。24十一、不得认定为工伤或者视同工伤1、故意犯罪的；（希望或放任；原规定:因犯罪或者违反治安管理伤亡）（违反治安管理规定：扰乱公共秩序、妨害公共安全、侵犯他人人身权利、侵犯公私财物、妨害社会管理秩序、违反消防管理、违反交通管理、违反户口或者居民身份证管理、其他违反治安管理的行为。）2、醉酒或者吸毒的；（原规定:醉酒导致伤亡）（20毫克/100毫升≦酒后驾车﹤80毫克/100毫升）3、自残或者自杀的。254、北京：在校学生到用人单位实习期间发生伤亡事故的，不属于《条例》调整范围。受伤害人员是用人单位聘用的离退休人员或者超过法定退休年龄的,不受理其申请工伤认定。因酒后驾车、无照驾驶、驾驶无牌照车辆导致伤亡的不能认定为工伤。5、江苏：用人单位组织职工观光、旅游、休假等活动，不能作为工作原因。职工利用工作之名吃喝玩乐或者从事涉及领导或个人私利的活动，不能作为工作原因。离退休仍在工作的人员，不属于《条例》调整的范围。在校学生到单位实习期间发生伤亡事故的，不属于《条例》调整的范围。26十二、案例

广州天龙公司与张某签订劳动合同，约定工作地点为该公司的东莞分公司，工伤保险由东莞分公司缴纳。张某为了多挣钱，下班后经常到东莞的K公司做兼职设计员（平均每周有4个晚上）。问：张某在东莞分公司工作期间发生工伤事故，该向哪个地方的劳动部门申请工伤认定？张某在K公司工作期间因工作原因受到伤害，能否提出工伤认定申请？

提示：工伤保险基金逐步实行省级统筹。跨地区、生产流动性较大的行业，可以采取相对集中的方式异地参加统筹地区的工伤保险。请留意劳动部门的最新政策。27十三、案例

某大型工厂因内部货车不足，需长期雇请外面的小货车运送货物。由于附近的本地人张某（货车车主）诚实可靠，合作几次后，该工厂建议双方长期合作，工厂优先把货物交给张某运送，张某给予工厂非常优惠的运输价格，运输费用每月定期结算；张某同意该建议。合作几个月后，由于运输频率比较高，工厂允许张某把货车直接停放在工厂内部，不用运输的时候，张某可以在仓库里休息。在仓库休息期间，张某曾多次主动帮忙搬抬物料、产品。一天，张某在搬抬物料时，不慎扭伤了腰。随后，张某以工伤为由要求该工厂报销医疗费。问：张某与工厂是否存在劳动关系，双方的陈述与举证可能有哪些？对于张某的腰伤，该工厂是否要承担责任？28十四、工伤认定须提交的证据、资料1、《工伤认定申请表》（应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况）；2、伤亡职工的居民身份证；3、伤亡职工与用人单位存在劳动关系（事实劳动关系）的证明材料；4、医疗诊断证明或职业病诊断证明书（职业病诊断鉴定书）；5、可证明因工伤亡的证据。29可证明因工伤亡的证据——1、职工死亡的，提交死亡证明；2、在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的，提交公安部门的证明或者其他相关证明；3、因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的，提交公安部门的证明或者相关部门的证明；4、上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，提交公安机关交通管理部门或者其他相关部门的证明；5、在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的，提交医疗机构的抢救证明；6、在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的，提交民政部门或者其他相关部门的证明；307、属于因战、因公负伤致残的转业、复员军人，旧伤复发的，提交《革命伤残军人证》及劳动能力鉴定机构对旧伤复发的确认。提示：用人单位有协助调查的义务。

——社会保险行政部门受理工伤认定申请后，根据审核需要可以对事故伤害进行调查核实，用人单位、职工、工会组织、医疗机构以及有关部门应当予以协助。提示：用人单位应承担反证责任。

——职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由该用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的，社会保险行政部门可以根据受伤害职工提供的证据或者调查取得的证据，依法作出工伤认定决定。问：如果单位没有提交任何证据，是否职工的伤害就当然被认定为工伤？31十五、发生工伤事故，企业拒绝申报的风险？

《工伤保险条例》：职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。广东：职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当在24小时内通知统筹地区劳动保障行政部门及其参保的社会保险经办机构------32十六、对劳动能力鉴定结果不服的，如何申请重新鉴定或进行复查？能否行政诉讼？《工伤保险条例》：申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。广东省：工伤职工及其亲属或者用人单位对劳动能力鉴定委员会作出伤残等级和劳动能力鉴定结论不服的，可以自收到鉴定结论之日起15日内申请复查，对复查鉴定不服的，可以自收到复查鉴定结论之日起15日内向上一级劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定。33第三部分工伤待遇一、案例农民工李某为A工厂的搬运工。2010年10月11日上班期间，李某不小心从临时搭建的3米高的工作台摔下来，李某马上被送往医院。公司没有为其缴纳工伤保险，且公司认为是李某没有使用安全带，故意违反公司安全管理规定，不能作工伤处理。事后，在李某家人的努力下，劳动部门作出了工伤认定；2011年1月26日，李某被鉴定为8级伤残，医疗期为3个月。春节前后，李某及家人多次与公司协商工伤赔偿事宜，均未果。公司已经支付李某2011年1月31日前的基本工资。问：李某可以向公司追讨哪些费用？34二、哪些费用由保险基金支付1、工伤治疗费用（需符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准）；标准由人保部连同相关部门制定。2、住院期间的伙食费、到外地就医的交通费、食宿费（原医疗机构证明、社保经办机构同意）；（标准由统筹地区人民政府制定）（广东省规定：住院治疗的伙食费由用人单位按当地因公出差伙食补助标准支付70%。经批准转往外地治疗时，所需交通、食宿费用由本单位按因公出差标准报销。）3、工伤康复的费用（到协议医疗机构，符合有关规定）。4、辅助器具的费用（经劳动能力鉴定委员会确认）。355、生活护理费（经劳动能力鉴定委员会确认，上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%）。

（国家：生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。）（广东：生活自理障碍等级根据进食、翻身、大小便、穿衣及洗漱、自我移动五项条件确定。五项条件均需要护理者为一级，五项中四项需要护理者为二级，五项中三项需要护理者为三级，五项中一至二项需要护理者为四级。工伤职工已经评定为一至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按如下标准支付护理费：护理费以统筹地区上年度职工月平均工资为基数的一定比例按月计发，一级为60%，二级为50%，三级为40%，四级为30%。）366、劳动能力鉴定费。7、一次性伤残补助金。（一级27个月本人工资、二级25、三级23、四级21、五级18、六级16、七级13、八级11、九级9、十级7）。8、伤残津贴（按月支付，一级90%本人工资、二级85%、三级80%、四级75%，不低于最低工资标准）。9、一次性医疗补助金（由省级人民政府规定）。（广东省规定：以本人工资为基数，一级伤残的计发15个月、二级14个月、三级13个月、四级12个月、五级10个月、六级8个月、七级6个月、八级4个月、九级2个月、十级1个月。）3710、因工死亡的丧葬补助金（6个月社平工资；伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的也享受；一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的也享受）。11、因工死亡的供养亲属抚恤金（本人工资，配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%；伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的也享受；一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的也享受）。12、一次性工亡补助金标准（为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍；伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的也享受）。（17175元）工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。（无缴纳工伤保险的风险？）38三、哪些费用由用人单位支付1、停工留薪期内，原工资福利待遇不变（一般不超过12个月，最长不得超过12个月。）2、停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。???3、职工因工外出期间发生事故或者在抢险救灾中下落不明的，从事故发生当月起3个月内照发工资。4、伤残津贴（难以安排工作的，按月支付，五级70%、六级65%，不低于最低工资标准）。5、职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。6、一次性伤残就业补助金。（按本人工资为基数计发：五级计发50个月，六级40个月，七级25个月，八级15个月，九级8个月，十级4个月39四、工伤职工享受工伤待遇期间符合退休条件的，工伤待遇与退休待遇如何计发？

《工伤保险条例》：工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。广东：职工因工致残被鉴定为一级至四级的，应当退出生产、工作岗位，终止劳动关系、办理残疾退休手续，由工伤保险基金以下列标准按月计发至本人死亡。伤残津贴标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。职工与原单位保留劳动关系，退出工作岗位的，按照国务院《工伤保险条例》第三十三条规定执行。40五、分享——广州办案手记查明确定的案情：员工小林于2004年1月16日入职某公司。2007年2月3日发生工伤事故，公司已支付或报销医疗期间的医疗费用。小林一直向公司提交病假建议书，最后一次病假建议书在2007年8月1日提交，休假2周，8月15日后小林没有再提交病假建议书或回公司报到上班。

2007年8月19日劳动局对该伤害事故认定为工伤，2007年9月29日市劳动能力鉴定委员会评定小林的伤残等级为十级，医疗期为6个月，到2007年8月3日终结；随后小林申请劳动能力复查，12月4日复查结论为九级，医疗期维持不变。随后公司不服，向省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定伤残等级，2008年3月5日，重新鉴定结果维持九级。41

小林正常上班期间（每周6天）的工资为880元。2007年3月-7月，公司按最低工资标准支付其工资780元/月。

2008年1月8日，公司在报纸刊登公告，以小林2007年8月15日起未请假也未回公司报到为由作出解除劳动关系。

2008年1月31日，小林向某劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

2008年4月1日，该案开庭审理。小林委托了律师出庭。小林要求公司支付——421、一次性伤残补助金8个月工资、一次性伤残就业补助金8个月工资、一次性工伤医疗补助金2个月工资，均以广州市社会平均工资3027元的60%即1816元为基数。（公司表示同意支付一次性伤残补助金；但对于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，依据《广东省工伤保险条例》，只有合同期满或劳动者提出解除时，才予以支付；一直以来到开庭的今天，劳动者未作出解除或终止的表示；相反，2007年8月15日后小林因个人原因不提交病假建议书或回公司报到，其由于连续无故旷工，被公司违纪违规辞退，是无权要求获取该两笔补偿金的。随即仲裁员询问小林是否现在补充提出解除劳动关系的请求，小林马上回答请求2008年3月份解除劳动关系。公司即时表示，开庭时补充请求，已经超过法定时效。）

注：仲裁员的做法已经违反规定，他不应该引导劳动者补充请求。432、将来做手术需要的医疗费用60000元。（小林的证据为2007年9月-12月期间广州市5所大医院的医生诊断建议书，建议其考虑做手术彻底治疗。公司认为，该费用尚未发生，且未必会当然发生，医生只是建议当事人考虑做手术；依据《广东省工伤保险条例》的规定，工伤职工在评定伤残等级后仍需继续治疗的，应由劳动能力鉴定委员会批准或确认；医生的证明或建议，显然缺乏法定性、权威性，其依据不足。）3、支付2007年3月-7月每月少发的工资100元，2007年8月-2008年2月的工资880元/月，共计6660元。

（小林认为伤病未治好，且未收到公司的解除通知，其劳动关系仍存续，所以追讨工资到申请仲裁之时。公司认为，双方劳动关系于2007年8月15日起事实上已经解除，退一万步说在2008年1月8日公告之日起属于法律上的解除，故对于其要求2007年8月15日以后的工资待遇，公司不同意支付。）444、2007年2月3日-3月3日护理费900元。（小林陈述当时没有去住院，刚好过年，便叫其他姐妹来照顾自己。公司认为小林没有去住院，即放弃接受护理的权利；且小林没有证据证明曾受其姐妹照顾过，即使有照顾也属于义务性质的帮助行为。）5、劳动能力鉴定费235元。（公司同意支付）6、工商执照查询费60元。

（公司认为不属于劳动争议的范围，不应审理。）7、看病的交通费36元。

（公司提出该车票是小林事后找来的，因为车票号码是连号的，明显不具有真实性、合法性，且不能证明是何时看病发生的车费。公司不同意支付。）458、2007年9月-12月的门诊费用220元。

（公司认为，该费用同样发生在医疗终结期满后，且事先未经过公司同意，所以公司无义务报销该费用；如果小林的观点成立，那么意味着日后永久性的医疗费都要求单位承担，明显违反公平合理原则。）单独按照新的《工伤保险条例》，上述诉求与答辩有什么变化？举证责任：(1)劳动者应就存在工伤伤害的事实及工伤认定、伤残等级鉴定时间、工伤住院治疗起止时间及费用、同意转院治疗的证明及所需交通费和食宿费、应安装康复器具的证明及费用等事实举证；(2)用人单位应就各种实际已发生的工伤损害赔偿费用支付事实举证。46六、案例

杨某为广东某公司业务部经理。2009年春节前，杨某开车回老家河南省。公司要求全体人员年初十上班。年初七上午，杨某开车往广东方向出发；当天下午，杨某开车在湖北省的高速路上发生交通事故。随后杨某被送往附近的医院。

年初十，杨某致电公司领导，告知交通事故一事，要求按工伤事故处理。公司领导没有明确表态，只强调让杨某安心住院养伤。公司领导通过小道消息打听到，事发当天杨某并非直接回广东，而是先到武汉的亲戚家拜年；公司领导一致决定不同意按工伤处理。四月下旬，杨某出院，回到公司，填写了《出差报销单》，明确相关费用是调查河南省的市场需求所发生的费用，相关发票为春节期间的汽油费、过路费、食宿费。其上级营销总监习惯性地签批了《出差报销单》。随即，杨某提出按工伤事故处理，要求公司给予一定的补偿费用。公司明确拒绝了杨某的要求。此后，杨某不辞而别。47请按照新规定分析下列问题：1、杨某要追讨工伤待遇，该怎样做？企业该如何应对？2、如果最终认定了工伤，但是企业没有缴纳工伤保险，杨某能否要求社保机构先行垫付？3、如果企业在广州市缴纳了工伤保险，那么杨某在湖北省住院将属于异地就医，该医疗费用能否由保险基金支付？4、相关工伤补偿基数中的“本人工资”如何理解？48法条链接——《社会保险法》：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第63条的规定追偿。由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。49《工伤保险条例》：职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。

《工伤保险条例》：社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后发生行政复议、行政诉讼的，行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。

《工伤保险条例》：工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第30条、第32条和第33条规定的工伤待遇。50广州做法：1、发生工伤后遵循就近抢救原则，在非工伤协议医院发生的与工伤直接相关的门（急）诊、住院的医疗费用；2、本市参保人因公出差、公派学习、长驻异地工作期间，在异地发生工伤，在当地医疗机构发生的与工伤直接相关的门（急）诊、住院医疗费用；3、工伤职工经批准转往外地治疗发生的与工伤直接相关的医疗费用。《工伤保险条例》：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。51第四部分、工伤员工管理一、案例

2010年8月9日深圳A公司委派员工小王前往北京出差2周，调查北京市场需求。8月11日，小王致电上级领导，称其工作期间扭伤了踝关节，伤势严重，现正住院治疗。8月16日，小王致电称，医院认为踝关节伤势恢复良好，且由于床位紧张，要求小王出院，以后到医院看门诊即可；小王同时说，其有一亲戚在北京，想到亲戚家修养一段时间，自己住酒店不方便而且费用高。上级领导口头答应小王的请求。此后，小王每隔一天就跟上级领导汇报一次伤情，并一直强调只能在亲戚家里很小心地走动一下，仍不能正常走路，仍需要休养。

9月初，上级领导开始怀疑小王的诚信问题，便把这个事情通知人力资源部。52问题：1、职工在外地出差期间发生伤亡事故，企业应如何处理？2、工伤员工借故拒绝复工，如何处理？3、怎样做，才能证明小王属于无故旷工，将其解雇？《工伤保险条例》第四十二条工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇：（一）丧失享受待遇条件的；（二）拒不接受劳动能力鉴定的；（三）拒绝治疗的。53二、案例陈某为A公司的清洁工。2010年12月17日，陈某在工作时扭伤了腰，随后经医院诊断，其腰部肌肉拉伤及椎间盘轻微突出，建议其休假1周并接受物理治疗。在停工治疗期间，陈某打听到其腰椎间盘轻微突出很难评上残疾等级。

1周过后，陈某仍继续多次向公司提交为期3天的《病假建议书》。2011年1月14日，公司书面通知陈某，要求即下周一（17日）必须复工，否则视为旷工。

1月17日，陈某复工，但是在工作中拒绝搬动较重的物品，理由为腰椎间盘突出，医院叮嘱不能提拿较重的物品。问题：1、公司该如何应对陈某的问题？2、如果陈某拒绝配合做伤残鉴定，如何处理？3、如果陈某被认定严重消极怠工，公司能否解除劳动合同？54三、已认定为工伤的职工，企业倒闭，如何处理？劳动合同终止：用人单位被依法宣告破产的；用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。1、企业破产的，在破产清算时依法拨付应当由单位支付的工伤保险待遇费用。2、五级、六级，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。3、七级至十级，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。55

深圳：用人单位被宣告破产后，除已支付的破产费用和共益债务外，破产财产应当优先支付工伤医疗费用和月工资在本市上年度在岗职工人均月工资以下的劳动者在用人单位破产宣告前三个月内的劳动报酬。广东：企业破产、解散和其他原因终止而清产核资或者拍卖、变卖财产的，在破产清算时按工资同等顺序优先拨付应当由用人单位支付的工伤保险待遇，清偿欠缴的工伤保险费及其利息和滞纳金。56《企业破产法》破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（三）普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。57

共益债务，指在法院受理破产申请后债务人发生的新债务，包括：（一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（二）债务人财产受无因管理所产生的债务；（三）因债务人不当得利所产生的债务；（四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（六）债务人财产致人损害所产生的债务。58四、案例2007年9月1日，老张入职某服装加工厂染印部，任职部门经理，双方签订为期3年的劳动合同。该部门内的基层岗位主要负责服装布料的染色、印图工序。日常中，老张无需从事一线的染印工作，老张平均每天逗留在染印现场的时间不超过10分钟；染印现场的管理工作由副经理王某负责。

2010年8月31日，老张合同期满，公司提出不续签。老张提出，其所从事的工作属于可能产生职业病的工作，工厂应该安排其进行离职前的职业病体检，同时顺延劳动合同，否则工厂构成非法终止劳动合同。问：你如何看待及处理上述问题？59五、职业病法条

《职业病防治法》：医疗卫生机构发现疑似职业病病人时，应当告知劳动者本人并及时通知用人单位。用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断；在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。劳动者被诊断患有职业病，但用人单位没有依法参加工伤社会保险的，其医疗和生活保障由最后的用人单位承担；最后的用人单位有证据证明该职业病是先前用人单位的职业病危害造成的，由先前的用人单位承担。60第五部分、工伤争议处理一、案例某企业员工何某工作期间不小心被机器截断了左手掌，但是该企业没有为何某缴纳工伤保险。为此，企业领导提出，与何某协商解决工伤事宜。经过多次协商，双方达成如下协议：1、对2011年1月5日前发生的医疗费用，甲方如实报销；2、就乙方工伤事宜，甲方愿意在2011年1月5日前一次性支付乙方工伤补偿费用15万元；3、2011年1月6日后发生的跟工伤事宜有关的一切费用由乙方自行承担；4、日后任何时候乙方都不得再要求甲方向其赔偿、补偿或支付任何的款项，乙方同意放弃对甲方的诉权，不向任何司法机关或行政机关主张权利或投诉。问：该协议是否有效？61

最高法院：劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。如果想和解、调解，应该怎样做，才确保无风险？62二、裁决书的论述

本会查明：2009年8月21日，被诉人板材厂上料平台因液压不够，上升不到位而报修，申诉人在维修人员不在场且生产车间无其他维修人员的情况下自行对故障设备进行维修，由于其对该设备的构造不了解，导致液压升降平台将其压伤的意外受伤事故。事故发生后，被诉人当即将申诉人送往XX红十字医院实施抢救，后转院至AA医院治疗，仅在AA医院的医疗费及其他开支就达30多万元，给被诉人造成了很大的经济损失。事故发生前，被诉人设备维修部的领导就安全问题给所有的维修人员进行了培训，特别强调了“维修人员在没有完全熟悉设备的情况下，不得独立工作，不懂、不清楚的要多问，不要盲目作业”和“压力设备要先确认是否有压力，在维修有安全隐患的地方必须要两个人以上作业”。63

本会认为：申诉人主要是负责电工作业的，然而其在对机械设备不甚了解且其他维修人员未到场的情况下擅自对液压设备进行维修；在维修前未根据设备的情况进行必要的安全防护准备工作；需要维修的平台的整套液压及控制系统都在升降台外，对设备维修根本不必进入升降平台下面，申诉人是在平台下受伤的，发生事故的地方与需工作的地方不相匹配。因此，此次事故是由于申诉人无视公司相关规章制度、麻痹大意、安全意识薄弱及严重违章操作所造成的，申诉人有过错，应承担一定的责任。综上所述，裁决如下：被诉人承担与工伤有关的费用的78%即

元，申诉人承担与工伤有关的费用的22%即

元。问：该裁决书是否有违法的地方？如果存在违法，企业下一步怎样做？如果属于终局裁决，企业该怎样做？64

第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。65三、企业能否追究工伤职工的过失赔偿责任？

《关于处理工伤争议有关问题的复函》对职工在工作时间、工作区域因工作原因造成的伤亡（包括因工随车外出发生交通事故而造成的伤亡），即使职工本人有一定的责任，都应认定为工伤，但不包括犯罪或自杀行为。认定职工工伤，给予职工工伤保险待遇，并不影响企业按规定对违章操作的职工给予行政处分。《劳动合同法》用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

《广东省工资支付条例》第十五条

因劳动者过错造成用人单位直接经济损失，依法应当承担赔偿责任的，用人单位可以从其工资中扣除赔偿费，但应当提前书面告知扣除原因及数额；未书面告知的不得扣除。扣除赔偿费后的月工资余额不得低于当地最低工资标准。66四、对于第三人造成的工伤事故，如因第三人引发的交通事故中，我方司机受伤，如何处理？受害司机能否要求工伤待遇又要求第三方的人身伤害赔偿？最高法院：依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。深圳：劳动者系第三人侵权所致，劳动者先获得侵权赔偿的，不影响其享受工伤待遇，但对于医疗费、丧葬费和辅助器具更换费不得重复享有。劳动者的工伤待遇由用人单位承担的，劳动者依人身保险合同获得的赔偿，用人单位不得主张在工伤待遇中扣除。???67

广东省：劳动者的工伤系第三人侵权所致，劳动者先获得侵权赔偿的，用人单位承担的工伤补偿应扣除已支付的医疗费和丧葬费。劳动者的工伤待遇由用人单位承担的，劳动者依人身保险合同获得的赔偿，用人单位不得主张在工伤待遇中扣除。劳动者被诊断患有职业病的，除依法享有工伤社会保险外，还可依照《民法通则》第一百一十九条的规定向用人单位请求损害赔偿，但该损害赔偿应扣除劳动者因职业病享有的工伤社会保险利益。北京市：因第三人侵权而发生的工伤，如用人单位未为劳动者缴纳工伤保险费，应由用人单位按照《工伤保险条例》的有关规定向劳动者(或直系亲属)支付工伤保险待遇。如侵权的第三人已全额给付劳动者(或直系亲属)医疗费、交通费、残疾用具费等需凭相关票据给予一次赔偿的费用，用人单位则不必再重复给付。68

上海：因机动车事故或者其他第三方民事侵权引起工伤，用人单位或者工伤保险基金按照本办法规定的工伤保险待遇先期支付的，工伤人员或者其直系亲属在获得机动车事故等民事赔偿后，应当予以相应偿还。《民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。

《侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。

69五、企业分立合并转让，实行承包经营，职工被借调，出国工作，工伤关系问题如何处理？

《工伤保险条例》第四十三条用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。（事先约定）职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。

第四十四条职工被派遣出境工作，依据前往国家或者地区的法律应当参加当地工伤保险的，参加当地工伤保险，其国内工伤保险关系中止；不能参加当地工伤保险的，其国内工伤保险关系不中止。70国家规定——

一、外派劳务人员伤残或死亡属于外国有关方面造成的，外派单位应积极索赔，不应为外方承担伤害赔偿责任。外方付给的赔偿金，原则上应归当事人或其家属所有。但单位已垫付的诉讼费(包括索赔支出的费用)、医疗费、护理费、治疗期间工资以及事故善后处理等费用，应从国外赔偿金中扣还。二、外派劳务人员在国外发生伤、亡后，应按照因工伤亡对待。国外赔偿金与国内工伤保险待遇相重复的费用可酌情扣发。但国外赔偿金中的精神损失赔偿不作为重复待遇计算。三、国外没有赔偿金的，按国内工伤保险待遇处理，所在单位应给予适当照顾。71六、因工死亡职工供养亲属包括哪些？

《因工死亡职工供养亲属范围规定》

第二条本规定所称因工死亡职工供养亲属，是指该职工的配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹。本规定所称子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有抚养关系的继子女，其中，婚生子女、非婚生子女包括遗腹子女；本规定所称父母，包括生父母、养父母和有抚养关系的继父母；本规定所称兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有抚养关系的继兄弟姐妹。按本人工资，配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。72

第三条上条规定的人员，依靠因工死亡职工生前提供主要生活来源，并有下列情形之一的，可按规定申请供养亲属抚恤金：（一）完全丧失劳动能力的；（二）工亡职工配偶男年满6O周岁、女年满55周岁的；（三）工亡职工父母男年满60周岁、女年满55周岁的；（四）工亡职工子女未满18周岁的；（五）工亡职工父母均已死亡，其祖父、外祖父年满60周岁，祖母、外祖母年满55周岁的；（六）工亡职工子女已经死亡或完全丧失劳动能力，其孙子女、外孙子女未满18周岁的；（七）工亡职工父母均已死亡或完全丧失劳动能力，其兄弟姐妹未满18周岁的。

一次性支付，其金额通常怎样核算？如果有多个需供养的亲属，该款项如何分配？73七、非法用工发生工伤事故的，如何处理？《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》1、非法用工：用人单位不具有合法经营资格或招用童工2、一次性赔偿：治疗期间的费用和一次性赔偿金。3、受到伤害的须进行劳动能力鉴定（属地原则）。4、鉴定前治疗期间的生活费按上年度月平均工资标准确定。5、医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按《工伤保险条例》标准执行。6、一次性赔偿金：一级为16倍，二级为14倍，三级为12倍，四级为10倍，五级为8倍，六级为6倍，七级为4倍，八级为3倍，九级为2倍，十级为1倍。赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。（17175元）7、因工死亡的，按照上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍支付一次性赔偿金，并按照上一年度全国城镇居民人均可支配收入的10倍一次性支付丧葬补助等其他赔偿金。74

修改前——受到事故伤害或患职业病造成死亡的，按赔偿基数的10倍支付一次性赔偿金。赔偿基数，是指单位所在地工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。解读：以广州09年度职工年平均工资45365元计算（3780*12），按原办法，用人单位应支付453650元，而按照修改后的新办法，用人单位应支付一次性赔偿金17175×20=343500元以及一次性丧葬补助等其他赔偿金17175元，共计515250元。对“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位”应当界定为可以依法办理营业执照或登记备案而未办理营业执照或登记备案的“单位”。其表现形态为具备依法设立单位的基本的外部和内部特征，如有单位字号、有固定的生产经营或办公场所、有单位内部管理形式等。75八、案例

小李为某劳务公司派遣至A工厂的车间操作工。春节前（2011年1月）某天上班期间，小李想到一年下来自己挣不到钱回家，觉得很气愤，于是拿起一根铁棒（用来加工为产品的原材料）敲打自己操作的机器，结果铁棒脱手并反弹到小李左手的手指上，手指即时肿胀起来，异常疼痛。现场，小李声称是加工铁棒时没有固定好铁棒，导致铁棒弹出击中自己的左手手指。随即，小王在同事的陪同下前往医院就医，初步诊断结果为左手食指骨折。小李向工厂提出工伤认定申请。当天晚上，小李的同事陈某向工厂领导口头反映了小李受伤的真实原因。工厂领导非常气愤，经与劳务公司领导沟通后，双方一致同意绝不接受小李的工伤认定申请，而且还要严厉处分小李。76问：1、小李需要经过哪些程序，才可能获得最终的工伤赔偿？2、工厂该如何应对小李的虚假工伤事故？3、劳务派遣、承包经营过程中发生工伤，如何向实际用工单位追偿？

4、工伤职工超过规定医疗期如何处理？77《侵权责任法》

用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。（单位之间明确责任）《人身损害司法解释》因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。《人身损害司法解释》帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。xzfy.doc78一、工资的含义《工资支付暂行规定》：工资是指用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬。《关于工资总额组成的规定》：工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。《关于工资总额组成的规定若干具体范围的解释》：各单位支付给职工的劳动报酬以及其他根据有关规定支付的工资，不论是计入成本的还是不计入成本的，不论是按国家规定列入计征奖金税项目的还是未列入计征奖金税项目的，不论是以货币形式支付的还是以实物形式支付的，均应列入工资总额的计算范围。第六部分、企业薪酬福利管理79《广东省工资支付条例》：工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。《上海市企业工资支付办法

》：本办法所称工资是指用人单位根据国家和本市的规定，以货币形式支付给劳动者的报酬。即列入工资总额统计的货币收入。《北京市工资支付规定

》：本规定所称工资是指用人单位以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班工资以及特殊情况下支付的工资等。本规定中所称正常劳动是指劳动者按照劳动合同的约定，在法定工作时间内从事的劳动。801、工资单上的“交通费”、“住房补贴”，是属于工资还是属于福利，是否纳入经济补偿基数内？2、“标准工资”、“正常工作时间工资”，包括哪些？举例：某工程师的工资结构。工资结构应体现三大价值。81二、案例：薪酬调整A公司采购经理刘芳因2009年上半年不能胜任工作，2009年7月1日起被公司降为采购副经理。2009年8月10日，刘芳领取工资时，发现工资由原来的6000元变为5000元，于是提出异议。公司人事部解释说，这是根据副经理岗位的工资标准发放，公司内部的《薪酬级别表》有明确规定。刘芳认为，自己从来未看过《薪酬级别表》，也不知道副经理的工资标准，而且劳动合同约定的工资为6000元，公司从未跟本人协商过调整薪酬，所以即使公司调整岗位，但也应该继续按6000元发放工资。因双方无法协商，随后刘芳申请仲裁。请问：哪方的观点正确？如何解决调岗调薪问题？如何通过薪酬调整处理员工严重失职、重大过失、违规等的问题？82三、以案说法：[薪酬调整]

小张于2008年10月入职某公司，双方劳动合同约定：乙方基本工资为3000元，考核工资为2000元。此后，小张的实发考核工资为1600-2000元不等/月。

2009年10月，公司经营业绩下滑。公司决定从2009年11月起全员降薪20%，以共渡难关。该决定经公司中高层会议讨论通过，并进行了公示。12月15日，公司支付小张的基本工资为2400元、考核工资为1400元。公司内部没有薪酬、绩效管理制度。问:1、小张可以主张什么仲裁请求？832、如何约定薪酬结构，以利于企业灵活地调整工资？3、《劳动合同变更通知书》应如何设计？调整岗位时，能否载明：收到本通知后5天内不回复的，视为同意？4、试用期间的工资为2000元，转正后调整为3000元，存在什么风险？5、劳动合同条款中的工资条款如何撰写？84四、案例2008年10月，某消防工程公司通过猎头公司招聘了一名总工程师张某。入职当日，双方签订为期10年的劳动合同，约定乙方的职责为“主管总工室，负责公司的技术、质量、安全及资质证管理等跟主营业务有关的工作”；乙方的工资待遇见《待遇通知书》。乙方签收了《员工手册》

《待遇通知书》载明：乙方年薪为20万，每月预发8000元，每月预留3000元待乙方工作满3年后逐月返还，剩余68000元根据年度考核结果支付。2010年7月，张某被解雇。问：1、张某理论上可以追讨哪些权益？2、入职时的薪酬待遇通知书，如何撰写？3、高层管理者的年薪制与年度绩效目标如何有效挂钩？85

A城市某通讯公司与周边B城市的劳务公司合作，采用劳务派遣方式，由劳务公司派遣30名劳务工到通讯公司担任电话接线员。同为电话接线员，劳务工的固定工资与通讯公司正式员工的相比，均少了500-800元，而且劳务工的社会保险由劳务公司在B城市购买，缴费基数较低、享受待遇也较低。

2010年1月20日，通讯公司以“缩减业务”为由，把10名劳务工退回劳务公司；劳务公司以春节前后，无工作安排为由，要求10名劳务工在家待岗，每月支付生活费800元。问：1、通讯公司是否违反“同工同酬”原则？

2、强制无薪休假、停薪留职、待岗,合法吗？“同工同酬”是指用人单位对于从事相同工作，付出等量劳动且取得相同劳动业绩的劳动者，应支付同等的劳动报酬。五、以案说法：[同工同酬]86六、这样发奖金,你觉得如何?

最近走访一个企业，他们说：以前工资一刀切，半年前公司进行工资改革,大家开始每月都有奖金。但奖金是根据公司总体业绩，拿出一部分利润按各岗位系数去分配的。当天我在前台附近观察前台小姐接电话。前台小姐第一次接电话：“喂，找谁？不在。”挂机；态度不太友好。第二次接电话：“喂，找谁？不在。”挂机；态度更不友好……

后来我问她：“哪个部门考核你的工作？”

“人事部”。

“你的奖金是怎么发放的？”

“大概一个月500到800。”我问：“这500、800的奖金如何发放呢？”

“公司业绩好，我就800；公司业绩不好，我就500。”我说：“那你奖金的发放和你工作的质量有关吗？”她想半天说：“没有关系！”87七、绩效工资或奖金的设计

不同类型岗位的薪酬结构：职位层次固定收入比例（%）变动收入比例（%）高层管理人员50-6040-50中层管理人员60-7030-40初级管理人员70-8020-30营销岗位40-5050-60专业岗位70-8020-30技术岗位70-8020-30生产岗位802088

上下级目标一致，加强团队横向协作同时要设定：

个人获取绩效奖金的底线要求部门获取绩效奖金的底线要求全体人员获取绩效奖金的底线要求挂钩因素及权重（供参考，不是绝对）月绩效工资个人绩效（权重100%）季度绩效工资个人（权重80%）、部门绩效（权重20%）半年绩效工资个人、部门、（企业）绩效年度绩效工资个人（权重70-85%）、部门（10-20%）、企业绩效（5-10%）89八、年终奖发放

某公司的制度规定：每年春节后，公司将根据具体情况决定是否发放年终奖，发放的对象为工作满一个自然年度的在职员工。2010年春节后，该公司发放2009年度的年终奖。问：下面的员工能否享受年终奖？小明工作期间：2008年12月1日-2009年11月30日；小张工作期间：2008年12月29日-2009年12月31日；小王工作期间：2009年1月31日-2009年11月30日；小陈工作期间：2009年1月31日-2010年1月5日。1、企业能否任意设计年终奖及其发放方式？2、年后不在职的员工没有年终奖？3、企业如何预防员工拿到年终奖后跳槽问题？90九、案例：值班与加班情形一：李某是某国有企业的中层干部，每逢法定节假日，单位总要安排他值班，还会给他几十块的值班津贴，相当于他一天的基本工资，这与国家规定的“三倍工资”相距甚远。李某觉得值班也等同加班，被迫放弃了个人的休息时间，牺牲了与家人团聚的机会，应该按《劳动法》规定拿三倍工资的加班费。单位却认为：值班时，大多只是接电话或处理简单的事务，和平常工作比较起来清闲得多，不属于加班的范围，给了相应的补助就不错了。情形二：设计师小敏自2年前进入某装饰公司工作后，每周工作6天，每天工作8小时。最近小敏离职，并要求公司支付他在职期间的加班工资。公司认为，在公司与小敏签订的劳动合同中，双方约定小敏周六需值班，且每月工资中已包含周六值班的津贴，所以公司不须再支付小敏的加班费。911、值班算不算加班？2、如何确定加班费的基数？3、劳动者在工作日加班以及法定节假日加班，用人单位能否安排补休而不予支付加班费？4、女职工在“三八”妇女节照常工作的，用人单位是否需支付加班工资？92十、案例：加班费及假期工资

王某所在的外资公司对于加班的流程有着明确规定：“公司不提倡加班。若因工作需要，确实需要加班的，员工须向其主管书面提交加班申请，由主管签字同意后，方可加班。”

王某因所在岗位为财务工作，每月提交财务报表之前的几日，工作繁多且任务紧迫，为了及时完成报表工作，王某就在下班后加班。王某觉得每次加班都打书面报告太麻烦，而且自己加班单位领导都是知道的，自己的考勤卡上也有加班时间的记录，因此一直没有书面申报。

2009年12月31日，王某劳动合同期满，公司未与其续签，王某对此非常不满，即申请劳动仲裁，要求公司支付2年的加班工资及未休年休假的工资。公司认为，所有加班都需书面申请并获得主管签字同意，且公司并未安排王某延时工作，王某的加班纯属个人行为；王某也从来没有申请年休假，视为个人原因放弃年休假，因此拒绝支付王某加班工资