第二章 个人独资企业法律制度

第一节企业法概述第二节个人独资企业法第三节合伙企业法第四节中外合资经营企业法（自学）一、企业的概念和分类二、我国现行企业法律制度第一节企业法概述第一节企业法概述一、企业的概念和特征（一）企业的概念其特征：

是指依法设立的，以营利为目的从事商品生产经营和服务活

动的，独立核算的经济组织。企业企业是社会经济组织企业是以营利为目的从事生产经营活动的社会经济组织企业是实行独立核算的社会经济组织企业是依法设立的社会经济组织一、企业的概念和特征（二）企业的分类依照不同标准，可以将企业分为以下不同种类：按企业所有制的性质和形式不同：2.按出资者身份不同：3.按企业的责任形式和法律地位不同：全民所有制企业集体所有制企业私营企业混合所有制企业内资企业外资企业法人企业非法人企业公司制企业非公司制企业个人独资企业合伙企业二、我国现行企业法律制度《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国合伙企业法》《中华人民共和国个人独资企业法》《中华人民共和国中外合资经营企业法》《中华人民共和国外商投资法》《中华人民共和国企业破产法》

第二章个人独资企业法

一、概述二、设立三、管理四、解散和清算五、法律责任是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体

一、个人独资企业概述1、概念投资主体的个人性；财产的个人性；责任的无限性；企业的非法人性特征

1）投资主体的个人性

——是由一个中国的自然人投资的企业。

(企事业单位、外资均不可）2）企业财产的个人性

——个人独资企业的财产为投资者一人所有，其对企业的财产享有完全的所有权。2、特征特征有如下四个：财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利占有权是指民事主体对于财产的实际控制。使用权是指民事主体对于财产的利用权收益权是指民事主体取得基于财产所产生的物质利益的权利。处分权是指民事主体在法律允许的范围内对财产进行处置的权利。处分权是财产所有人最基本的权利，也是财产所有权的核心内容

3）责任的无限性

——投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任。投资人若以其家庭共有财产作为个人出资的，则以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。其无限责任与合伙企业的无限责任有所不同。由于是一人投资企业企业财产完全为个人所有，故，企业的行为等于个人行为，企业的债务等同于个人的债务。投资人的信用和偿债能力尤为重要！投资人对独资企业债务承担无限责任是独资企业的显著特点，也是各国立法的通例。讨论：“有限责任”与“无限责任”的区别有限责任、无限责任是投资者对债务承担责任的形式

举例：一个人投入企业的资本为10万元，而企业债务分摊到他身上的份额为15万元。如果是“有限责任”：则？如果是“无限责任”：则?

个人独资企业财产不足以清偿债务时，投资人应以其个人的其他财产予以清偿。个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。如果是有限责任：则只需要以10万元承担责任即可，其他债务依法免除；如果是无限责任：则除了要以其投入企业的10万元投资承担债务外，还须另外拿出自己的5万元来清偿债务。如果其他所有财产都不足以清偿债务的，就只能依法申请破产保护，即由法院依法判定免除或推迟其债务。

4）企业的非法人性

——是独立的民事主体，但仅是一个经营实体，而不具有法人资格。法人的特征之一即是以法人财产独立对外承担有限责任；而个人独资企业的投资人是一个人且企业财产为个人所有，这就决定了其对外承担的是无限责任，也就不可能是一个独立的企业法人。

【例题1·单选题】下列关于个人独资企业法律特征的表述中，符合个人独资企业法律制度规定的是（）。A.个人独资企业没有独立承担民事责任的能力B.个人独资企业不能以自己的名义从事民事活动C.个人独资企业具有法人资格D.个人独资企业对企业债务承担有限责任【答案】A【例题2·多选题】根据个人独资企业法律制度的规定，下列关于个人独资企业法律特征的表述中，正确的有（）。A.个人独资企业虽然不具有法人资格，但具有独立承担民事责任的能力B.个人独资企业是由一个自然人投资的企业，并且自然人只能是中国公民C.个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任D.个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动【答案】BCD二、个人独资企业设立a.投资人为一个自然人——且只能是中国公民。b.有合法的企业名称——不得使用有限、公司等字样c.有投资人申报的出资——应当与生产经营规模相适应d.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；e.有必要的从业人员。1、设立的条件二、个人独资企业设立申请书应载明企业的名称、住所、投资者姓名居所、出资额及方式、经营范围；同时提交经营场所使用证明等2、设立的程序申请——登记——经营执照签发即成立申请文件：1、设立申请书；2、投资人身份证明；3、生产经营场所使用证明等文件。4、若由委托代理人申请登记，应提交投资人的委托书和代理人的身份或资格证明5、国家规定的其他文件

登记机关（工商管理局）应当在收到申请文件之日起15日内予以答复。二、个人独资企业设立1、成立后必须在六个月内开业。否则，无正当理由未开业或连续自行停业超过六个月，吊销营业执照。2、设立分支机构，也应当申请登记，领取营业执照。3、个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起的15日内依法申请办理变更登记。

分支机构的民事责任由设立者承担3、设立的工商管理个人独资企业的投资人在权利方面：

1、企业财产所有权2、有关权利可以依法转让或继承国家公务员、党政机关领导干部、法官、检查管、警官等不能成为个人独资企业的投资人。在义务方面：1、必须遵纪守法、遵守诚信原则，不损害社会公共利益2、依法纳税3、承担无限责任等。

就以投资人承担无限责任来看，这是在法律对个人独资企业没有“最低注册资金”规定的情况下，为了严格规范投资人的行为和保护债权人利益的需要而如此规定的，较宽松的设立条件必然伴随着严格的责任形式。【例题1·单选题】下列中国公民中，依法可以投资设立个人独资企业的是（）。A.某市中级法院法官李某B.某商业银行支行部门经理张某C.某大学在校本科生袁某D.某县政府办公室主任金某【答案】C【例题2·多选题】根据个人独资企业法律制度的规定，下列各项中，可作为投资人申请设立个人独资企业的有（）。A.刑满释放的无业人员甲B.某民营商业银行的工作人员乙C.有不良信用记录的个体工商户丙D.一年前曾担任过某破产清算企业的总经理并对其破产负有个人责任，现为某企业销售人员的丁【答案】ACD【例题3·多选题】根据个人独资企业法律制度的规定，下列各项中，可以用作个人独资企业名称的有（）。A.云滇针织品有限公司B.昆海化妆品经销公司C.樱园服装设计中心D.霞光婚纱摄影工作室【答案】CD个人独资企业的事务管理个人独资企业投资人可自行管理企业事务；也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理，即委托管理。1、应当签订书面委托合同，明确委托的具体内容与授予的权力范围。2、委托人如果因授权不明造成善意第三人利益损害时，应承担民事责任，受托人明知授权不明而实施所委托行为的，负连带责任。3、委托的职权限制不得对抗善意第三人。在委托管理的情况下：【例题·单选题】个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，同时对乙的职权予以限制，凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同，必须经甲同意。某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。根据个人独资企业法律制度的规定，下列关于该合同效力的表述中，正确的是（）。A.该合同为有效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任B.该合同为无效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任C.该合同为可撤销合同，甲可请求人民法院予以撤销D.该合同为效力待定合同，经甲追认后有效【答案】A个人独资企业的事务管理1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；5）擅自以企业财产提供担保6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；9）泄露本企业的商业秘密；10）法律、行政法规禁止的其他行为。犯罪行为！【例题1·多选题】下列关于个人独资企业事务管理的表述中，正确的有（）。A.投资人不能聘用他人管理企业事务B.投资人可以聘用他人管理企业事务C.投资人对受托人职权的限制不得对抗善意第三人D.投资人对受托人职权的限制不得对抗恶意第三人【答案】BC【例题2·多选题】万某因出国留学将自己的个人独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。假设第三人对此授权不知情，则陈某在受托期间实施的下列行为中，属于法律禁止或无效的有（）。A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D.未经万某同意将企业的商标有偿转让【答案】BD【解析】（1）选项AC：投资人对受托人职权的限制，不得对抗善意第三人；（2）选项BD：未经投资人同意，受托人不得同本企业进行交易或者将企业商标转让。个人独资企业的解散与清算个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。指企业终止活动，使其民事主体资格消灭的行为解散个人独资企业的解散与清算程序：

①通知债权人。个人独资企业解散，由投资人自行清算或由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。投资人自行清算的应当在清算前15日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的应当在60日内，向投资人申报其债权。清算解散后个人独资企业清理债务债权，分配剩余财产，终止个人独资企业的活动。②清理企业财产③清偿④办理注销登记⑤投资人的持续偿债责任1、所欠职工工资和社会保险费2、所欠税费3、其他债务顺序编制清算报告，清算结束后15日内到登记机关注销登记。债权人5年未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。

个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“5年”内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。【例题·多选题】以个人财产出资设立的个人独资企业解散后，其财产不足以清偿所负债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，不符合个人独资企业法律制度规定的有（）。A.不再清偿B.以投资人家庭共有财产承担无限责任C.以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在2年内未提出偿债请求的，则不再清偿D.以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在5年内未提出偿债请求的，则不再清偿【答案】ABC张某拟设立个人独资设立的个人独资企业所在地工商行政管理机关，设立申请书的有关内容如企业。2007年3月2日，张某将设立申请书等申请设立登记文件提交到拟定下：张某以其房产、劳务和现金3万元出资;企业名称为A贸易有限公司。3月10日，该工商行政管理机关发给张某“企业登记驳回通知书”。

3月15日，张某将修改后的登记文件交到该工商行政管理机关。3月25日，张某领取了该工商行政管理机关于3月20日签发的个人独资企业营业执照。

该个人独资企业(以下简称A企业)成立后，张某委托王某管理A企业事务，并书面约定，凡金额在5000元以上的业务均须取得张某同意后执行。B企业明知张某与王某的约定，仍与代表A企业的王某签订了标的额为2万元的买卖合同。张某知道后以王某超出授权范围为由主张合同无效，但B企业以个人独资企业的投资人对受托人职权的限制不得对抗第三人为由主