笫二章、个人独资企业与合伙企业法

经济法

第二章个人独资企业和合伙企业法

教学目的:

通过本章学习，了解个人独资企业和合伙企业的概念、特征、设立条件、经营管理、解散清算等内容。教学重点和难点：１.个人独资企业的无限责任２.合伙企业的无限连带责任

教学内容：

第一节个人独资企业法

第二节合伙与合伙企业法

第三节普通合伙企业

第四节有限合伙企业

第五节合伙企业的解散与清算

第一节个人独资企业法概念：在中国境内，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。特征：一个具有中国国籍的自然人投资企业全部财产为投资人个人所有投资人承担无限责任非法人企业傻子瓜子事件“傻子瓜子”因邓小平多次在高层提及年广久并收入《邓小平文选》而闻名全国，号称“中国第一商贩”。《年广久曾三次入狱，其罪名分别为“投机倒把罪”、“牛鬼蛇神”、“流氓罪”。三次被邓小平点名，分别为1980年，1984年，1992年，这刚好是改革开放的三个重要转折点。年广久命运的起承转合被认为暗合着我国个私经济的发展进程。事主：年广久关于投资人的说明国家机关、国家授权投资的机构或者国家授权的部门、企业、事业单位等都不能作为个人独资企业的设立人。禁止从事营利活动的人包括国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官和国有商业银行工作人员。关于无限责任包含三层意思：一是，企业的债务全部由投资人承担；二是，投资人承担企业债务的责任范围不限于出资，其责任财产包括独资企业中的全部财产和其他个人财产；三是，投资人对企业的债权人直接负责。关于无限责任举例：甲投资设立A个人独资企业，A企业以自己名义与B企业签订买卖合同，B向A发货，A应向B支付10万元货款。A是债务人，B是债权人。

如A企业资金不够支付货款，全部财产只有4万元，企业不能支付的6万元，由投资人甲承担。个人独资企业的设立1、投资人为一个自然人。（不包括港、澳、台同胞；完全行为能力人；

）2、有合法的企业名称。(不得有公司或有限公司字样)3、有投资人申报的出资(不要求有最低注册资本金，且不得以劳务出资）。4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。（以主要办事机构所在地为住所）5、有必要的从业人员。习题一王涛拟设立一个人独资企业，哪些IDEA合法？A、企业名称取名为“光大信息服务公司”B、打算以自己的个人劳务出资C、打算邀请同学刘三出资2万元D、打算聘请表妹李靓做财务主管刘某系某高校研究生，打算在工商管理机关注册一家主营信息咨询的个人独资企业，申请的企业名称为“远大信息咨询有限公司”。黄某（刘某同学，系当地派出所所长）与刘某协议参加该个人独资企业，并注入投资5万元人民币。经营中聘用工作人员10名，刘某认为开办的是个人独资企业，因此没给职工缴纳社会保险费也未与职工签订劳动合同。后来该企业经营不善负债１0万元。刘某决定于2008年9月自行解散，但因企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸法院。本案件当事人是否有违法之处？个人独资企业的设立程序提出申请工商登记分支机构登记申请书、投资人身份证明，企业住所证明，其他文件登记驳回申请登记驳回登记个人独资企业的事务管理自管模式；他管模式（即委托或聘用他人管理）对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人.必须签订书面合同；且投资人承担企业债务清偿责任不得对抗善意第三人规则投资人对受托人或者被聘用人员职权的限制，不得对抗善意第三人。案例：投资人甲设立个人独资企业A，甲委托乙管理事务，内部限制规定签合同时不能超过10万元，乙代表A企业与善意的三人B签订20万元的买卖合同，并因该合同给甲造成了5万元损失，该合同有效。图示个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，对乙职权的限制为，凡乙对外签订标的额超过1万元的合同，必须经甲同意。某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。下列正确的是（）。A.该合同为有效合同，如果给甲造成损害，由甲承担民事赔偿责任，但甲可以事后向乙追偿

B.该合同为无效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任

C.该合同为可撤销合同，甲可请求人民法院予以撤销

D.该合同为效力待定合同，经甲追认后有效

个人独资企业的解散和清算（自学）

着重掌握：解散事由和清算程序出现下列情形之一时，应当解散：（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。

第二节

合伙与合伙企业法

合伙是一种以合伙协议为基础的建立商业组织从事营利性活动的法律行为。核心特征为：共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险(对外承担无限连带责任)一言以蔽之：有福同享有难同当！

合伙具有浓厚的人和性质提示合伙企业自然人、法人和其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙无限连带责任有限合伙有限责任无限连带责任关于无限连带责任A、B、C、D成立甲合伙企业，甲向乙银行贷款100万元，到期不能还本付息。经过强制执行，合伙企业甲的全部财产只有40万元，则剩余的60万元，全体合伙人A、B、C、D还需以其他个人财产来清偿债务；债权人乙可以任意向A、B、C、D任一人或数人要求还款，A、B、C、D均不能拒绝，不管其出资比例如何。合伙企业法现行《合伙企业法》于2006年8月27日修订，2007年6月1日起施行。修订后的《合伙企业法》主要改变在于：1、扩大合伙人的范围，包括：自然人、法人和其他组织，但国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。2、增加新合伙企业形式——有限合伙企业，更有利于智力与资本的结合。3、增设“特殊的普通合伙企业”，如会计师事务所、律师事务所等4、调整合伙人的责任承担（企业法人作为合伙人的责任、有限合伙人的有限责任、特殊的普通合伙企业合伙人的不同责任）特殊的普通合伙企业1．特殊的普通合伙企业的概念特殊的普通合伙企业，是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。特殊的普通合伙企业2．特殊的普通合伙企业的责任形式（1）责任承担。特殊的普通合伙企业的责任形式分为两种：①有限责任与无限连带责任相结合。即一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。如果不分清责任，简单地归责于无限连带责任或者有限责任，不但对其他合伙人不公平，而且债权人的利益也难以得到保障。注意：所谓重大过失，是指明知可能造成损失而轻率地作为或者不作为。②无限连带责任。对合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，全体合伙人承担无限连带责任。

（2）责任追偿。《合伙企业法》规定，合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。特殊的普通合伙企业主要包括：律师事务所、会计师事务所两项特殊：

1、责任承担方式：一个合伙人或数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。2、执业风险防范上的特殊：特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金，单独立户管理。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。合伙企业法二、普通合伙企业依照《合伙企业法》设立的，由两个以上的普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。普通合伙人是指在合伙企业中对合伙企业的债务承担无限连带责任的自然人、法人和其他组织。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不能成为普通合伙人。为什么上述主体不能成为普通合伙人？？

普通合伙企业的设立条件

（1）有两个以上合伙人。（2）有书面合伙协议。（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资。（4）有合伙企业的名称和生产经营场所。（5）法律、行政法规规定的其他条件。注意：合伙企业的营业执照签发日期为合伙企业成立日期。

限制民事行为能力人和无民事行

为能力人可否成为合伙人？请问习题下列哪些当事人可以成为普通合伙企业的合伙人？A广东商学院法学院张副教授的老婆B广州市第一人民医院C刚刚年满15岁的李同学D中国联通广东省分公司合伙人的出资合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人可以以劳务进行出资。合伙企业的财产财产构成：合伙人的出资；以合伙企业名义取得的收益；依法取得的其他财产。处分规则：合伙人财产份额的转让图示案例解析王一、王二与王三设立合伙企业，王一出资40%，王二30%，王三30%，经营副食品。企业设立后，王二想转让财产份额。经朋友介绍，王二认识李某，其打算将30%份额转让给李某。王一与王三找到王二，提出合伙企业原合伙人对王二财产有优先认购权，王二不能私自将财产份额转让给李某。王二认为，他们没在合伙协议约定优先认购权，因此不能享受此权利。王二观点是否合法？为什么？合伙企业的事务执行合伙事务执行的形式竞业禁止的规则：p.27合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。自我交易禁止规则：p.27除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。分别执行合伙事务委托(合伙内部/外部人员)执行事务事务执行的一致同意规则除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业经营管理人员。案例解析甲、乙、丙、丁四人共同投资设立A普通合伙企业。合伙协议部分内容如下：甲、乙执行合伙企业事务，丙、丁不得过问企业事务；利润和损失由甲、乙、丙、丁平均分配和分担。为提高管理水平，甲自行决定聘请王某担任合伙企业经营管理人员。因合伙企业发展良好，乙打算让朋友郑某入伙。在征得甲同意后，乙安排郑某参与合伙事务。（1）合伙协议关于合伙企业事务执行的约定是否合法？（2）甲聘请王某担任经营管理人员是否合法？（3）郑某是否已成为A合伙企业合伙人？

聘用人员的赔偿责任（P.28）合伙企业聘用E进行管理，E因为超越授权范围或者存在故意或者重大过失而给企业造成损失，则承担赔偿责任，对企业债务不承担无限连带责任。合伙企业的损益分配规则有约定从约定，无约定从法定规则：合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴的出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。部分合伙人承担损益的排除规则：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。

习题甲、乙订立合伙协议约定：甲以10万元出资，乙以劳务出资；乙执行合伙事务；合伙企业利润由甲、乙平均分配，亏损由乙承担，甲不承担连带责任。上述合伙协议是否合法？为什么？合伙事务中的第三人关系合伙企业对合伙人执行合伙企业事务及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。入伙规则全体合伙人一致同意规则：新入伙的合伙人，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。责任承担规则：按照《合伙企业法》的规定，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。案例解析甲、乙、丙各出资2万元成立一饮食店。因资金短缺，三人决定向外借钱。乙找到朋友丁借钱，丁声明可借钱，但要以合伙人身份参与经营并参加盈余分配，乙、丙同意，并与丁签订了入伙协议。甲出差在外不知情况。甲回来后表示不同意丁入伙。乙、丙认为他们占三分之二多数，按少数服从多数原则，丁已入伙，无须甲同意。丁入伙是否有效？为什么？退伙合伙人退出合伙企业，丧失合伙人资格的法律行为。责任承担规则退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。ABCD成立合伙企业甲。4月1日向乙银行贷款100万元，借款期限3个月。6月1日，D退伙并办清退伙手续。同日E入伙，ABC告诉E财务状况。ABCE约定新合伙协议，并未约定损益分配。9月1日，甲企业无力偿还贷款。经强制执行，甲企业全部财产只有40万。关于另外60万的处理，下列哪些观点符合法律规定？①乙银行找合伙人A要余下60万，A认为合伙协议中未约定损益分配比例，应平均分配，只需支付15万元。

②乙银行找合伙人B要余下60万，B表示以劳务出资不参加分红也不承担亏损，只领取固定工资，拒绝承担。③乙银行找合伙人D要余下60万，D认为已退伙拒绝承担。④乙找合伙人E要余下的60万，E认为这是入伙前的债务，所以拒绝承担。⑤合伙企业聘请丙进行经营管理，如果债权人乙找到丙要其支付，丙可以拒绝。三、有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴出资额为限承担有限责任的合伙企业。注意：按期足额出资是有限合伙人必须履行的义务，因此有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资。合伙人未按照协议的约定履行缴纳出资义务的，首先应当承担补缴出资的义务，同时还应对其他合伙人承担违约责任。有限合伙企业有限合伙企业设立的特殊规则：1、由二个以上五十个以下合伙人设立，至少应当有一个普通合伙人2、企业名称中应当标明“有限合伙”3、有限合伙企业中的有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，不得以劳务出资。有限合伙企业说明：有限合伙企业中的有限合伙人为什么不得以劳务出资？有限合伙人的出资可能成为有限合伙企业的最低财产，劳务出资的实质是用未来劳动创造的收入来投资，其难以通过市场变现，法律上执行困难。如果普通合伙人用劳务出资，有限合伙人也用劳务出资，将来该有限合伙企业将难以承担债务责任，这将不利于保护债权人的利益。普通合伙与有限合伙的区别自我交易的限制不同竞业禁止的限制不同财产权利的不同执行合伙事务的权利不同说明：因为有限合伙人并不参与有限合伙企业事务的执行，对有限合伙企业的对外交易行为，有限合伙人并无直接或者间接的控制权，有限合伙人与本有限合伙企业进行交易或与他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务时，一般不会损害本有限合伙企业的利益。其他区别，见下表：案例解析甲乙丙丁投资设立一物流有限合伙企业。合伙协议约定：

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