第三章国际货物买卖合同法2

第二编

国际货物买卖法第二节国际货物买卖合同的成立一、要约二、承诺国际货物买卖合同是合同当事人之间意思表示一致的结果。它是通过一方提出发价，另一方对发价表示接受后订立的.当事人意思表示一致一、要约要约是一方当事人以国际货物买卖为目的，向另一方当事人发出的愿按照一定条件和他订立合同的意思表示。发价、发盘（一）

要约的含义及构成要件1、要约的构成要件是一个订立合同的建议向一个或一个以上特定人发出内容十分明确必须表明要约人在要约其一旦得到接受就受其约束特定的人：是指在要约中指明个人姓名或企业名称的被要约人。广告宣传单是要约吗？

要约邀请例外规定十分确定名称价格数量特殊情况下没有价格也可以作为要约3、要约人受约束的意思表示若要约中附有保留条件，如：“以我方最后确认为准”，或“有权先售”等，则此建议不能构成要约，只能视为要约邀请（InvitationforOffer）2008.43.中国甲公司传真给尼日利亚乙公司：“供应50台拖拉机，100匹马力，每台FOB天津3000美元，合同成立后3个月装船，电汇付款，请5日内回复。”下列表述正确的是()A.甲公司的传真构成要约

B.甲公司的传真构成要约邀请C.甲公司传真一经发出就产生法律效力D.乙公司收到传真后有义务给予答复（二）要约生效的时间及撤回1、要约生效的时间公约第十五条规定：“要约于送达被要约人时生效”。2、要约的撤回要约可以撤回。到达受要约人之前，以更迅捷的通讯方式向受要约人表明其撤回要约的意思。（三）要约的撤销要约可以撤销。要约已经到达受要约人，撤销通知于受要约人作出接受之前到达受要约人。要约在下列情况下不可撤销要约写明承诺期限，或以其他方式表示是不可撤销的被要约人依据信赖行事发价人发价被发价人作出接受考虑接受送达撤回撤销（四）要约的终止生效时间：到达生效终止（失效）：要约有效期满要约人撤销要约受要约人拒绝要约马来西亚的甲公司于2001年10月1日收到来自中国乙公司的电报，表明乙公司撤销其发出的关于1000箱文具的要约。10月8日，甲公司收到了乙公司的关于1000箱文具的要约。甲公司认为价格很合理，于10月15日电告乙公司其接受的意思。后乙公司再无音信。甲公司认为乙公司没有履行合同，应当赔偿甲公司的损失。乙公司是否应当赔偿？课堂练习3-2二、承诺(Acceptance)（一）承诺的含义及构成要件1、承诺的定义

承诺是受要约人对要约表示无条件接受的意思表示。要约一经接受，合同即成立。这种意思表示可以以行为作出如按照发价的要求交付货物或者支付货款2、承诺生效的条件承诺由受要约人做出（例）接受应当在要约的有效期内做出接受同意的内容与要约保持条件一致承诺必须在有效期内作出：如果规定了有效期如果没有规定有效期：一段合理的时间逾期接受（超过有效期）逾期接受一般无效但是有例外例外承诺迟发逾期，发价人明示同意，则接受有效意外逾期，发价人未明示不同意则接受有效取决于要约人的意思。案例分析3-76月5日我国A公司向美国B公司寄去订货单一份，要求对方在6月20日前将接受送达A公司。该订货单于6月12日邮至B公司，B公司6月21日以航空特快专递发出接受通知。事后当B公司催促履行合同，A公司认为B公司接受逾期，合同不成立。问按《公约》的规定，合同是否成立？甲国A公司于2001年10月2日向乙国B公司以平信的方式发出以FOB价格出售羊毛的要约，该要约载明有效期为10日，要约于10月5日到达B公司。B公司于10月7日将载明承诺的信件以快件方式发出，但由于邮局的传递失误，该快件于10月20日才送达A公司。此时，因A公司已将该批羊毛出售，因此未做任何答复。11月，B公司租好船并将船名通知A公司，此时A公司否认双方之间合同的存在。双方遂发生争议。（合同成立，因要约人未拒绝）案例分析3-8案例分析

3-9我某公司于4月15日向外商A发盘，限20日复到我方，外商于17日上午发出电传，但该电传在传递中延误，21日才到达我方。我公司以对方答复逾期为由，不予置理。当时该货物的市价已上涨，我公司遂以较高价格于22日将货物售予外商B。25日外商A来电称：信用证已开出，要求我方尽早装运。我方立即复电外商A：接受逾期，合同不成立。分析合同是否成立？2013.74．根据《联合国国际货物买卖合同公约》，下列关于逾期接受的说法，错误的是A．逾期接受原则上有效B．如发价人毫不延迟地通知被发价人其接受逾期接受，则该接受有效C．如发价人接受逾期接受，逾期接受到达发价人之时，为合同成立的时间D．如因传递原因导致接受逾期，除非发价人毫不延迟地向被发价人表示拒绝，否则该接受有效（3）承诺是对要约内容的同意如果对要约内容作出修改，则为新的要约，或者称反要约或还盘反要约是否构成承诺----是否对要约作出了实质性变更----要约人是否表示异议实质性的变更

有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为实质性变更发价的条件。法国甲公司给中国乙公司要约：“供应160台拖拉机，100匹马力，每台CIF大连4000美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复”。乙公司回复：“接受你方要约，在订立合同后立即装船”。对此甲公司没有回音。关于本题，依1980年《联合国国际货物销售合同公约》的规定，该合同是否成立？案例3-10法国甲公司给中国乙公司要约：“供应花生100吨，每吨CIF大连400美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复”。乙公司回复：“接受你方要约，请将花生每10公斤包装成一包。”。对此甲公司没有回音。关于本题，依1980年《联合国国际货物销售合同公约》的规定，该合同是否成立？案例3-11（二）承诺生效的时间1、承诺的效力—合同成立2、接受生效的时间英美法系：投邮生效大陆法系：到达生效公约规定：到达生效投邮生效（英美法系）即以电报、电传或书信等方式做出接受时，载有接受内容的通知一经发出，该接受立即生效，合同据此成立。发出接受通知的地点就是合同成立地到达生效（大陆法系，公约）即接受只有传递到发价人时才发生法律效力，发价人收到接受的时间即合同成立的时间，约人收到接受的地点就是合同成立地。（三）接受的撤回接受只能撤回，不能撤销。（到达生效）要撤回接受，须撤回的通知在接受生效之前或者与其同时到达发价人。第三节国际货物买卖合同的履行一、卖方的义务二、买方的义务三、货物风险的转移买卖双方的义务卖方的义务1交付货物2交付单证3品质担保4权利担保买方的义务1支付价款2收取货物一卖方的义务（一）交付货物（二）交付单据（三）品质担保（四）权利担保（一）

交付货物根据《销售合同公约》之规定，卖方必须按照合同规定的地点、时间和方式完成交付货物的义务。1、交货地点2、交货时间1、交货地点有约定的从约定无约定时：涉及运输的，货交第一承运人不涉及运输，双方都知道的存放或生产地点其他情况，卖方的营业地交货示例甲乙签订国际货物买卖合同，以每吨500美元FOB上海成交，即期不可撤销信用证付款，9月下旬装船。问：卖方的交货地点在哪里？

卖方的交货时间是什么时候？（2）交货时间有确定日期，按照确定日期交货规定一段时间，在该时间内任何时候交货其他，在订立合同后合理时间内交货例1买卖双方签订了一个供应圣诞节装饰用的彩球，圣诞卡，圣诞树的合同，合同未规定交货时间。问：卖方应当何时交货？例2买卖双方合同约定在3月20日前交货。3月12日，卖方交付货物，但是比实际约定少10吨。3月15日，卖方交付了剩余的10吨，完成交货。问：卖方此种交货是否符合合同约定？例3买卖双方在2010年1月1日订立合同，约定在3月1日交付10吨小麦，结果卖方在2月25日即将小麦运至买方所在的港口。由于买方正值春节放假期间，无法对货物完成交接，也未准备好仓库接收货物，因此拒绝接受。买方能否拒绝接受？（二）交付单据商业发票，提单，保险单等（三）品质担保义务1、含义所交货物的数量，质量，规格，包装必须与合同规定相符2、如何确定品质品质《公约》第35条规定，货物的品质满足以下规定货物的通常使用目的货物适用于订立合同时规定的特定目的质量符合样品的要求货物适合通用的包装方式买方自知的例外3、品质担保的期间以风险转移的时间为界限卖方负责风险转移以前的货物的质量4、货物质量检验可以在到达目的地后进行买方发现不符合同后合理时间内通知最迟不超过两年4、卖方对货物的权利担保义务（1）含义卖方保证对其所提供的货物享有合法的权利，没有侵害任何第三方的权利，因而第三方对该项货物不能提出任何权利或者要求（2）内容非知识产权担保A41知识产权担保A42“权利和要求”的含义：卖方买方第三人起诉（胜）售货索赔卖方售货买方第三人起诉（败）索赔（权利）（要求）“权利和要求”包括两方面含义：A、如果第三方对买方起诉并获胜诉，那么表明货物上有第三方的权利，此时卖方应按照第41条对买方承担责任B、如果第三方对买方起诉并获败诉，卖方仍将被认为是违反了第41条的义务，应当对买方承担责任。目的是为了保护善意的买方以及国际贸易环境的安全示例：所有权担保卖方向买方交付了一批钢材，买方收到货物后，A银行提出，此批钢材是卖方已经抵押的，不能用来买卖，如果卖方无法支付贷款，银行将拍卖此批货物来偿还贷款。此时，卖方就违反了权利担保，买方可以向卖方要求赔偿知识产权担保甲国的A公司销售一批汽车零件到乙国的B公司。交货后，乙国的C公司提出该汽车零件侵犯了其专利权。B公司遂要求A公司承担违约责任。问A公司是否违约？甲国的A公司销售一批汽车零件到乙国的B公司。后来，在A公司不知情的情况下，B公司又擅自将该批汽车零件转卖到丙国的D公司。此时，丙国的C公司提出诉讼，声称该零件侵犯了其专利权。B公司遂要求A公司承担违约责任。问A公司是否违约？案例3-1236．A国甲公司2010年8月20日致电B国乙公司：“长期求购儿童玩具，请按本公司提供的样品生产10000件，每件FCA60美元。该批货物请于2010年9月20日至30目交货。”2010年8月25日甲公司收乙公司电：“接受你方来电，因生产计划安排，2010年1O月10日至20日方能交货。”2010年8月28日，乙公司收甲公司电：“请贵公司按你方所述日期交货为盼。”

乙公司未能按时交货，甲公司为此给予其20天宽限期。2010年11月2日，乙公司将货物交给承运人，2010年12月30日甲公司收到该批货物。甲公司将该批玩具上市销售后，2011年1月A国丙公司起诉控告甲公司所售玩具侵犯其专利权，并要求赔偿。甲公司认为该玩具系B国乙公司生产，自己不应承担责任，应由乙公司承担责任。上述A、B两国均为联合国国际货物买卖合同公约成员国。请问：(1)甲公司与乙公司之间的合同是什么时候成立的，为什么?(2)乙公司不按时交货，甲公司能否立即宣告合同无效，为什么?甲公司还能采取什么补救办法?(3)丙公司提出侵犯工业产权诉讼请求，甲公司和乙公司谁应承担责任?为什么?（二）买方的义务1支付货款（1）办理必要的付款手续（2）支付货款的地点（3）支付货款的时间2接受货物三货物风险的转移（一）概述（二）公约关于风险转移的规定（一）概述

货物可能遭受的各种意外损失，如盗窃、火灾、沉船、破碎、渗漏、扣押、腐烂变质等1、

风险的含义2、

风险转移货物风险于何时由卖方转移到买方。3、确定货物风险转移的意义确定风险转移的时间是为了解决发生了风险时，由谁承担损失的问题。风险转移后，货物发生灭失，买方仍然要支付价金。风险未转移，货物发生灭失，卖方仍要继续交货，否则承担违约责任。4、各国的立法英国法国德国美国《公约》所有权转移时间交货时间确定交货时间确定（二）公约关于风险转移的规定（2）风险转移的时间涉及运输的路货交易其他情况下卖方营业地交货公共仓库交货买方营业地交货货交第一承运人或指定地点的承运人合同订立时买方接受货物时合同规定的交货时间且货物已特定化合同规定的交货时间在途货物的路货买卖是指标的物已在运输途中，出卖人寻找买主，出卖在途的标的物。未特定化的划拨－－特定化是指对货物进行计量，包装，加上标记，或以装运单据或向买方发通知等方式表明货物已经归于合同项下。货物在划拨合同项下之前风险不发生转移。3、卖方根本违约与风险转移在卖方根本违约时，不适用风险转移的规定2004.4试联系《联合国国际货物销售合同公约》阐述国际货物买卖中的风险转移制度的主要内容。2005.75．《联合国国际货物买卖合同公约》对货物风险转移时间采用的原则是（

）A．所有权转移时风险转移买方

B．以交货时间来确定风险转移时间C．支付价款时移转买方D．合同订立时移转买方2006.730．主张“物主承担风险”原则，把货物风险的承担同所有权的归属联系在一起的有（）A．英国B．美国C．德国D．法国E．《联合国国际货物买卖合同公约》2009.42.根据《联合国国际货物销售合同公约》，关于货物风险转移，下列表述正确的是A.涉及运输的，货物风险在货物越过船舷时转移B.海上运输的货物风险一律在货交承运人时转移C.货物风险一旦转移给买方，买方即无权宣告合同无效D.货物在运输途中销售的，货物风险一般在合同订立时转移

2007.4四、论述题（本大题共2小题，每小题15分，共30分）

34．试论《联合国国际货物销售合同公约》关于风险转移的规定。

2007.47．《联合国国际货物买卖合同公约》规定，一般确定风险转移的时间是以（）

A

所有权

转移为准B．合同订立的时间为准C.支付价款的时间为准D．交货的时间为准2007.717．主张货物所有权转移的时间就是风险转移的时间的国家是（

）A．英国

B．美国C．德国

D．中国2010.422.根据《联合国国际货物销售合同公约》，下列关于风险转移的表述，正确的是A.在货物特定化之前，风险就可以转移B.风险转移是指货物风险何时由卖方转移到买方。C.谁承担风险，谁就承担风险造成的货物损失D.风险转移到买方承担后，货物损坏，买方可以无条件解除付款义务E.卖方根本违约，但风险已转移给买方，买方即不能宣告合同无效2013.42．根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，对于在运输途中出售的货物，货物风险转移时间一般是A．买方收取货物时

B．合同订立时C．货物到达目的地时

D．卖方交付货物时19．在国际货物买卖中，关于风险转移的时间各国法律规定并不一致，坚持“所有权转移时间”的国家是A．美国

B.英国C．德国

D.中国一、违约及其救济方法二、卖方的救济方法三、买方的救济方法第四节国际货物买卖中的违约和救济一、违约及其救济方法（一）违约1、定义：合同双方一方不履行义务或者不适当的履行义务2、表现：卖方:不交货，延迟交货，货物不符不交单证。买方：拒收货物，不履行付款手续，不付款。3、分类（1）含义当事人违反合同的结果,如使另一方当事人蒙受损害,以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西,即为根本违反合同。

根本违反合同卖方不交货买方不支付价款例外：如果违反合同一方并不预知而且一个同等资格，通情达理的人处于同样的情况下也没有理由预知会发生这样的结果，那就不能认为是根本违反合同4、根本违反合同的后果根本违反合同,受损害的一方有权解除合同,有权要求损害赔偿；如果不是根本违反合同,则受损害的一方不能解除合同,而只能要求损害赔偿和采取其他补救办法。2004.7四、名词解释(每小题3分，共15分)1.根本违反合同2013.42．按照《联合国国际货物销售合同公约》，一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为A．单方违反合同

B．根本违反合同C．严重违反合同

D．实际违反合同1、解除合同2、损害赔偿3、实际履行（二）几种违约的救济方法买卖双方可以共同采取的补救措施2014.4根据《联合国国际销售合同公约》的规定，买卖双方都可以采取的补救办法有（）A、实际履行B、宣告撤销合同C、中止履行D、解除合同E、损害赔偿1、解除合同（1）前提条件---根本违约（2）解除合同的生效时间（3）解除合同的效果（1）前提条件---根本违约四种解除合同的情形：卖方根本违约或不交货，且宽限期内不交货买方根本违约或在宽限期内不付款，不收取货物预期违约分批交货中的根本违约案例1、买方从国外进口一批鸡肉，合同规定应于7、8月内装运。卖方实际装运时间为9月7日，比合同约定时间迟延一周。已知7、8、9三个月内鸡肉的市场价格没有什么变化。2、买方从国外进口一批供圣诞节出售的火鸡，合同规定的交货时间为12月23日，而卖方实际交货的时间为12月30日，也比合同约定的时间迟延一周。由于圣诞节已过，火鸡难以销售。请问：以上两种情况下，卖方都违约了，而且均为迟延一周交货，但买方是否都可以因此而解除合同呢？案例3-23中国食品粮油公司向美国一家公司订购500吨优良大米，合同规定分6批完成。前2批大米均按期按质到货，但在收到第3批大米时，中国公司发现该批大米发霉变质，存在严重的质量问题。此种情况下，根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，中国食品粮油公司应该如何处理？为什么？解析：根据《联合国国际货物销售合同公约》第73条的规定，对于分批交付货物的合同，如果一方当事人不履行任何一批货物的义务，便对该批货物构成根本违约，另一方当事人则可以宣告合同对该批货物无效。（2）解除合同生效生效时间：向另一方发出通知投邮生效原则

（3）宣告合同无效的后果解除双方在合同中的义务已履行的相互返还原物替代物—价款+利息仍然可以要求损害赔偿2、损害赔偿违反合同一方给另一方造成的利益损失可以要求损害赔偿（1）归责原则—无过失责任（英美）（2）损害赔偿计算的一般规则（3）宣告合同无效损害赔偿额的计算（4）减轻损失的义务（2）损害赔偿计算的一般规则实际损失+所失利益可预见原则（4）减轻损失的义务未违约方有义务采取必要的措施减轻因违约而引起的损失。3、实际履行合同一方当事人违约时，另一方当事人可以要求违约方按照合同规定履行义务。大陆法系英美法系主要的救济手段普通法无实际履行衡平法上的救济方式公约无法统一，只能给各国自由二、买方违约的补救方法实际履行给予宽限期解除合同订明货物规格损害赔偿（二）给予宽限期买方延迟履行卖方给予宽限期构成根本违约宽限期仍不履行卖方解除合同卖方解除合同（三）解除合同卖方可以解除合同的三种情形买方根本违约买方在宽限期内仍不履约买方在宽限期内声明不履约如果买方已经支付了价款，卖方就丧失了解除合同的权利（四）订明货物的规格

甲乙双方签订国际货物买卖合同，约定由甲销售100吨大米给乙，9月20日交货。双方在合同中并未约定大米的品质。随着交货期临近，甲多次询问乙对大米的品质要求均未得到答复。由于乙在订立合同时多次提到要购买质量最好的大米，于是甲9月1日决定准备将100吨一级大米交货于乙，并及时通知乙。2010.734.试述买方违反合同的补救方法。三、卖方违约的补救方法实际履行交付替代货物修理货物给予履行宽限期接受卖方的主动补救解除合同减低价格部分货物不符的补救提前超量交货的补救损害赔偿案例3-12（09.4）36．A国甲公司2010年8月28日与B国乙公司签订关于10000件儿童玩具的合同；10月20日交货。乙公司未能按时交货，甲公司为此给予其20天宽限期。2010年11月2日，乙公司将货物交给承运人问：乙公司不按时交货，甲公司能否立即宣告合同无效，为什么?甲公司还能采取什么补救办法?