关于建立与完善现代企业法人治理结构的若干问题

现代公司

治理结构的若干问题

1上市公司究竟出了什么问题？股市持续阴跌,熊长牛短多数股民损失惨重，全国股民投资损失约为8000多个亿。上市业绩急剧滑坡上市－亏损－ST－下市(PT)2上海股市股价走势图3中国上市公司上市后各年度的净资产收益率（ROE%）上市年份19921993199419951996199719989212.515.510.86.15.92.60.19314.314.111.78.68.04.59412.59.99.59.36.39512.54.73.1-1.69613.211.57.89712.210.29811.84上市公司治理结构的缺损之一

：大股东侵害公司利益

大股东及其关联方占用公司资金：1176亿元，为上市公司现金净流量的1.9倍。内部关联交易：4521亿元，占上市公司主营业务收入总量的24％%上市公司替大股东及其关联方贷款担保：约500亿元5上市公司治理结构的缺损之二

：代理人机会主义行为

代理关系：委托人授权受托人（代理人）行使某项职权。在企业中股东和管理层就存在委托－代理关系。代理关系的建立一般而言会提高双方的总收益。代理人机会主义行为：代理人（经营管理者）为追求自身效用最大化而损害出资者和公司利益。61、委托人与代理人利益不一致性2、委托人与代理人信息不对称性3、信息不对称：道德风险与逆向选择。代理人的机会主义行为7亚洲国家的企业，在公司治理结构上如果不做根本性变革，任何管理技能提升与科技实力发展，都不足以让亚洲企业在国际舞台立足。美国标准普尔公司（2001）8公司治理的本质公司治理是出资者（委托人）对公司董事会、经营者等代理人的管理。公司治理本质是促使公司代理人与公司委托人利益最大限度一致的制度安排。9公司治理模式比较

1、英美模式—实行单层制模式，以外部监控型治理为主，内部控制是随机的、非连续的；2、德日模式—实行双层制模式，内部监控型治理为主，是由金融资本和财阀的连续控制；3、东亚模式--家族监控型治理模式；10家族控制制型治理理模式控股股东东为自然然人或家家族的公公司在中国家家族控制制型治理理模式具具有深厚厚的文化化背景和和历史渊渊源优势：产产权清晰晰，产权权约束较较硬；管理层次次较少，，决策速速度快。。缺点：缺缺乏外源源资金，，企业成成长性较较差；；决策欠欠缺科学学性；缺缺乏管理理人才。。忠告：上上帝让谁谁灭亡，，先让谁谁疯狂。。11英美模式日德韩模式法律体系海洋法系大陆法系股权特点股权分散，非连续控制董事会“看门狗”作用股权集中、交叉持股，以金融寡头或财阀控股，连续控制融资特点以股权资本市场为主以银行为主优点信息披露的透明度高经理责任明确市场压力和激励大利益相关者之间冲突较小促进长期稳定的公司关系缺点内部人的机会主义倾向较大缺乏市场约束银行的外部监督实际失效资本市场吸引力不高结果60-90年经济增长低于日、德；容纳更多就业；90年后ROE快速增长，99年=30%。60-90年经济高增长；就业总数停滞，终身雇佣制无法维持ROE一直很低，99年=1.4%。12我国现代代企业法法人治理理结构我国目前前主要是是借鉴日日本模式式，采取取：“三三会一层层制”股东会董事会经营层监事会选任负责监督负责选任监督选任负责13股权结构构的差异异持股人美美国日日本德德国中中国14产权属性性与治理理绩效国家股：：与公司司绩效呈呈现显著著负相关关；企业法人人股：与与公司绩绩呈现呈呈现倒U型的曲曲线关系系，因为为股权分分散，会会产生““搭便车车”行为为，“一一股独霸霸”，又又会侵害害中小股股民利益益。个人流通通股：与与公司绩绩效不存存在显著著相关性性；机构投资资者：社社保基金金、证券券投资基基金、投投资控股股公司等等。15大股东之之间股权权比例与与治理绩绩效观点之一一：股权权制衡，，有利大大股东之之间相互互监督，，任一大大股东都都无绝对对权利动动用公司司资源增增进其私私人利益益，保证证公司利利益最大大化。观点之二二：在大大股东之之间持股股比例相相近情况况下，易易于诱发发大股东东之间争争夺控股股权的战战斗，进进而损害害公司利利益。根据中国国文化背背景，持持股比例例相近，，容易产产生窝里里斗。16来自宏智智科技案案例研究究2001、12、312002、12、31（6月上市）2003、12、31净资产收益率25.37.2－23.4每股收益0.434元0.317元－0.839元每股现金流0.232元0.199元－1.724元17宏智科技技股权结结构（2003、12）王栋：18.3％李少林：：15.79％％福州大乾乾信息有有限公司司：13.15％泉州闽发发物业发发展有限限公司：：5.21％陈大勇：：4.45％朱芳：4.14％石狮融盛盛企业集集团公司司：2.87％％18争夺控制制权战斗斗宏智科技技董事会会、监事事会结构构20022003、62004年王栋提名董事会姓名职务代表股东姓名职务代表股东姓名职务代表股东林其泰董事长3李少林副董事长2王栋董事1陈微董事3戴行金董事3黄曼民董事4黄孙奎董事4徐闽华董事3张子复董事3黄曼民董事长4黄孙奎董事4胡海仁董事4许章迅董事4杨云董事－张斐光董事4李汉国独立董事4刘戟独立董事－祝迪润独立董事－姚雄杰董事长－林立新董事－陈维建董事3程国谦董事3林起泰董事3李忠董事3高维嘉独立董事－候金光独立董事－瞿圣岗独立董事－19掠夺控制制权收益益2003年5月月林启泰泰为其胞胞弟控股股的福建建昆仑科科技公司司偿还贷贷款7000万万，获取取控股权权收益7000×（1－13.15％）＝＝6080万元元2003年10月支付付闽发物物业应付付款3115万万元，2003年12月帐面面显示尚尚欠闽发发物业其其他应付付款3885万万元，但但公司所所有的年年报、中中报都没没有披露露公司与与泉州市市闽发物物业发生生过如何何经济往往来，从从中推则则，在黄黄曼玉上上任仅半半年之内内掠夺控控制权收收益（3115＋3885））×（1－17.67％）＝＝5763万元元。两届董事事会在任任期间的的控制权权收益高高达1.6937亿元元，其中中1.3738亿元为为现金收收益。20宏智科技技上演““双头怪怪兽”闹闹剧两份公告告两场临时时股东大大会两个董事事会两套经营营班子两份股份份公司年年度报告告2004年3月月16日日王栋等等人状告告宏智科科技要求求确认临临时股东东大会的的决议效效力。但但法院判判决宏智智科技科科技仍有有黄曼民民等原董董事会和和监事会会管理宏智科技““双头怪兽兽”闹剧暴暴露我国法法律的空白白21一股独大未未必是坏事事降低控制权权收益的诱诱惑，增强强公司大股股东行为合合理化消除股东搭搭便车行为为，股东能能更有效地地监督经理理行为，激激励其努力力工作；但要注意：：体制外战略略投资者控股股东与与上市公司司应做到人人员、资产产、财务、、机构、业业务独立。。提高上市公公司信息披披露程度22有限责任公公司股东人数：（旧）2－50人；新新1－50人；注册资本：：（旧）实收资资本制，10万、30万元和和50万元元三个档次次；（新）认缴缴资本制，，3万元以以上；董事人数：：3－13人；监事事不少于3人，职工工监事不少少于1/3；出资证明书书，股权在在股东之间间相互转让让；向股东东以外人转转让，应经经股东半数数同意。对对不同意的的股东，采采取默许主主义。23一人有限公公司与国有有独资公司司一人有限责责任公司，，实行实收收资本制，，注册资本本最低限额额为10万万元；能证明公司司财产独立立于股东自自己财产的的，负有限限责任；不不能证明的的，负连带带责任。一人有限公公司不同于于个人独资资企业。国有独资公公司，不设设股东会，，其职权由由国资委行行使，董事事会成员应应有职工代代表；监事事会5人以以上，职工工监事不少少于1/3；董事和监监事均有国国资委委派派，但职工工代表除外外。24股份有限公公司股东人数：：旧5人以以上；新2－200人；注册资本：：（旧）实收收资本制，，发起设立立的，1000万以以上，上市市公司为5000万万以上；（新）发起起设立的，，认缴资本本制，500万以上上；募集设设立的，实实收资本制制，500万以上，，发起人认认购股份不不少于公司司股份总数数的35％％，允许公公开募集（（公募）或或定向募集集（私募））。董事为5－－19人；；上市公司司设独立董董事；监事事3人以上上，职工监监事不低于于1/3。。股份采取股股票形式，，可以依法法转让。财务规定：：在税后利利润中提取取10％的的法定公积积金，取消消5％法定定公益金。。股票溢价价部分列入入资本公积积金。公积积金作用：：1、弥补补亏损；2、扩大生生产经营；；3、转增增公司资本本。但资本本公积金不不得用于弥弥补亏损。。法定公积积金转增资资本时，留留存的该项项公积金不不得低于转转增前公司司注册资本本的25％％。25股东与股东东会股东是指公公司的出资资者，有自自然人股东东与企事业业单位法人人股东。国有股股东东系各级政政府国资委委代理。股东终极所所有权：重重大决策投投票权、股股份转让权权、分红权权与知情权权。股东会是公公司最高的的权力机构构，因为在在西方的公公司理论中中，资本具具有至高无无上权利。。股东会职权权（38条条）26关注股东代代表的机会会主义行为为国家股、法法人股东与与股东代表表股东代表机机会主义行行为根源约束股东代代表（特别别是国有股股股东代表表）机会主主义行为措措施：重大大决策请示示制度、有有效反馈制制度、股权权分割27股东会注意意事项1、公司决决议分为一一般决议和和特别决议议（44条条）。2、在董事事和监事选选举中应积积极推行累累积投票制制度。3、召开股股东会，应应于召开前前15天通通知股东；；列入议事事日程的提提案，应事事前送达股股东；股东东会应进行行逐项表决决，没有事事前列入提提案的不得得表决。。。28董事会公司设董事事会，对股股东大会负负责，与股股东会是信信托关系。。董事会代表表公司法人人所有权，，是公司最最高的决策策机构。股份公司董董事5—19；有限限责任公司司为3—13。董事会职权权（47条条）29谁有资格当当董事真正关心股股东和公司司利益的人人——公司股股东——公司管管理层——公司职职工——中小股股东代表－－独立董事事30董事分类31董事会有效效性重大决策是是否拿到会会上公开讨讨论；是否有一定定比例独立立董事以及及独立董事事是否珍惜惜自身声誉誉；董事事在在公公司司持持股股比比例例；；董事事的的简简历历和和出出身身；；董事事会会的的规规模模等等32董事事会会最最佳佳规规模模协调调效效率率决策策信信息息0董董事事会会规规模模决策策信信息息协调调效效率率33董事事的的法法律律责责任任执行行董董事事，，适适用用无无过过错错责责任任标标准准；；独立立董董事事，，适适用用过过错错责责任任标标准准，，但但要要负负连连带带责责任任。。非执执行行董董事事，，适适用用推推定定过过错错责责任任标标准准。。34独立立董董事事制制度度————保保护护中中小小股股东东利利益益根据据中中国国证证监监会会2001年年制制定定和和实实施施《《上上市市公公司司独独立立董董事事制制度度指指导导意意见见》》和和《《上上市市公公司司治治理理准准则则》》：：（a））2002年6月月以以前前设设立立2名名独独立立董董事事，，至至少少1名名会会计计专专业业人人士士；；2003年年6月月以以后后独独立立董董事事占占董董事事会会比比例例不不少少于于1/3；；（b））独立立董董事事负负有有““勤勤勉勉、、尽尽责责、、诚诚信信””义义务务，，必必须须参参加加董董事事会会，，每每年年工工作作时时间间不不少少于于15工工作作日日；；（c））对董董事事会会决决定定发发表表独独立立意意见见；；发发表表不不同同意意见见应应予予公公告告重重大大；；必必要要时时可可要要求求聘聘请请中中介介机机构构进进行行评评价价；；防防止止关关联联交交易易等等损损害害中中小小股股东东、、利利益益的的行行为为；；（d））独立立董董事事可可以以组组成成薪薪酬酬、、审审计计、、聘聘任任等等专专业业委委员员会会；；（e））独立立董董事事可可享享有有适适当当报报酬酬；；独独立立董董事事负负有有连连带带民民事事责责任任。。35发达达资资本本市市场场的的上上市市公公司司董董事事会会情情况况：：国家家/地地区区平平均均人人数数外外部部董董事事比比例例独独立立董董事事比比例例董事事平平均均年年龄龄董董事事年年龄龄限限制制美国国1377%62%61无无英国国1250%34%56无无法国国1382%N.A.5971瑞士瑞典无无意大大利比利利时澳大大利利亚亚875%33.3%5572香港港815%至至少少2名名N.A.N.A.36独立董董事与与执行行董事事知识识结构构互补补性独立董董事执执行董董事对行业业了解解程度度视觉的的广阔阔度37独立董董事与与内部部董事事利益益结构构比较较独立董董事内内部董董事利益偏偏见性性超脱脱性性38案例分分析：：“花花瓶董董事””陆家家豪独立董董事是是风险险极大大职业业，要要学学会自自我保保护的的本领领39缺乏对对董事事会绩绩效考考核和和评估估机制制董事会会对股股东大大会的的操纵纵；监事会会对董董事会会监督督形同同虚设设。40应该让让董事事会““懂事事”来自美美国经经验的的启示示——董董事会会内部部自我我评估估：诚诚信品品德、、工作作能力力和工工作业业绩；；——外外部投投资机机构对对董事事会治治理状状况评评估；；——新新闻媒媒体的的监督督。41监事会会由股东东代表表和公公司职职工代代表担担任，，公司司职工工代表表担任任的董董事不不得少少于监监事人人数的的1/3。。监事会会职权权（54条条）监事是是事后后监督督，而而董事事是事事中监监督。。42经营层层经营者者与所所有者者是委委托代代理关关系；；企业是是利益益相关关者之之间各各种交交易契契约所所形成成的一一种法法律实实体。。在各各种契契约关关系中中，最最核心心的就就是经经营者者与所所有者者的关关系，，职业业经理理人的的首要要责任任是对对所有有者负负责，，维护护股东东利益益。经营者者拥有有企业业经营营管理理权（（50条））。43CEO制度度－首首席执执行官官制度度现代公公司制制度的的三权权分离离；CEO是经经董事事会授授权、、掌握握有部部分董董事会会决策策权的的高层层执行行机构构负责责人；；CEO=100%总总裁权权力＋＋50％董董事长长权力力；CEO可以以由董董事长长兼任任，也也可以以单独独设立立CEO，，但不不再设设立总总裁；；44公司内内部治治理机机制董事会会监事会会自我约约束45中航油油事件件的教教训中国航航油（（新加加坡））股份份有限限公司司是中中国航航空燃燃料集集团公公司的的海外外子公公司。。该公公司2003年年的净净资产产为1.28亿亿美元元。而而在2004年年11月29日日突然然向新新加坡坡法院院申请请破产产，原原因是是在石石油期期货交交易中中大量量做空空，但但由于于石油油价格格不断断上涨涨，使使之遭遭受5.5亿美美元的的巨额额亏损损。46董事会会如何何监督督经理理人重大决决策控控制权权；内部审审计；；外部审审计；；离任审审计47公司治治理收收益：：管理层层管理理效率率提高高，以以及机机会主主义行行为收收敛所所带来来的收收益。。公司治治理成成本：：对经理理人年年薪和和职位位消费费的支支出设设置置监督督机构构和人人员支支出等等内内部人人消极极怠工工，决决策迟迟缓，，所造造成效效率损损失48公司激励励的基本本原则从激励机机制的角角度看，，政策的的基本点点是“同同舟共济济”原则则，即将将经理的的报酬分分解为基基本报酬酬、当期期奖励和和长期激激励（如如期权股股）三部部分，提提高经理理人利益益与股东东利益的的一致性性，借此此维护中中、小小股东的的权益。。49公司治理理的激励励机制薪酬＝工工资＋奖奖金（短短期激励励）＋股股票期权权等（长长期激励励）；—工资是是存量人人力资本本的价格格，与学历和资历有关关系，如如美国哈哈佛大学学的MBA，一一般12万美元元。工资资不能太太高，但但在行业业中必须须有竞争争力；—奖金是是流量贡贡献的报报酬。必必须与业业绩挂钩钩，包括括销售收收入、净净利润、、现金流流和每股股收益—股票期期权：金金手铐，，将其套套牢，希希望经理理行为长长期化；；退休金或或养老金金声誉是人人力资本本的积累累。50我国各地地上市公公司总经经理薪薪酬情况况我国上市市公司总总经理平平均薪酬酬为