债权法简答论述题复习范围(附答案)

1、债的特征；

债权法简答题论述题复习范围王冬冬整理债是指特定当事人之间得恳求肯定给付的法律关系。债为特定主体之间的法律关系。债为财产性的法律关系。债为当事人之间的特别结合关系。债是有存续期限的法律关系。2、代位权的特征及成立要件；债权人的代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人的权利而害及债权人债权实现时，债权人得以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。特征：①债权人代位权属于实体法上的权利，而非诉讼法上的权利；②债权人的代位权不是债权人对于债务人或第三人的恳求权③债权人的代位权不是形成权，需依靠债务人的权利而行使④是债权的一种法定权能，是债权人固有的权利，而非商定权利。成立的要件须债务人对第三人享有权利且该权利是非专属于债务人本身的权利须债务人怠于行使其权利。须债务人已陷于拖延。须有保全债权的必要。3、撤销权的成立要件；债权人撤销权，是指债权人对于债务人所为的危害债权的行为，恳求法院予以撤销的权利。债权人撤销权的成立要件可分为客观要件与主观要件，因债务人所为行为系无偿行为或有偿行为而不同，在无偿行为场合，只需具备客观要件，在有偿行为状况下，需同时具备客观与主观要件客观要件：①债务人须于债权成立后实施行为②债务人的行为须为使其财产削减的财产行为③须债务人的行为有害债权主观要件：债务人和第三人主观上为恶意4、一般保证与连带责任保证的区分；一般保证，是指当事人在保证合同中商定，只有在债务人不履行债务时，保证人才代为履行的保证方式。连带保证，是指债务人在债务履行期届至时未履行债务的，债权人既可以恳求债务人履行债务，也可以恳求保证人履行保证债务的保证方式。一般保证与连带责任保证的区分抗辩权利：一般保证人享有先诉抗辩权；连带责任保证人不享有先诉抗辩权。在一般保证的状况下，保证期内，债权人未对债务人提起诉讼或申请仲裁，保证人免除保证责任；在连带保证的状况下，保证期内，债权人未要求保证人担当保证责任的，保证人免除保证责任在一般保证的状况下，主债务诉讼时效中断，保证债务的诉讼时效中断，在连带保证的状况下，主债务诉讼时〔主债务诉讼时效中断，两者保证债务都中断〕5、债的移转的特征；债的移转，是指在债的内容与客体保持不变的情形下，债的主体发生变更。债的移转的特征：债的移转为债的主体的变更。债的移转不转变债的内容。债的移转是以债权债务关系的存在为前提的。债的移转保持债的同一性。6．债权让与的条件及效力；债的移转，是指在债的内容与客体保持不变的情形下，债的主体发生变更。债权人一方变更，债务人一方不变的，为债权移转，又称为债权让与。债权让与的要件债权让与通常是，基于让与人与受让人之间关于转让债权的协议，即债权让与合同而发生，须具备以下条件方能生效：让与人和受让人须就债权转让意思表示全都。须有有效债权的存在。须所让与的债权具有可让与性。79依债权性质不得让与的债权这类债权主要有以下几种：其一，以特定身份为根底的债权。其二，以特定债权人为根底的债权。其三，基于当事人间特别信任关系的债权，原则上不得让与。其四，属于从权利的债权，不得单独让与。债的当事人双方商定不得转让的债权。债权人与债务人双方可以商定不得转让债权，但其商定不得违反法律的强行性规定。依法律规定不得转让的债权。须通知债务人。债权让与的效力让与人和受让人间的效力债权及其从权利转让于受让人。让与人应使受让人能够完全行使债权〔不存在客观上的障碍〕让与人对让与的债权负瑕疵担保责任。债权让与对债务人的效力债务人应向受让人履行债务。债务人对原债权人的抗辩权得向受让人主见。债务人得主见以其债权与让与的债权抵销。7、债务担当的条件及效力；债务担当的要件须有以债务担当为目的的有效合同。须存在有效的债务。被移转的债务应具有可移转性。效力①担当人取代原债务人的地位而为债务人②债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有的抗辩权③从债务一并转移8、抵销的要件及抵销的效力；抵销，是指当事人双方相互负有同种类的给付，将两项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。抵销债务，也就是抵销债权。抵销的条件双方当事人互负债务，互享债权。须双方债务的给付为同一种类。须双方的债务均届清偿期。须双方的债务均为可抵销的债务。效力①双方的债权债务于抵销数额内消灭②因抵销双方债务的消灭为确定消灭，不得主见撤回抵销③抵销的意思表示溯及于得为抵销时发生消灭债的效力④诉讼时效中断，残存诉讼时效重计算9、提存的条件及效力；提存，是指债务人于债务已届履行期时，将因债权人方面的缘由而无法给付的标的物交提存机关，以消灭债务的行为。提存的要件须有可以提存的合法缘由。101条规定，有以下情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：①债权人无正值理由拒绝受领；②债权人下落不明；③债权人死亡未确定继承人或者债权人丧失民事行为力量未确定监护人；④法律规定的其他情形。须经法定程序。提存的主体与客体适当。提存的主体为提存人与提存机关。提存的客体也就是提存人交付提存机关保管的物。提存的效力提存涉及三方当事人，一经成立后发生三方面的效力。在债务人与债权人间的效力提存后，债因提存固然消灭，债务人不再负清偿责任。提存物的全部权如同债务人给付后一样移转于债权人，标的物毁损、灭失的风险也一并移转于债权人，标的物的孳息归债权人全部，提存费用由债权人负担。债务人与提存机关间的效力提存人与提存机关是提存行为的双方当事人。于提存成立后，提存机关有保管提存物的义务。提存人在觉察提存错误或提存缘由消灭时，得撤销提存行为，并取回提存物。在提存机关与债权人间的效力提存成立后，债权人与提存机关形成一种权利义务关系。对于此种关系的性质，我们认为属于债权债务关系。在一般状况下，债权人不仅有受领提存物的权利，也有恳求交付提存物的权利。债权人领取提存物的权利应于法律规定的期限内行使。10、合同的特征；合同法上的合同，是指公平主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同的特征合同是一种以意思表示为要素的法律行为。合同是双方或多方意思表示全都的法律行为。合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的法律行为。合同是当事人各方在公平自愿的根底上实施的法律行为。11、要约的要件；要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。要约的主要构成要件：第一，要约须是由具有缔约力量的特定人所为的意思表示。其次，要约必需具有订立合同的意图。第三，要约必需向要约人期望与其缔结合同的相对人发出。第四，要约的内容必需具体确定和完整。12、要约的撤回与撤销的区分；要约的撤回，是指要约人在发出要约以后，到达受要约人之前，有权宣布取消要约。要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。时间：撤回发生在要约并未到达受要约人并生效之前，而撤销则发生在要约已经到达并生效，但受要约人尚未作出承诺的期限内。是否成认：撤回权为各国立法所成认。对于撤销各国规定不一，我国合同法中成认了撤销的效力13、同时履行抗辩权的成立要件；同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人在无先后履行挨次时，一方在对方未为对待给付之前，得拒绝履行自己的债务的权利。同时履行抗辩权的构成要件：因同一双务合同互负债务。双方债务均届履行期且未规定先后履行挨次。对方未履行债务或履行债务不符合商定。须对方的对待给付是可能履行的。14、担忧抗辩权的成立要件及行使效力；担忧抗辩权是指双务合同中应领先履行义务的一方当事人有证据证明后履行一方有财产状况恶化等情形，可能丧失履行力量的状况时，在后履行一方未履行其债务或者未供给担保前，有拒绝先履行自己债务的权利。担忧抗辩权的要件双方因同一双务合同互负债务。后履行方有丧失或可能丧失履行债务力量的状况：经营状况严峻恶化；转移财产、抽逃资金，以躲躲债务；严峻丧失商业信誉；丧失或者可能丧失履行力量的其他情形。担忧事由危及对方债权的实现。担忧抗辩权的效力在后履行一方未供给适当担保前，先履行者可以中止自己的履行；在后履行一方供给适当担保时，担忧抗辩权消灭，先履行者应恢复履行；在行使担忧抗辩权期间，假设对方在合理期间未恢复履行力量或未供给适当担保时，先履行者可以解除合同。15、托付合同与行纪合同的区分；托付合同，又称委任合同，是指一方托付他方处理事务，他方承诺处理事务的合同。行纪合同，是指一方依据他方的托付，以自己的名义为他方从事贸易活动，并收取酬劳的合同。托付合同与行纪合同的区分在于：主体一方的不同托付合同之受托人为一般主体，不以营利为目的；行纪合同之受托人为特别主体，即为从事行纪业务以营利为目的的商人。托付合同的受托人处理托付事务，可以以自己名义，也可以以托付人名义，所以受托人与第三人间订立的合同有时可对托付人直接发生效力；行纪合同中，行纪人只能以自己名义进展活动，行纪人与第三人之间所为的法律行为并不能直接对托付人发生效力。托付合同中所指的事务既可以是法律行为，也可以是事实行为；行纪合同中所指的事务是特定的，仅限于买卖、寄售等贸易活动，一般为法律行为托付合同可为无偿合同也可以是有偿合同；行纪合同为有偿合同。16.按份之债与连带之债的效力及区分的意义按份之债的效力表现在以下两个方面：第一，各债权人的债权或各债务人的债务各自独立，对某一债权人或某一债务人发生效力的事项，对于其他债权人或债务人原则上不发生影响。其次，各债权人或债务人的债权债务是基于同一缘由〔例如同一合同〕产生的，相互之间在肯定情形下，也有肯定关联，如在诉讼中作为共同诉讼人。连带之债的对外效力：在连带债权中，各债权人均有权恳求和承受债务人的全部给付，债务人也得向任一债权人履行债务。在连带债务中，各债务人均负有清偿全部债务的义务。债权人得同时或者先后恳求债务人全体或局部或一人履行全部或局部债务。当事人一人所生事项的效力〔〔1〕〔2〕时效的完成。对某一债〔3〕债权人受领拖延〔4〕〕连带之债的对内效力：承受债务人的履行超过自己得享受的权利份额的债权人，应当按债权人之间的权利比例返还给其他债权人。清偿债务超过自己应分担的份额的，债务人有权向其他债务人追偿。区分按份之债与连带之债的意义主要在于二者的效力不同，以此确定债权人与债务人的内部与外部关系，各自享有的权利与担当的义务。1．试述保证的特征及成立条件和保证责任的范围；保证，是指第三人与债权人商定，当债务人不履行债务时，由第三人依据商定履行债务或担当责任的担保方式。保证的特征1〕保证具有附从性〔附属性度不得超过主债务，随主债权之转移而转移2〕保证具有相对独立性，并非主债务之一局部，而是另一个对立的债务3〕一般保证具有补充性，债务人在客观上无法履行时，再由保证人履行之。保证的成立条件形式条件，需承受书面合同形式保证人之条件：乐观条件保证人须是第三人〔自然人或法人〕，假设为自然人时，应有完全行为力量。b.保证人须有代偿力量。消极条件国家机关原则上不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进展转贷的除外。学校、幼儿园、医院等以公益为目的事业单位、社会团体不得为保证人。但从事经营活动的事业单位、社会团体作为保证人的，假设无其他导致保证合同无效状况的，其所订保证合同有效。企业法人之分支机构、职能部门不得为保证人，除非有法人之书面授权。保证责任的范围保证担保的范围依当事人在保证合同中的商定，原则上保证人所担保的债权范围不得大于设定保证时已经确定的债权范围，但当事人商定由保证人供给最高额保证的，保证人在其最高额以内负保证责任。当事人对保证担保的范围没有商定或者商定不明确的，保证人应当对全部债务担当责任，保证担保的范围为《担保法》第21条规定的主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用2、我国合同法违约责任的归责原则违约责任，即违反合同的民事责任，是指合同当事人不履行或者不适当履行合同义务所应担当的连续履行、实行补救措施、损害赔偿、支付违约金等民事法律后果。违约责任的归责原则，是指基于肯定的归责事由确定违约责任担当的法律原则。一般包括严格责任原则和过错责任原则。〔一〕严格责任原则所谓严格责任原则或无过错责任原则，是指一方当事人不履行或者不适当履行合同义务给另一方当事人造成损害，即应当担当违约责任，不问过错有无。我国《合同法》第107条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合商定的，应当担当连续履行、实行补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本条的规定将违约责任的归责原则明定为严格责任原则。此项归责原则的特点在于：第一，违约行为发生后，违约方即应当担当违约责任，而不以违约方的主观过错作为其担当违约责任的依据，非违约方无须就违约方的过错担当举证责任。其次，只有法定的抗辩事由可以作为免责事由，违约方没有过错不能作为免责的依据。〔二〕过错责任所谓过错责任原则，是指一方当事人不履行或者不适当履行合同义务时，应以该当事人的主观过错作为确定违约责任构成的依据。我国《合同法》以严格责任为归责原则，以过错作为个别合同之违约责任担当要件为例外或补充。合同法中，以过错为责任担当要件的合同有供电人责任、保管责任、承揽人之责任、建设工程承包人的过错责任、存放人和保管人责任等。但需留意的是违约责任的过错通常承受推定的方法加以证明，受害人并不担当举证责任。3、债的履行原则债的履行的原则是债的当事人在履行债务过程中所应遵循的根本准则。是除了应遵循民法如诚恳信用原则等根本原则外，专属于债的履行原则。〔一〕适当履行原则适当履行原则，又称为正确履行原则或全面履行原则，是指当事人依据合同商定或法律规定的标的、质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式无瑕疵地完成债务的履行原则。《合同法》第60〔二〕协作履行原则协作履行原则，是基于诚恳信用原则的要求，在一方当事人履行其所负义务时，对方在必要限度内帮助对方履行债务的履行原则。假设说适当履行是对债务人的要求，帮助履行则是对债权人的要求。协作履行原则之内容如下：1、债务人履行债务，债权人应适当受领；2、债务人履行债务，债权人应制造必要条件，供给便利；3、债务人因故不能履行或不能完全履行时，债权人应乐观实行措施避开或削减损失，否则不得就扩大之损失恳求赔偿。〔三〕经济合理原则经济合理原则是对履行效益的要求，即要求以最小履行本钱实现债的内容。〔四〕情势变更原则情势变更原则，是指合同依法成立后，因不行归责于双方当事人的缘由发生了不行预见的情事变更而致使合同的基础损失或动摇，假设连续维持合同之效力，则显示公正，而允许变更或解除合同的原则。情势变更原则的适用条件有：须有情事变更之事实。情势变更须发生在合同成立之后，履行完毕之前。须情势变更之发生不行归责于双方当事人，即有不行抗力或其他意外大事引起。须情事变更是当事人不行预见的。须情事变更使合同之履行显示公正。情事变更在实体法上的效果为：变更合同而使合同之履行公正合理；解除合同。4、缔约过失责任与违约责任和侵权责任之区分缔约过失责任，是指在合同订立的过程中，一方因其违反诚恳信用原则所生的义务，给对方造成的信任利益之损失所应担当的赔偿责任。违约责任，即违反合同的民事责任，是指合同当事人不履行或者不适当履行合同义务所应担当的连续履行、实行补救措施、损害赔偿、支付违约金等民事法律后果。侵权责任，是指行为人因其侵权行为而依法担当的民事法律责任。缔约过失责任与违约责任的区分产生阶段：前者产生在合同订立的过程中；后者产生在合同订立后。成立前提：前者以先合同义务为成立前提；后者以合同债务为成立前提。义务性质：前者为法定义务；后者为商定义务，核心为给付义务。归责原则：前者以过错为要件；后者往往不以过错为成立要件。赔偿范围的性质：前者为信任利益的损失；后者为履行利益的损失。缔约过失责任与侵权责任的区分留意义务程度：对缔约过失责任制度法律课以比侵权责任制度更高的留意义务。5、买卖