拟上市公司对赌协议案例分析

王力对赌协议et，在中国被翻译成对赌机制，指在股权性投资安排中，投资方在与融资方治理层达成协议则融资方或治理层就可以行使另一种对自身有利的权利实际上是一种期权形式。上市案例：公司上市预备阶段引入风投，以公司业绩和上市为条件，换取较高的风投入股价格。但对赌机制并不被证监会认可，假设存在对赌条款，上市前必需清理干净，最好能在风投入股时考虑到这个问题。特别是上市时间对赌、股权对赌协议、业绩对赌协议、董事会一票拒绝权安排PE对赌协议已成为目前IPO审核确实定禁区。清理的方式一般为人出具意见。——股权对赌、上市对赌对赌协议缘由公司对赌协议源自2023年一次增资扩股中引入了战略投资者来股本演化状况专项说明年2月9日和年1月0日，公司及大股东金刚实业分别与天堂硅谷《增资2023年1月，对赌协议签署方就有关业绩指标进展了调整。对赌协议的终止为促进本公司稳定进展，维护股权稳定，相关股东取得全都意见，重签订《关“增资扩股协议之补充协议〔一〕”〕终止原《增资扩股协议》及其《补充协议书》中对赌条款。2023915日，公司、金刚实业分别与投资者重签订《增资扩股协议之补充协议〔一2023年4月8日，公司、金刚实业分别与三家投资者再次签订《增资扩股协议〔以下简称《增资扩股协议之补充协议〔二，各方全都同意终止原协议关于董事一票拒绝权的条款。被终止条款具体内容为：公司在进展重大决策时，应由董事会形成决议而乙方推举的董事不同意相关议案的〔二1.2条商定：三家投资者推举的董事、监事或高级治理人员不存在具有额外表决权的状况。目前，天堂硅谷、保腾创投分别委派裘政、程国发为董事，汇众工贸〔天堂硅谷全资子公司〕未委派董事，裘政为天堂硅谷的董事长、程国发为保腾创投的总经理，两人在公司董事会中与其他董事具有一样的权利义务天堂硅谷、保腾创投、汇众工贸三家投资者均未参与公司的日常经营治理。20231股状况，不存在其他可能引起公司股权发生重大变更的协议或安排。经核查，保荐机构认为：发行人重签订的《增资扩股协议之补充协议》具体内容不存在其他影响发行人掌握权稳定性的协议或安排。发行人律师认为：发行人、金刚实业与保腾创投、天堂硅谷、汇众工贸签署的终止对赌条款和一票拒绝权条款的补充协议表达了各方的真实意思表示终止对赌条款和一票拒绝权条款后各股东方不存在可能引起金刚玻璃股权发生变更的其他协议或安排。对赌协议对公司股权稳定性的说明1、本公司控股股东为金刚实业，目前持有本公司35.88%股权，庄大建先生持有金刚实业80%营治理层比较稳定，未发生重大变化，主要由董事长兼总经理庄大建、副总经理兼财务总监陈纯桂先生等组成，其他股东主要通过董事会、股东大会行使相关权力，对公司日常性经营活动影响较小。2、虽然天堂硅谷、保腾创投等股权投资机构在入股过程中曾与金刚实业存在相关对赌条款和一票拒绝权条款，但相关各方已经分别于2023915日和2023年4月8日签署协议终止了相关对赌条款和一票拒绝权条款本公司股权发生变更的风险已经消退。3、持有本公司5%5%不以掌握为目的增持本公司股份；不与本公司其他股东签订与掌握权相关的任何协议，且不参与任何可能影响庄大建先生作为本公司实际掌握人地位的活动东均就本次发行前所持有的股份依据相关规定出具了关于股份限制流通及锁定的承诺。426.91%，但仍为公司第一大股本公司目前股权构造比较稳定，不存在发行上市后股权构造发生重大变更的潜在风险。经核查，保荐机构和发行人律师均认为：发行人目前股权构造稳定，不存在发行上市后股权构造发生重大变更的潜在风险。对赌协议的进一步处理虽然原招股书已经披露了对赌协议的签署状况已经废止状况，但是明显会里还不对赌协议对公司掌握权稳定性的影响，上会稿的招股书也相应进展了补充和调整。1、重签订的《增资扩股协议之补充协议》的具体内容、2023915日，发行人、金刚实业分别与天堂硅谷、汇众工贸、保腾创投在汕头签署了《增资扩股协议之补充协议1.1条商定为：“各方全都同意终止《增资协议书》及《补充协议书》关于无偿转让股份的相关条”；第2.1条商定为：“本补充协议没有涉及的《增资协议书》及《补充协议书》的其他条款连续保持其原有法律效力。”、2023168日，发行人、金刚实业、天堂硅谷、汇众工贸、保腾能引起金刚玻璃股权发生变更的协议或安排。本所律师认为，发行人、金刚实业与保腾创投、天堂硅谷、汇众工贸签署的终止对赌条款的补充协议表达了各方的真实意思表示，内容合法、有效。2、发行人股权构造的稳定性、发行人的第一大股东金刚实业拥有发行人3,229万股股份，占发行人总股本的35.88%，庄大建持有金刚实业80%35.88%的股份，为发行人的实际掌握人。、虽然目前发行人股权构造比较分散，但金刚实业目前是发行人的控股股东在对赌协议，但相关各方已经于2023915日签署协议终止了相关对赌条款，因对赌条款导致发行人控股股东股权发生变更的风险已经消退。、2023831日，金刚实业出具了书面与承诺，自发行人股票上市之日起也不由发行人回购金刚实业直接或者间接持有的发行人公开发行股票前已发行的股份。、2023831日，龙铂投资、天堂硅谷、南玻集团、汇众工贸、保腾创投发行股票前已发行的股份。、2023168日，股东分别出具书面声明，确认持有发行人的股份不、202311821日，龙铂投资、天堂硅谷、南玻集团、保腾创投等〔但天堂硅谷声明和汇众工贸具有关联关系；南玻集团声明和南玻香港具有关联关系；自承诺函作出之日起，各股东不以任何形式谋求成为发行人的控股股东或实际掌握人人的股份；不与发行人其他股东签订与发行人掌握权相关的任何协〔包括但不限于全都行动协议、限制实际掌握人行使权利的协议，且不参与任何可能影响庄大建作为发行人实际掌握人地位的活动。综上，本所律师认为，发行人目前股权构造稳定，不存在发行上市后股权构造发生重大变更的潜在风险。一票拒绝权的反响2023年4月8日，发行人、金刚实业分别与天堂硅谷、汇众工贸、保腾创投签订了《增资扩股协议之补充协议1.1条商定，各方全都同意终止《增资协议》第十二2〔三〕条关于董事一票拒绝权的条款。被终止条款具体内容为：公司议案的，该议案不提交股东大会争论。补充协议第1.2条确认，天堂硅谷、汇众工贸、保腾创投推举的董事、监事或高级治理人员不存在具有额外表决权的状况。目前，天堂硅谷、保腾创投分别推举裘政、程国发为发行人的董事，汇众工贸为经理，两人在发行人董事会中与其他董事具有一样的权利义务利。天堂硅谷总经理包雪青作为发行人的监事，在发行人的监事会也没有额外表决权。天堂硅谷、汇众工贸、保腾创投三家创投均未参与发行人的日常经营治理发行人、金刚实业与天堂硅谷、汇众工贸、保腾创投签署的终止一票拒绝权条款的补充协议表达了各方的真实意思表示，内容合法、有效。终止一票拒绝权条款后各股东不存在可能引起金刚玻璃股权发生变更的其他协议或安排。二、勤上光电——现金对赌、股权对赌、上市对赌、股份回购对赌、上市时间对赌发行人及其控股股东、实际掌握人与其他股东之间曾存在对赌条款：〔1〕202310月，勤上集团与深圳创投签订《东莞勤上集团公司和深圳市创资本投资股权回购合同书2023年、20232023年分别应实现主营业务净利润不低于6,0008,00011,000万无条件地补偿深圳创投。〔2〕202310于股权转让的备忘录202310%保证，无论何种缘由导致勤上有限不能在2023年前成功上市的，通盈创投、陈俊岭所持2023年、2023年、2023年的保证盈利金额分别为6,000万元、8,000万元、11,000万元〔3〕20237月，甲方深圳市瑞德海创投资合伙企业〔有限合伙、深圳创投分别与乙方勤上集团签订《关于东莞勤上光电股份的股份认购及安排协议对赌条款主要包括：勤上集团承诺发行人2023年、2023年、2023年分别实现净利润不少于8,000万元、11,000万元、14,000万元；如发行人实际净利润未到达前述承诺的当年净利润的90%30个月未能在中小企业板或创业板实现上市的，甲方有权要求勤上集团回购甲方持有发行人的全部股份。202310发行人2023年度的经营业绩未能到达商定的指标，勤上集团以其持有的发行人的股份依据101股的方式向甲方进展股份补偿，以替代原协议中有关现金补偿的商定；双方同意将发行人2023年和2023年得税收利润指标分别调整为6,500万元和8,000万元，假设发行人未能完成前述业绩的90%，勤上集团仍需要依据原协议商定的计算方式向甲方作出补偿；甲方同意原协议中商定的未上市回购的时限由原来的202312312023630日。〔4〕202378月期间，甲方山西大正元投资询问、杭州中证大道金海投资合伙企业〔有限合伙、天津达正元投资基金中心〔有限合伙、吴超、江苏高投成长创业投资分别与乙方勤上集团签认购及安排协议20232023年、2023年分别实现净利润不少于8,000万元、10,000万元、12,000万元；如发行人实际净利润未到达前述承诺的当年净利润的90%；如发行人在该协议签订后30个月未能在中小企业板或创业板实现上市的，甲方有权要求勤上集团回购甲方持有发行人的全部股份。202310发行人2023年度的经营业绩未能到达商定的指标，勤上集团以其持有的发行人的股份依据101股的方式向甲方进展股份补偿，以替代原协议中有关现金补偿的商定；双方同意将发行人2023年和2023年的税收利润指标分别调整为6,500万元和8,000万元，假设发行人未能完成前述业绩的90%，勤上集团仍需要依据原协议商定的计算方式向甲方作出补偿；甲方同意未上市回购的时限由原来的2023年12月31日2023630日。〔5〕2023年7月，甲方大庆市中科汇金创业投资有限责任公司与乙方勤上集团签订《关于东莞勤上光电股份的股份认购及安排协议2023年、2023年、20238,000万元、10,000万元、12,000万元；如发行人实际净利润未到达前述承诺的当年净利润的90%30个月未能在中小企业板或创业板实现上市的部股份。20239月，上述甲方与乙方勤上集团签订《协议书人2023年度的经营业绩未能到达商定的指标，发行人2023年度的经营业绩未能到达101股的方式向甲方进展股份补偿，以替代原协议中有关现金补偿的商定；双方同意将发行人2023年和20236,5008,000万元，假设发行人未能完成前述业绩，勤上集团仍需要依据原协议商定的计算方式向甲方作出补偿中商定的未上市回购的时限由原来的202312312023630日。…〔11〕2023年2月，投资方李建宏、北京明石信远创业投资中心〔有限合伙、上海2023年、2023年、2023年分别实现营业收入不低于41,000万元、61,50092,5002023年12月31日前成功完成合格的首次公开发行，或者在任何会计年度的累计亏损超过70%，或者公司连续两个会计年度末的税后利权要求勤上集团和/或李旭亮购置其持有公司的全部股份。〔12〕2023年12月，投资方叶林茂与发行人、勤上集团、李旭亮签订《补充协议2023730日以前投资方买入价收购投资方所持有的发行人全部股份。对赌失败的赔付招股说明书中公司其次次股权变动章节有交代①经发行人2023年年度股东大会8.62023年1,897,000股股份分别赠与给发行人局部股东。”该等股东对发行人的经营业绩指标作出承诺绩指标，勤上集团按商定将所持发行人的局部股份赠与该等股东作为补偿。对赌协议的处理发行人及其股东均已确认终止全部对赌条款，对赌条款已清理完毕。发行人及其控股股东、实际掌握人已确认：其已与发行人其他股东终止了全部原作出的关于发行人经营业绩、首次公开发行股票并上市、股份发行价格、股份转让、股行人其他股东之间已不存在任何与上述事项有关的商定日起，其保证不会以任何方式和理由向任何人作出与上述事项有关的承诺和保证。发行人其他股东均已同意并确认：其取得发行人股份过程中，发行人及其控股股东、实际掌握人及发行人其他股东以任何方式向其所作出的关于发行人经营业绩公开发行股票并上市、股份发行价格、股份转让、股份回购由向上述有关各方提出与上述承诺和保证事项有关的要求。经核查，保荐机构及发行人律师认为：发行人及其股东均已确认终止了全部对赌条款，有关对赌条款已清理完毕。三、维尔利——股权对赌、上市对赌中风投增资及股权转让履行的程序2023129日，维尔利有限股东会作出决议，同意将注册资本由1,700万元增至1,995.31295.31万元由股东中风投以货币形式出资1,000万元认购〔每元增注册资本的认购价格约为3.39元的维尔利有限全部股权转让给常州德泽。2023年12月10日，中风投、常州德泽、李月中、维尔利有限四方签署了《增有的维尔利有限的全部股权转让给常州德泽用于认购常州德泽的增资。江苏公证会计师事务全部限公司对上述事项进展了审验，于20231229日C[2023]B097号《验资报告》并审验确认：截至20231216日，维尔利有限已收到中风投以货币资金缴纳的出资额1,000万元，其中，增注册资本295.31704.69万元计入资本公积；李月中及蒋国良的股权已作转让。此次增资与股权转让完成后，维尔利有限的股权构造如下：维尔利有限2%股权无偿转让的缘由及实施状况依据中风投与李月中、常州德泽和维尔利有限于20231210日就中风投增2023年决议改制为股份2023年1月1日至改制基准日期间，完成的累计经营性净利润合计高于2,000万元，20231000万元，则中风投认可的有资质的会计师事务所出具审计报告后30日内，中风投应向常州德泽无偿转让其所持维尔利有限总股本2%的股权。经信永中和会计师事务全部限责任公司〔“信永中和”〕于2023年9月30日出具的XYZH/2023SHA1004条件已实现。鉴于此，经友好协商，中风投与常州德泽于2023年10月20日签署《股权转让协议2%股权〔即39.91万元出资额〕无偿转让给常州德泽。202310202%股权〔即39.91万元出资额〕无偿转让给常州德泽。此次股权转让完成后，维尔利有限股权构造如下：《增资协议书》的特别条款及其履行、终止状况2023年决议改制为股份，且自202311日至改制基准日期间，完成的累计经营性净利润合计高于2,000万元，2023年度完成的经营性净利润不低于1,000万元，则中风投认可的有资质的会计师事务所出具审计报告后302%的股权。发生如下状况之一，中风投有权要求维尔利有限、李月中先生、常州德泽回购其持有的全部或局部维尔利有限股权：年2月1日，维尔利有限未能成为公众公司，或发生导致维尔利有限不行能在2023年12月31日前成为公众公司的大事〔202320232023年度经营性净利润分别到达1,000万元、1,5002,000万元〕50%2023年-2023年期间任意两年的年经营性1,000限原股东违反诚恳信用原则，隐瞒相关重要信息，侵害投资方合法权益的。中风投拥有参与将来增资扩股权、优先收购权、优先共同卖股权、委派董事、监事权等。假设维尔利有限2023年实现净利润到达承诺保底利润120%2023年度利润安排时，常州德泽可单独定向安排利润800万元，剩余利润安排常州德泽和1/12的现金分红权。〔“合同变更、解除”条款的商定，在维尔利有限整体变更设立为股份时《增资协议书》自动解除，因而《增资协议书20231112日终止。有关承诺此外，签署《增资协议书》的维尔利、常州德泽、李月中、中风投四方分别出具了《声明与确认函2023年11月12日自动终止，不再具有任何法律效力，各方就该协议的签署、履行和终止也不存在任何争议或纠纷；截至《声明与确认函》出具之日，各方未生效的协议或类似的对赌安排。四、东光微电子：对赌协议清理典型案例据其招股书披露，20231212日，中国-比利时直接股权投资基金以现金