第八章 工业产权法

会计学1第八章工业产权法

第八章工业产权法

第一节工业产权法概述

第二节商标法

第三节专利法第1页/共90页第一节工业产权法概述

一、工业产权的概念

工业产权是人们对于智力创造成果和工商业活动中的识别性标记依法享有的权利。工业产权是有别于有形财产权的一种民事权利，是一种无形财产权。工业产权属于知识产权的一个组成部分，与工业产权相对应的另一类知识产权是著作权。

第2页/共90页二、工业产权的特征

●专有性●地域性●时间性第3页/共90页三、工业产权法

工业产权法是调整在确认、保护和使用工业产权的过程中所发生的社会关系的法律规范的总称。

工业产权法主要由商标法和专利法两部分构成。工业产权法与著作权法共同构成了知识产权法的体系。第4页/共90页第二节

商标法一、商标和商标法概述

(一)商标的涵义

商标是商品或服务的标记，是商品生产经营者在市场竞争中，为使自己的商品或服务与他人的商品或服务相区别而使用的一种标记。

第5页/共90页(二)商标的分类◆商品商标与服务商标◆注册商标与未注册商标◆普通商标与驰名商标第6页/共90页(三)商标法

商标法是调整在商标的注册、使用、管理以及保护商标专用权过程中发生的社会关系的法律规范的总称。

第7页/共90页二、商标注册的申请和审批

所谓商标注册，是指商标使用者为取得商标专用权，按照法定程序向商标注册机关提出申请，经商标注册机关审查核准，授予其商标专用权的法律行为。

第8页/共90页（一）商标注册的原则

◆一类商品、一件商标、一份申请原则◆申请在先为主、使用在先为辅原则◆通过注册取得商标专用权的原则◆自愿注册与强制注册相结合的原则根据国家工商总局的有关规定，必须使用注册商标的商品包括人用药品和烟草制品。

第9页/共90页（二）商标注册的条件

1、商标注册申请人的条件●自然人、法人或者其他组织

●外国申请人在我国申请商标注册，应当按照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约办理，或者按照对等原则办理。第10页/共90页2、商标构成的条件

●商标应具有显著性

●商标不得违反法律禁止性规定

●商标不得与他人在先取得的合法权利相冲突

第11页/共90页（三）商标注册程序●申请●审查●初步审定并公告●核准注册，颁发注册证并公告第12页/共90页商标申请的优先权

1、商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。第13页/共90页

2、商标在中国政府主办或承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起六个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。第14页/共90页三、注册商标的续展、转让和使用许可

（一）注册商标的有效期

注册商标的有效期10年，自商标核准注册之日起计算。第15页/共90页(二)注册商标的续展

注册商标的续展，是指注册商标所有人在其注册商标有效期届满前后的一定时间内，依法办理法定手续，延长其注册商标有效期的制度。

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注册商标的续展，应当在期满前6个月内申请办理；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。

每次续展注册的有效期为10年。宽展期仍未提出申请的，注销其注册商标。第17页/共90页（三）注册商标的转让

注册商标的转让，是商标注册人将其注册商标专用权转移给他人所有的行为。在转让关系中，商标权人为转让人，接受转让的一方为受让人，转让的结果是注册商标所有人发生变更。转让注册商标，应基于当事人双方自愿，共同向商标局提出申请，经商标局核准并予以公告。

第18页/共90页（四）注册商标的使用许可

注册商标的使用许可，是注册商标所有人允许他人在一定期限和特定地域范围内使用其注册商标的行为。注册商标使用许可，由双方自愿签订合同。许可人和被许可人应在合同签订之日起3个月内，将合同副本送所在地县级工商行政管理机关存查，由许可人报送商标局备案，并由商标局予以公告。第19页/共90页四、注册商标争议

注册商标争议，是指两个注册商标所有人之间因已经注册的商标相同或近似而产生的争议。商标争议的实质是两个注册商标的权利冲突。

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《商标法》规定：“已经注册的商标，违反本法第13条、第15条、第16条、第31条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。”

第21页/共90页五、商标管理

（一）注册商标的使用管理

1、检查商标所有人是否有自行改变注册商标的文字、图形或其组合的情况，以及商标所有人是否自行改变注册人名称、地址或自行转让注册商标；

2、检查商标的使用是否符合核定的商品范围；第22页/共90页

3、检查商标所有人是否自行转让注册商标；

4、检查商标所有人是否连续3年停止使用该注册商标；

5、检查使用注册商标的商品是否有粗制滥造，以次充好的情况。第23页/共90页（二）未注册商标的使用管理

对未注册商标的管理，主要是加强法制教育，使未注册商标的使用者知法、守法，不侵犯他人的注册商标专用权，不损害消费者合法权益。此外，还应做好以下工作：

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1、检查未注册商标是否冒充注册商标；

2、检查未注册商标是否违反商标法的禁用条款，是否与已注册商标相同或近似；

3、督促必须注册的商标及时申请商标注册。

第25页/共90页六、商标权的保护

（一）商标权的含义和内容

商标权，即注册商标专用权，是指商标所有人对其注册商标所享有的权利。第26页/共90页商标权的内容主要包括：1、商标专用权2、商标禁止权3、商标转让权4、商标使用许可权5、商标继承权6、请求保护权第27页/共90页（二）商标专用权的保护范围

《商标法》第51条规定：“注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限”。这是我国法律关于商标专用权保护范围的规定。

第28页/共90页（三）商标侵权行为

所谓商标侵权行为，是指侵犯他人注册商标专用权，依法应负一定法律责任的行为。第29页/共90页

商标侵权行为的表现形式：

1、未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为；

2、销售侵犯注册商标专用权的商品的行为；

3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为；

4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为；

5、给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为。第30页/共90页

例：山东省潍坊市举行国际风筝节，A纺织厂设计了一种款式新颖的短衫，在风筝节期间投放市场，很受欢迎。为了进一步扩大销路，A纺织厂向国家工商总局商标局申请注册“潍坊牌”商标。在商标局受理期间，B服装厂也开始生产“潍坊牌”短衫。A纺织厂发现后，向B市工商局提出保护其商标专用权的请求。一个月后，国家商标局驳回A纺织厂的商标注册申请。B服装厂认为，既然A纺织厂没有取得注册商标，自己当然可以继续生产“潍坊牌”短衫。

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不具有显著性的标志包括：①仅有本商品的通用名称、图形、型号；②仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、质量、数量及其他特点的；③缺乏显著特征的。缺乏显著特征的标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。第32页/共90页

法律规定的禁止性标志：①同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；②同国外的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；③同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；第33页/共90页④与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；⑤同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；⑥带有民族歧视性的；⑦夸大宣传并带有欺骗性的；⑧有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。第34页/共90页

县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。第35页/共90页商标注册申请

申请人可以委托商标代理组织代理申请商标注册，也可以直接申请办理。基本步骤如下：

1、填写《商标注册申请书》2、送交商标图样

3、提供有关证明

4、交纳费用第36页/共90页商标注册审查

首先是形式审查：1、审查申请人的申请资格是否合法；2、审查申请书件是否齐备；3、审查申请事项是否符合申请原则；4、审查申请日期并编定申请号。

第37页/共90页其次是实质审查：1、审查商标是否具备法定的构成要素；2、审查商标是否具有显著性特征；3、审查商标是否违反禁用条款；4、审查商标是否与他人在同一种商品或类似商品上已注册或初步审定在先并公告的商标相同或近似；5、审查商标是否与我国承担的国际义务相冲突。

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注册商标的异议对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人均可以提出异议。

商标局应当听取异议人和被异议人陈述事实和理由，经调查核实后，做出裁定。第39页/共90页

当事人不服的，可以自收到通知之日起15日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会做出裁定，并书面通知异议人和被异议人。当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。第40页/共90页第三节

专利法

一、专利和专利法的概念

“专利”一词可以在三种意义上使用：

1、专利即专利权的简称。

2、专利是受专利法保护的发明创造。

3、专利是指专利证书。第41页/共90页

专利法所讲的专利通常是对专利权的简称，即专利主管机关依法授予发明人或设计人在一定期限内对其发明创造享有的使用、制造、销售等专有权利。

专利法是调整在确认和保护发明创造的专有权以及在利用专有的发明创造过程中产生的社会关系的法律规范的总称。第42页/共90页二、专利权的主体

专利权主体是有权依照专利法申请专利并被授予专利权的单位和个人。

《专利法》规定：发明人、设计人及其合法受让人有权获得非职务发明的专利权；单位有权获得职务发明的专利权；外国人也可在我国申请和获得专利权。根据上述规定，专利权的主体包括：

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（一）发明人或者设计人

发明人或者设计人是指对某一发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人。其中，发明人是对某一产品、方法或其改进提出新的技术方案的人；设计人是对一项设计构思作出创造性贡献的人。第44页/共90页

发明人或者设计人的合法受让人：

①发明人或者设计人的合法继承人；②专利申请权转让合同的受让人。

专利申请权转让合同应向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。转让合同自登记之日起生效。

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（二）单位作为专利权的主体

1、职务发明创造的单位

所谓职务发明创造，是企业、事业单位、社会团体、国家机关的工作人员执行本单位的任务或主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。第46页/共90页

所谓“执行本单位任务”所完成的发明创造包括：①在本职工作中作出的发明创造；②履行本单位交付的本职工作以外的任务作出的发明创造；③退职、退休或调动工作后1年内作出的与在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。

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所谓“本单位的物质技术条件”是指本单位的资金、设备、零部件或不向外公开的技术资料等。对于职务发明创造，申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。当事人另有约定的除外。第48页/共90页

2、共同完成发明创造的单位两个以上单位合作完成的发明创造，可通过协议确定专利申请权的归属。没有协议的，申请专利的权利属于共同完成的单位。第49页/共90页

3、委托完成发明创造的单位

委托完成发明创造是指委托方委托受托方完成发明创造，委托方为该发明创造的完成提供经费和报酬。受委托完成的发明创造，申请专利的权利由委托方与受托方通过协议约定。没有协议的，申请专利的权利属于完成发明创造的一方，即受托方。第50页/共90页

（三）外国人

1、在中国有经常居所或者营业场所的外国人，享有与我国单位和个人完全相同的申请专利的权利。

2、其他外国人在中国申请专利的权利，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，根据我国专利法的规定办理。第51页/共90页三、专利权的客体

专利权的客体，是专利权主体的权利义务所指向的对象，统称为发明创造。我国专利法规定的专利权客体包括：（一）发明

（二）实用新型

（三）外观设计第52页/共90页

●发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。（发明分为产品发明和方法发明。）

●实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的技术方案。●外观设计是对产品的形状、图案或者其结合，以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。第53页/共90页发明与实用新型的区别：

1、发明的创造性高于实用新型：发明应具有突出的实质性特点和显著的进步，而实用新型应具有实质性特点和进步；由于实用新型专利的创造性水平比发明专利低，故通常被称为“小发明”。第54页/共90页

2、发明是对产品、方法或者其改进所提出的技术方案；而实用新型仅限于对产品的形状、构造或者其结合所作出的发明，方法不属于实用新型的范围；

3、对发明专利申请既进行形式审查又进行实质审查，而对实用新型专利申请只进行形式审查；

4、实用新型专利的保护期限短于发明。

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外观设计的特征在于：

1、外观设计是与独立的、具体的产品合为一体的新设计；

2、外观设计是对产品形状、图案和色彩的设计；

3、外观设计能够适于工业应用；

4、外观设计应富有美感。

第56页/共90页不授予专利权的对象：1、科学发现；

2、智力活动的规则和方法；

3、疾病的诊断和治疗方法；

4、动物和植物品种；

5、用原子核变换方法获得的物质。

6、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。此外，对违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。

第57页/共90页四、授予专利权的条件

（一）授予发明和实用新型专利权的条件

1、新颖性

是否公开是判断新颖性的基本标准。●公开的时间：以申请日为准●公开的方式：发表公开；使用公开●公开的区域范围：世界标准；本国标准；混合标准第58页/共90页

《专利法》规定：新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。世界标准第59页/共90页

2、创造性

创造性，也叫非显而易见性，是指申请专利的发明创造与现有技术相比，应当具有进步性。

《专利法》规定：“创造性，是指与现有技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。”

第60页/共90页

3、实用性

实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。第61页/共90页（二）授予外观设计专利权的条件

授予专利权的外观设计应当不属于现有设计；也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。现有设计，是指申请日以前在国内外为公众所知的设计。第62页/共90页五、专利权的申请和审批

（一）专利的申请

1、专利申请的原则●单一性原则（一件申请一项专利）●书面原则●先申请原则●优先权原则

第63页/共90页◆优先权原则

专利申请人就其发明创造第一次提出专利申请后，在法定期限内又就相同主题的发明创造提出专利申请的，法律规定其在后申请以第一次申请的日期作为其申请日。专利申请人依法享有的这种权利就是优先权。第64页/共90页

优先权分为本国优先权和外国优先权

本国优先权是指申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权，这种在国内的申请优先权就是本国优先权。第65页/共90页

外国优先权是指申请人就其发明创造第一次在某国提出专利申请后，在法定期限内，就相同主题的发明创造向另一国提出专利申请的，依照有关国家法律的规定而享有的优先权。第66页/共90页

《专利法》规定：申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，

或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。第67页/共90页2、专利申请的文件

申请发明或者实用新型专利，应当提交请求书；说明书及其摘要；权利要求书。申请外观设计专利，应当提交请求书；该外观设计的图片或者照片；以及对该外观设计的简要说明。第68页/共90页（二）专利申请的审批

1、发明专利申请的审批程序

（1）初步审查。初步审查主要是形式审查，也涉及一些明显的实质性问题。（2）早期公开。专利局收到发明专利申请后，经初步审查认为符合专利法要求的，自申请日起满18个月，即行公布。专利局可以根据申请人的请求早日公布其申请。第69页/共90页

（3）实质审查。自申请日起3年内，专利局可以根据申请人随时提出的请求，对发明专利申请进行实质审查；专利局认为必要时，可以自行对发明专利申请进行实质审查。（延迟审查制）（4）授予专利权。发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，专利局作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。第70页/共90页2、实用新型和外观设计专利申请的审批程序

实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，专利局作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。第71页/共90页六、专利权人的权利和义务

（一）专利权人的权利

1、独占实施权2、标记权3、转让权4、许可使用权

5、进口权6、请求保护权第72页/共90页（二）专利权人的义务1、实施专利的义务2、按规定缴纳专利年费的义务3、不得滥用专利权的义务第73页/共90页七、专利权的期限、终止和无效

（一）专利权的期限

发明专利权期限为20年，实用新型和外观设计专利权期限为10年，均自申请日起计算。

第74页/共90页（二）专利权的终止

专利权终止的原因主要包括：

1、专利权期限届满。它属于专利权的正常终止。

2、未按规定缴纳年费。

3、专利权人书面声明放弃其专利权。后两者属于专利权的提前终止。

第75页/共90页（三）专利权的无效

专利权的无效是指被授予的专利权因不符合专利法规定，由专利复审委员会根据有关单位或个人的请求，通过行政审查程序宣告其不具有法律效力。

第76页/共90页

自专利局公告授予专利权之日起，任何单位或个人认为该专利权的授予不符合专利法有关规定的，都可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。对专利复审委员会宣告专利权无效或维持专利权的决定不服的，可以在收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。宣告无效的专利权视为自始不存在。

第77页/共90页八、专利权的实施

专利权的实施是指专利权人或者他人在中国境内为了生产经营目的，制造、使用和销售专利产品或者使用专利方法的实践活动。

第78页/共90页专利权的实施分为下列几种情况：◆专利权人实施◆许可他人实施◆强制许可实施

◆国家强制推广应用第79页/共90页◆强制许可实施

专利实施的强制许可，是指国务院专利行政部门不经过专利权人的同意，依照法定条件和程序授权其他单位或个人实施专利权人的发明或者实用新型专利的一种法律制度。强制许可包括以下几种类型：第80页/共90页1、有下列情形之一的，国家专利局根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：（1）专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；（2）专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。第81页/共90页

2、在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国家专利局可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。

3、为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国家专利局可以给予制造并将其出口到符合我国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。第82页/共90页4、一项取得专利权的发明或实用新型比前已取得专利权的发明或实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国家专利局根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。（从属专利的强制许可）在上述情形下，国家专利局根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。第83页/共90页

国家专利局作出的给予实施强制许可的决定，应当及时通知专利权人，并予以登记和公告。取得实施强制许可的单位或