第2章 金融法律制度

精品文档精心整理精品文档可编辑精品文档第2章金融法律制度目录：1、第2章金融法律制度2、第二章企业法律制度3、第五章合同法律制度第二章金融法律制度一、本章近两年考分情况年份单项选择题多项选择题判断题不定项选择题总计2009（上）8468262009（下）5476222010（上）6470172010（下）4621022二、本章基本要点第一节支付结算第二节现金管理规定（现金管理的基本原则、现金使用范围的规定、现金管理的基本要求）第三节银行账户管理第四节票据结算(票据概述、汇票、支票)第五节非票据结算（概述、汇兑、托收承付、委托收款、信用卡）第一节支付结算一、支付结算概述：（一）支付结算的概念支付结算是指单位、个人在社会经济活动中使用票据、汇兑、托收承付、委托收款和银行卡等结算方式进行货币给付及资金清算的行为支付结算的种类，包括票据结算和非票据结算两类票据结算包括：汇票、本票和支票。非票据结算包括：汇兑、托收承付和信用卡例:下列各项中,属于票据结算方式的是(C)A.汇兑B.托收承付C.本票D.信用卡（二）支付结算的特征1．支付结算必须通过中国人民银行批准的金融机构进行注：资金清算的行为：银行仅仅是中介机构2．支付结算是一种要式行为要式行为是指法律规定必须依照一定形式进行的行为，如果该行为不符合法定的形式要件，即为无效《支付结算办法》第九条规定，票据和结算凭证是办理支付结算的工具单位、个人和银行办理支付结算，必须使用中国人民银行统一规定印制的票据和结算凭证，未使用按中国人民银行规定的票据和结算凭证，银行不受理3．支付结算的发生取决于委托人的意志除法律、行政法规另有规定外，银行不得为任何单位或个人查询、冻结、划拨当事人在银行开立存款账户的存款，不得停止当事人银行存款的正常支付。4．支付结算实行统一管理和分级管理相结合的管理体制《支付结算办法》规定，中国人民银行银行负责制定统一的支付结算制度5．支付结算必须依法进行支付结算的当事人必须严格依法进行支付结算活动二、支付结算的基本原则（1）恪守信用、履约付款（2）谁的钱进谁的账，由谁支配（3）银行不垫款例:下列各项中(C)不属于支付结算基本原则.A.恪守信用、履约付款B.谁的钱进谁的账，由谁支配C.先收后付,收支抵用D.银行不垫款三、支付结算的一般规定1．结算收付双方必须在银行开户，付款单位必须有足够的存款余额2．结算收付双方必须根据经济合同和有关制度办理支付结算3．结算金额起点的规定注：汇兑一般不受起点限制4．正确的填制票据和结算凭证四、办理支付结算的基本要求１．单位、个人和银行办理支付结算，必须使用中国人民银行统一规定印制的票据和结算凭证２．单位、个人和银行应当按照《人民币银行结算账户管理办法》的规定开立、使用账户３．票据和结算凭证上的签章和其他记载事项应当真实,不得伪造、变造４．填写票据和结算凭证应当规范，做到要素齐全、数字准确、字迹清晰、不错不漏、不潦草、防止涂改。五、填写票据和结算凭证的基本要求1．中文大写金额数字应当用正楷或者行书填写（繁体字也应受理）2．中文大写金额数字到“元”为止的，在元后写“整”或正，在角后面可以不写整，分后面不写整3．大写金额数字前应标明“人民币”三字。4．阿拉伯数字中间有“0”时，中文大写应按照汉语语言的规律、金额数字的构成和防止涂改的要求进行书写5．阿拉伯小写金额数字前面应填写人民币符号“￥”，不得连写6．票据出票日期必须使用中文大写，月为壹、贰和壹拾的，日为壹至玖和壹拾、贰拾、叁拾的，应在其前面加“零”；日为拾壹至拾玖的，应在前面加“壹”例:票据(D)日期必须使用中文大写A.结算B.交易C.往来D.出票7．出票日为小写的银行不受理，大写未规范的，银行可予受理六、支付结算的纪律和责任银行办理支付结算，不准以任何理由压票、任意退票、截留挪用客户和他行资金，不准无理拒绝支付应由银行支付的票据款项，不准受理无理拒付、不扣少扣滞纳金；不准违章签发、承兑、贴现票据；套取银行资金；不准签发空头银行汇票、银行本票和办理空头汇款；不准在支付结算制度之外规定附加条件第二节现金管理制度一、现金管理的基本原则1．现金包括：铸币、纸币和信用货币，我国的现金是指人民币。2．基本原则：（1）凡在银行和其他金融机构开立账户必须依照规定收支和使用现金，接受开户银行监督。（2）国家鼓励开户单位和个人在经济活动中采取转账结算，减少使用现金。（3）开户单位之间的经济往来，除按规定的范围可以使用现金以外，其他的应通过开户银行转账。（4）中国人民银行各级机构严格履行金融主管机关职责，负责对开户银行监督。（5）开户银行负责现金管理的具休实施，对开户单位收支、使用现金进行监督管理。二、现金使用范围的规定：1．一般规定（1）职工工资、津贴（2）个人劳务报酬（3）根据国家规定颁发给个人的科学技术、文化艺术、体育等各种奖金。（4）各种劳保、福利费用以及国家规定的对个人的其他支出。（5）向个人收购农副产品和其他物资的价款（6）出差人员必须随身携带的差旅费（7）结算起点（1000元）以下的零星支出。（8）中国人民银行确定的需要支付现金的其他支出。注:结算起点的调整,由中国人民银行确定,报国务院备案.2．特殊规定对于单位向个人收购农副产品和其他物资的价款以及出差人员必须随身携带的差旅费等，现金支付不受结算起点的限制。例:根据国家对现金使用范围的一般规定,银行结算起点定为2000元,结算起点的调整,由中国人民银行确定,报国务院备案.(×)[2009年考题]例:下列支出属于现金使用范围的有(ACD)A.职工工资,津贴B.购买价值5000元以上的劳防用品C.个人劳务报酬D.出差人员必须随身携带的差旅费三、现金管理的基本要求：（一）现金与转账结算凭证的关系现金与转帐结算凭证具有相同的支付能力，开户单位在购销活动中，不得对现金比转账的优惠待遇；不得只收现金而拒收汇票、本票和其他结算凭证。（二）库存现金限额的管理限额由开户银行规定，限额为3—5天日常零星开支，边远地区和交通不便地区可以多于5天但不得多于15天。例:本市黄浦区某企业每天的零星现金支付额为6000元,根据银行规定,该单位库存现金的最高限额应为(D)[2009年考题]A.6000元B.12000元C.3000元D.30000元（三）关于现金交存银行的规定当日收入当日交存开户银行，现金收入较多的单位必须于当日分几次交存银行，特殊情况由开户银行确定送存时间。例：凡有现金收入的单位，其现金收入应于当日及时交存（B）[2009年考题]A.财务部门B.开户银行C.出纳保管D.单位保险柜（四）现金账目的管理不准用不符合财务会计制度的凭证顶替库存现金（白条抵库），不准单位之间相互借用现金，不准谎报用途套用现金，不准利用存款账户代其他单位和个人存入或支取现金，不准将单位收入的现金以个人名义储蓄，不准保留账外公款（即小金库）；禁止发行变相货币，不准以任何票券代替人民币在市场上流通。例：所谓“小金库”是指C。[2010年考题]A.用不符合财务会计制度的凭证顶替库存现金B.将单位收入的现金以个人名义储存C.保留账外公款D.利用存款账户贷其他单位和个人存入或者支取现金（五）大额现金登记备案制度注明“现金”字样的银行汇票、银行本票，视同大额现金支付，实行登记备案制度。（六）严格控制坐支直接从收入的现金中支付称为坐支，一般情况不得坐支，特殊情况需要坐支的必须事先报经开户银行申请。例:用单位现金收入直接支付单位自身的支出,称为(B)A.透支B.坐支C.垫支D.超支四、建立健全现金核算与内部控制2001年6月22日，财政部颁布了《内部会计控制规范—货币资金》该规范作为《会计法》的配套措施，适用于我国境内所有单位（一）岗位分工及授权批准出纳人员不的兼任稽核、档案保管、收入、支出、费用、债权债务的登账工作例：出纳人员不得兼任稽核、会计档案保管和收入、支出、费用、债权债务账目的登记工作，但在出纳业务不多的单位，可以兼记固定资产明细账。(√)办理货币资金支付业务的要求①支付申请②支付审批③支付复核④支付办理（二）现金和银行存款的管理超过库存现金限额，及时存入银行；不得坐支；不得私设小金库；不得账外设账；不得套取银行信用；不准签发、得到没有真实交易的票据；不得套取现金；不准无理拒付；单位定期、不定期的进行现金盘点。（三）票据及有关印章的管理单位应当加强银行预留印鉴的管理，财务专用章应由专人保管，个人名章必须由本人或者授权人员保管，严禁一人保管支付款项所需要的所有印章按规定需要有关负责人签字或盖章的经济业务，必须严格履行签字或盖章手续例：单位应当加强银行预留印鉴的管理。财务专用章应当由财务负责人保管，个人名章必须由本人保管。严禁一人保管支付款项所需的全部印章。（错）[2010年考题]（四）监督检查货币资金监督检查包括：①货币资金业务相关岗位及人员的设置情况。②货币资金授权批准制度的执行情况③支付款项印章的保管情况④票据的保管情况五、法律责任1．开户单位如果有违法行为，开户银行应按人民银行的规定，责令其停止违法行为，并可根据情况轻重处以罚款。2．开户单位如对处罚不服应首先按照处罚决定执行，然后可在10日内向开户银行的同级人民银行申请复议，同级人民银行应在收到复议申请之日起30日给予作出复议决定。开户单位对复议不服在30日内可以向人民法院起诉。第三节银行结算账户一、人民币银行结算账户的概念和种类1．银行结算账户的概念银行结算账户是指存款人在经办银行开立的办理资金收付结算的人民币活期存款账户。2．银行结算账户的种类（1）银行结算账户按用途不同，分为基本存款账户、一般存款账户、专用存款账户、临时存款账户（2）银行结算账户按存款人不同，分为单位银行结算账户和个人银行结算账户注：个体工商户凭营业执照以字号或经营者姓名开立的银行结算账户纳入单位银行结算账户。邮政储蓄机构办理银行卡业务开立的账户纳入个人银行结算账户管理。（3）银行结算账户还可以根据开户地的不同，分为本地银行结算账户和异地银行结算账户二、人民币银行结算账户管理的基本原则1．一个基本存款账户原则2．自主选择原则注：除国家法律、行政法规和国务院规定外，任何单位和个人不得强令存款人到指定银行开立银行结算账户3．守法合规原则4．信息保密原则三、银行结算账户的开立、变更和撤销1．银行结算账户的开立存款人开立银行结算账户，应当填制开户申请书——银行与存款人签订银行结算账户管理协议——审查账户条件——办理开户手续——向中国人民银行当地分支行备案——留存相关签章样式和文件2．银行结算账户的变更有法定变更事项的，应于5日内书面通知开户银行并提供有关证明，开户银行2日内向中国人民银行报告例:存款人银行结算账户有法定变更事项的,应于()日通知开户银行并提供有关证明,开户银行办理变更手续并于()日内向中国人民银行报告.(B)[2009年考题]A.3;2B.5;2C.2;3D.2;33．银行结算账户的撤销（1）被撤并、解散、宣告破产或关闭的（2）注销、被吊销营业执照的（3）迁址需要变更开户银行的（4）其他原因需要撤销银行结算账户的。注：存款人尚未清偿其开户银行债务的，不得申请撤销银行结算账户。四、单位银行结算账户银行结算账户按用途不同，分为基本存款账户、一般存款账户、专用存款账户、临时存款账户1．基本存款账户（1）基本存款账户是存款人因办理日常转账结算和现金收付需要开立的银行结算账户。（2）使用范围：①存款人日常经营活动的资金收付②工资、奖金和现金的支取（3）开设账户证明文件P111①企业法人，应出具企业法人营业执照的正本。2．一般存款账户（1）一般存款账户是指存款人因借款或其他结算需要，在基本存款账户开户银行以外的银行营业机构开立的银行结算账户。（2）一般存款账户的使用范围一般存款账户用于办理存款人借款转存、借款归还和其他结算的资金收付。该账户可以办理现金缴存，但不得办理现金支取。（3）一般存款账户的开设应向银行出具其开立基本存款账户的证明文件、基本存款账户开户登记证和下列文件①存款人因向银行借款需要，应出具借款合同；②存款人因其他结算需要，应出具有关证明3．专用存款账户（1）专用存款账户是指存款人按照法律、行政法规和规章，对有特定用途资金进行专项管理和使用而开立的银行结算账户（2）专用存款账户的使用范围专用存款账户用于办理各项专用资金的收付。见书本P111页4．临时存款账户（1）临时存款账户是指存款人因临时需要并在规定期限内使用而开立的银行结算账户。（2）下列情况者可以开设临时存款账户①设立临时机构②异地临时经营活动③注册验资（3）临时存款账户支取现金，应按照国家现金管理的规定办理。注册验资的临时存款账户在验资期间只收不付。临时存款账户的有效期最长不得超过2年。例:临时存款账户有效期(A)[2009年考题]A.最长不得超过2年B.最长不得超过1年C.最短不得少于2年D.最短不得少于1年五、个人银行结算账户1．个人银行结算账户是自然人因投资、消费、结算等而开立的可办理支付结算业务的存款账户。自然人可根据需要申请开立个人银行结算账户，也可以在已开立的储蓄账户中选择并向开户银行申请确认为个人银行结算账户。2．下列情况的自然人可以申请开立个人银行结算账户：（1）使用支票、信用卡等信用（2）办理汇兑、定期借记、定期贷记、借记卡等结算业务的。3．个人银行结算账户使用范围：个人转账和现金存取六、异地开立银行结算账户1．异地银行结算账户是指存款人符合法定条件，根据需要在异地开立相应的银行结算账户。2．存款人有下列情形之一的，可以在异地开立有关银行结算账户：（1）营业执照注册地与经营地不在同一行政区域（跨省、市、县），需要开立基本存款账户的。（2）办理异地借款和其他结算需要开立一般存款账户的。（3）存款人因附属的非独立核算单位或派出机构发生的收人汇缴或业务支出需要开立专用存款账户的。（4）异地临时经营活动需要开立临时存款账户的。（5）自然人根据需要在异地开立个人银行结算账户的。七、银行结算账户的管理1．中国人民银行的管理中国人民银行是银行结算账户的监督管理部门，负责对银行结算账户的开立、使用、变更和撤销进行检查监督2．银行的管理（开户银行）负责所属营业机构银行结算账户开立和使用3．存款人的管理存款人应加强对预留银行签章的管理存款人应加强对开户许可证的管理存款人应妥善保管其密码八、违反银行结算账户管理的处罚1．对存款人违反银行结算账户管理的处罚，如有下行为之一（1）违反规定开立银行结算账户（2）伪造、变造证明文件欺骗银行开立银行结算账户（3）违反规定不及时撤销银行结算账户2．相应处罚：（1）非经营性的存款人，处以1000元的罚款；（2）经营性用户给予警告并处以1万元以上3万元以下的罚款；（3）构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任3．存款人在使用银行结算账户（1）非经营性存款人：警告，1000元罚款（2）经营性存款人：警告并处以5000元以上3万元以下的罚款4．对开户银行违反银行结算账户管理的处罚（1）①违反规定为存款人多头开立结算帐户②明知是单位资金，却允许个人开立储蓄帐户（2）处罚：结予警告，并处以5万元以上30万元以下的罚款。第四节票据结算一、票据概述（一）票据概念1．票据是指出票人依法签发，由自己或委托他人在见票、或指定的日期向收款人、持票人无条件支付、转让的有价证券。2．在我国，票据包括银行汇票、商业汇票、银行本票和支票。3．票据特点：（1）完全有价（权力的发生和行使与票据有关）（2）金钱证券（以支付金额为目的，全额支付后票据的权力义务消失）（3）流通证券（转让权力直接交付票据）（4）文义证券（以票据上计载的文字为准）（5）无因证券（票据权力产生有因的，票据权力行使是无因的）（6）要式证券（制作、记载事项符合规定，票据有效）例:票据是以支付一定金额为目的的C，当票据上记载的金额得以全部支付时，票据上的权利和义务也就消灭了。A.交易证劵B.资金证劵C.有价证劵D.流通证劵（二）票据行为成立的条件1．票据行为则是指票据关系当事人为发生、变更、消灭票据关系而进行的要式法律行为，包括出票、背书、承兑和保证等2．票据行为成立的条件（1）行为人必须具有从事票据行为的能力注：《票据法》第六条规定：无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在票据上签章的，其签章无效，票据有效。例:根据《票据法》规定,无民事行为能人或者限制民事行为能力人在票据上签章的(B)[2009年考题]A.其签章有效B.其签章无效C.签章人因此成为票据上的债务人D.其他票据当事人可据此签章向无民事行为能力人或限制民事行为能力人主张票据权利例：A将票据转让给B（14周岁），B又将票据转让给C。C向付款人请求付款，如遭到拒付，可向谁追索？本例中，B是限制民事行为能力人，其转让行为无效，C只能向A追索，而不能向B追索（2）行为人的意思表示必须真实或无缺陷（3）票据行为的内容必须符合法律、法规的规定（程序、记载事项）（4）票据行为必须符合法定形式3．票据权利（1）票据权利。是指票据持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利，包括付款请求权和追索权。（2）付款请求权是指持票人向汇票的承兑人、本票的出票人、支票的付款人出示票据要求付款的权利。（3）票据追索权是指票据当事人行使付款请求权遭到拒绝或其他法定原因存在时，向其前手请求偿还票据金额及其他法定费用的权利。注：票据权利：（含：付款请求权、追索权）是双重请求权，是有一定顺序的，先行使付款请求权，当请求权权遭到拒绝才能行使追索权。持票人不先行使付款请求权而先行使追索权遭到拒绝提起诉讼的，人民法院不予受理，法律有规定除外。（4）票据权利的有效时间规定：①见票即付的汇票、本票，自出票之日起2年②持票人对支票，自出票之日起6个月；③持票人对前手的追索权，自被拒绝起6个月④持票人对前手的再追索权，自清偿之日起3个月注：持票人超过票据权利时效，丧失票据权利，但仍享有民事权利。二、商业汇票(一)汇票的概念和种类1．汇票是指出票人签发，委托付款人在见票时或者在指定的日期无条件支付确定的金额给收款人或持票人的票据。2．汇票的特征：①当事人：出票人、付款人、收款人票据义务人为出票人、付款人；权利人为收款人 ②汇票是出票人委托他人支付的票据，是一种委付证券 ③可以是见票即付，也可以是约期付款（又称指定日付款、出票后定期付款、见票后定期付款）3．汇票的分类：（1）按出票人不同分为：银行汇票和商业汇票银行汇票为银行签发，商业汇票为银行以外的企事业单位签发（2）按付款期不同分为：即期汇票和远期汇票银行汇票为即期汇票，商业汇票为远期汇票，但未填写付款时间的商业汇票为即期汇票。（二）商业汇票1．商业汇票的定义商业汇票是由出票人签发的，委托付款人在指定日期无条件支付确定金额给收款人或者持票人的票据例:商业承兑汇票既可以由款人签发，也可以由收款人签发，由D承兑。[2010年考题]A.付款人开户银行B.收款人开户银行C.收款人D.付款人2．商业汇票的种类按承兑人不同可分为：银行承兑汇票和商业承兑汇票银行承兑汇票，由银行以外的付款人承兑的汇票商业承兑汇票，由银行承兑的商业汇票3．商业汇票的使用范围（1）必须具有真实的交易关系或债权债务关系（2）适用于：同城或异地注：个人不能使用商业汇票4．商业汇票的出票（1）出票的概念：签发、交付的票据行为（2）出票的效力：①收款人的效力：取得票据权利（付款请求权和追索权的双重权利）②付款人的效力：出票人的出票行为并不意味着付款人因此而承担付款义务.③出票人的效力：出票人应保证付款得以实现.5．商业汇票背书：（1）概念：在票据背面签章，将票据权利转让给他人的一种票据行为。注：《票据法》规定：以背书转让的汇票，背书应当连续（2）背书的应当记载事项：①背书人签章（绝对事项）②被背书人的名称（绝对事项）③背书日期（相对事项）如果未记载的为票据到期日前背书。（3）背书不得记载事项：①附条件的背书注：以背书转让的汇票附有条件的，所附条件无效，②部分背书：是指将票据转让给两个以上的（4）禁止背书：以“不得转让”字样,如果后手再背书转让,出票人对后被背书人不承担责任.①出票人的禁止背书；记载在正面。②背书人的禁止背书；记载在背面例:回头背书是指背书人以及前手债务人为背书人所作的背书。它以票据上既存的债务人为受让人，因此又称还原背书或逆背书。(错)[2010年考题]注:为被背书人6．商业汇票承兑（1）概念：汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票的行为 注：承兑是商业汇票特有的制度①定日付款、出票后定期付款汇票的提示承兑期限：在汇票到期日前②见票后定期付款汇票的提示承兑期限：应当自出票日起1个月内注：付款人对向其提示承付的汇票，应当自收到提示承付的汇票之日起3日内承付或者拒绝承付7．商业汇票的付款：（1）概念：付款是指付款人依据票据文义支付票据金额，以消灭票据关系的行为（2）提示付款：见票即付的汇票，自出票日起1个月内向付款人提示付款，定日付款、出票后定期付款或者见票后定期付款的汇票，自到期日起10日内向承兑人提示付款8．商业汇票的保证（1）概念：是票据债务人以外的第三人，为保证票据债务的履行所作的附属票据行为（2）保证的格式：保证是一种书面行为（3）保证不得附有条件：如果保证附有条件的，所附条件无效（2）保证的效力：①保证人对合法取得汇汇票的持票人所享有的票据权利，承担保证责任②保证人的保证责任是连带责任，保证人与被保证人处于同一地位，保证人并不享有先诉抗辩权③保证人履行债务后即解除自已和被保证人及其后手票据债务人的票据责任，并产生对票据保证人的代位权。可以作为持票人，对承兑人、被保证人及其前手行使追索权例：票据的保证人与被保证人对（B）承担连带责任。[2009年考题]A．出票人B.持票人C.承兑人D.背书人9．追索权（1）概念：在票据到期不获付款，不获承兑或其他法定原因，并在实施行使或保全票据上权利的行为后，可以向其前手请求偿还票据金额、利息及其他法定款项的一种票据权利（2）追索权的当事人：追索权人：含最后持票人和已为清偿的票据债务人偿还义务人：出票人、背书人、承兑人、保证人（3）行使追索权的原因①到期拒付②到期日前被拒绝承兑③到期日前承兑人、付款人死亡、逃匿④到期日前承兑人、付款人被责令停止活动（4）追索权程序：取得拒绝证明、发出追索通知注：应在3日内通知前手（5）追索对象的确定和责任承担：《票据法》规定：持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序，对其中任何一人、数人或者全体行使追索权。（6）追索金额：①被拒绝付款的汇票金额②利息（按中国人民银行规定的利率计算）③发出追索通知的费用三、支票（一）支票的概念和种类1．支票是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。是同城结算中应用比较广泛的一种结算方式2．支票有现金支票（只能支取现金，不能转账）转账支票（只能转账，不能支取现金）普通支票（既可以支取现金，也能转账）注:以上支票都为不定额的票据例:我国支付结算办法规定的现金支票、转账支票、普通支票均属于(B)支票.[2009年考题]A.定额B.不定额C.限额D.不限额3．支票的基本当事人：出票人、付款人、收款人（二）支票人使用范围单位和个人在同一票据交换区域的各种款项结算，均可以使用支票。（三）支票记载事项（1）表明支票的字样（2）无条件支付的委托（3）确定的金额（4）付款人名称（5）出票日期（6）出票人签章注：支票的金额、收款人名称，可由出票人授权补记，未补记前不得背书转让和提示付款。（四）支票提示付款期限支票的提示付款期限为自出票日起10日，超过提示付款期限提示付款的，持票人开户银行不予受理，付款人不予付款。（五）支票的办理要求1．支票的出票人预留银行签章是银行审核付款的依据，银行也可以与出票人约定使用支付密码，作为银行审核付款的条件。2．签发支票应使用碳素墨水或墨汁填写，中国人民银行另有规定除外。（六）禁止签发的支票1．禁止签发空头支票2．禁止签发与其预留名的签名式样或者印签不符的支票注：签发空头支票、与其预留本名的签名式样或者印签不符的支票，银行应予退票，并按票面金额对其处以5%，且不低于1000元的罚款；同时持票人有权要求出票人赔偿支票金额2%的赔偿金，屡次签发的，停止其签发支票。例:甲企业在其银行存款不足1万元的情况下,向业务单位开出一张1.5万元的转账支票,银行可对其处以()罚款.[2009年考题]A.1000元B.750元C.5000元D.300元第五节非票据结算一、概述非票据结算包括：汇兑、托收承付、委托收款、信用卡等结算方式。例:下列属于非票据结算方式的是(B)[2009年考题]A.汇票B.汇兑C.支票D.本票二、汇兑1．汇兑是汇款人委托银行将其款项支付给收款人的结算方式。2．根据划转款项的方法和传递不同，汇兑分为信汇、电汇两种，由汇款人选择使用。3．适用于：异地结算。同城范围或同一票据交换区域内的结算，不适用汇兑结算。4．汇出银行受理汇款人签发的汇兑凭证，经审查无误后，应及时向汇入银行办理汇款，并向汇款人签发汇款回单。5．汇款人对汇出银行尚未汇出的款项可以申请撤销。6．汇款人确定不得转汇的，应在汇兑凭证备注栏注明“不得转汇”字样。三、托收承付1．托收承付结算是根据购销合同由收款人发货后委托银行向异地付款人收取款项，由付款人向银行承认付款的结算方式。2．托收承付分邮寄和电报两种，由收款人选用3．使用托收承付结算方式的收款单位和付款单位，必须是国有企业、供销合作社及经营管理较好，并经开户银行审查同意的城乡集体所有制工业企业。注：未经开户银行批准使用托收承付结算方式的城乡集体所有制工业企业,收款人开户银行不得受理其输托收;付款人开户银行除对其承付的款项应按规定支付款项外,还要对付款人按结算金额处以5%的罚款4．托收承付结算每笔的金额起点为1万元。新华书店系统每笔起点为1000元。5．代销、寄销、赊销商品的款项，不得办理托收承付结算四、委托收款1．委托收款是收款人委托银行向付款人收取款项的结算方式。2．委托收款结算方式在同城、异地均可使用。3．委托收款用于异地时，款项划回方式分邮寄划回和电报划回两种，由收款人选用。五、信用卡1．信用卡是指商业银行向个人和单位发行的，凭以向特约单位购物、消费和向银行存取现金，且具有消费信用的特制载体卡片。2．信用卡按使用对象不同分为单位卡和个人卡；按信誉等级不同分为金卡和普通卡。3．未经批准的金融机构，不允许开办信用卡业务。4．申领与使用信用卡的有关规定（1）凡在中国境内金融机构开立基本存款账户的单位可申领单位卡。单位卡可申领若干张。（2）凡具有完全民事行为能力的公民可申领个人卡。（3）单位卡账户的资金应一律从基本存款账户转入，不得交存现金，不得将销货收入的款项存入账户。（4）持卡人凭信用卡在特约单位购物、消费，不得用于10万元以上的商品交易。（5）持卡人凭卡购物、消费时，应将信用卡和身份证件一并交特约单位。（6）特约单位不得通过压卡、签单和退货等方式支付持卡人现金。（7）信用卡的透支金额，金卡最高不超过1万元，普通卡最高不超过5000元，信用卡透支期限最长为60天。（8）持卡人如不需要继续使用信用卡，可持信用卡主动到发卡银行办理销户手续，销户时，单位卡的资金转入基本存款账户，个人卡账户可以提取现金。精品文档精心整理精品文档可编辑精品文档第二章企业法律制度第一节企业法概述一、企业的概念和分类（一）企业的概念企业是指依法设立的以营利为目的从事生产经营活动的独立核算的经济组织。特征:1.企业是社会经济组织。是一定人员和一定财产的组合。2.企业是以营利为目的从事生产经营活动的社会经济组织。3.企业是实行独立核算的社会经济组织。4.企业是依法设立的社会经济组织。（二）企业的分类1．按企业的经济性质，可将企业分为全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、混合所有制企业。(明确企业财产所有权的归属,国家对不同经济性质的企业采用不同的经济政策和监管办法)。2．按出资者的身分不同，可将企业划分为内资企业和外商投资企业。(适应国家统计、宏观决策的需要，也是适应国家管理的需要。)3．按企业的法律地位，可将企业划分为法人企业和非法人企业。(能明确地反映出企业的法律地位及能力，不仅有利于国家管理，而且也有利于企业间的经济交往。)另有:按规模、营业性质的划分二、我国企业法的体系企业法是指规范企业的设立、变更和终止、组织结构、明确企业权利义务关系的法律规范的总称。《公司法》、《全民所有制工业企业法》、《个人独资企业法》、《合伙企业法》、《乡镇企业法》、《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《外资企业法》、《中小企业促进法》、《乡村集体所有制企业条例》、《城镇集体所有制企业条例》、《私营企业暂行条例》等几十个法律、法规第二节个人独资企业法1999年8月30日第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过1999年8案例：王某决定用个人财产出资办一小型食品加工厂，取名:好味食品公司，工商管理部门指出其中存在的错误后于2008年1月16日予以注册登记企业成立后，王某聘请吴某管理企业事务，同时规定，凡吴某对外签定标的额超过20000元以上的合同，须经王某同意。2008年3月2日，吴某未经王某同意，以好味企业的名义向甲企业购入了一批价值2.5万元的劣质货物。2009年9月，好味企业发生亏损，欠乙公司的到期债务10万元无法偿还，王某决定解散企业。问:(1)好味企业为何种法律形态的企业？其设立过程中的错误之处有哪些？(2)吴某以好味企业的名义从甲企业购物的行为是否有效？为什么？(3)好味企业应如何偿还乙公司的债务？好味企业解散后，债权人乙公司尚未得到清偿的债务怎么办？案例：刘某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2007年8月在工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“远大信息咨询有限公司”，注册资本为人民币一元。营业形势看好，收益甚丰。于是后来黄某与刘某协议参加该个人独资企业的投资经营，并注入投资5万元人民币。经营过程中先后共聘用工作人员10名，对此刘某认为自己开办的是私人企业，并不需要为职工办理社会保险，因此没有给职工缴纳社会保险费也没有与职工签订劳动合同。后来该独资企业经营不善导致负债１0万元。刘某决定于2008年10月自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸人民法院。法院审理后认为刘某与黄某形成事实上的合伙关系，判决责令刘、黄补充办理职工的社会保险并缴纳保险费，由刘某与黄某对该企业的债务承担无限连带责任。问：（1）该企业的设立是否合法。（2）刘某允许其他人参加投资，共同经营的行为是否合法?（3）该企业是否应当与职工签订劳动合同并为其办理社会保险。（4）该企业的债权人在刘某不能清偿债务时能否向刘某的家庭求偿?（5）刘某决定自行解散企业的做法是否合法。（6）人民法院的判决是否正确?一、个人独资企业的概念和特征1.什么是个人独资企业？是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的经济实体。特点：1.是由一个自然人投资的企业（中国公民。区别于单位、部门、外国人）2.投资者对债务承担无限责任3.内部机构设置简单、经营方式灵活。4.非法人企业（无独立承担民事责任的能力，但却是独立的民事主体，可以以自己的名义从事）二、个人独资企业的设立和变更个人独资企业设立的条件:a.投资者为一个自然人（我国法律规定：法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。例：不具有完全民事行为能力的人、国家公务员、党政机关有关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员）b.有合法的企业名称c.有投资人申报的出资d.有固定的生产经营场所和生产经营条件e.有必要的从业人员案例1：王某决定出资办一小型书店，于是说明全家人，用其家庭财产8万元出资，向工商行政管理部门申请设立登记。在投资人栏目中王某未注明财产性质；企业名称为智慧图书有限公司。工商部门指出其中的错误。王某更正后，于2009年2月16日予以注册登记。案例2：湖南省娄底市是著名的煤乡，但娄底市的矿难事故的发生频率在全国也是著名的。据统计，1993年至2002年间，娄底市各煤矿平均21天发生一起死亡3人以上的重大事故，每152天发生一次死亡10人以上的重大事故。2002年，全市煤矿发生事故89次，死243人。

娄底市委书记蔡力峰10余次下乡暗访，发现矿难频繁的症结在于党政干部参股分红，“官煤勾结”。得出结论：几乎每一次死亡的背后都可以找到官员违法乱纪的影子，不动“官煤勾结”的根子，就不可能治理娄底矿难。于是乎查处了一批受收贿赂、参股分红、官煤勾结的官员，矿难事故终有所下降。

案例3：山东泰安市岱岳区建设局原局长周广玉，因贪污、受贿、挪用公款、滥用职权等多项罪名，被法院一审判处无期徒刑。经查，周广玉个人资产上千万元，拥有18家公司，涉及房地产开发、典当、担保、制药等行业。直到周广玉其他案发，其经商之事才引起社会关注。案例4：湖南省新开铺劳教所原所长兼湖南开关厂原厂长彭策新，长沙星城地区检察院指控其涉嫌受贿。经查，彭策新一边担任政府官员，一边经商，并利用职务之便，在基建业务安排、工程款拨付等方面为他人谋利益，收受贿赂达人民币217.47万元。案例5：广西北流市审计局原局长兼个人公司老板苏志天；上海市普陀区长征镇原党委书记和新长征集团原党委书记、董事长王妙兴；河南镇平县政协原副主席、镇平县贾宋食品系列集团股份有限公司总经理吴天喜，等等。案例6：2007年3月2日，瑞金市日东乡圩镇一名年仅7岁的男童被该镇赣源水电站安装不规范却正在运行的变压器击倒，最终失去双臂。该伤残男童的父母经过半年四处讨要说法无果.瑞金市九堡镇党委书记、瑞金市国资公司副总经理、原瑞金市供电公司经理及瑞金市水务局防汛办负责人等多名党政干部和国有企业负责人，持有未经有关部门验收的赣源水电站股份.持有赣源水电站股份的5人中，唯一不具国家机关工作人员身份的是日东乡赣源村党支部书记陈燕生案例7：6月27日5时30分许,上海市闵行区莲花南路罗阳路口,一在建楼盘工地发生楼体倒覆倒塌楼盘的开发商上海梅都房地产开发有限公司是一家注册资本仅800万元的三级资质私营企业，且股东是当地镇政府官员。一家规模如此小的企业是否具备开发面积达60000平米项目的能力，即便有，又是如何取得的？其中是否存在暗箱操作？其次政府官员违犯中央关于严禁公职人员关于参股经商的禁令，是否就应该就地免职听候处理呢？政府官员参股的资金来源如何？案例8：一份名为“上海莲花河畔景苑倒塌楼盘最新资料曝光”的材料将开发商上海梅都房地产开发有限公司的所有股东及其身份全部曝光。在这份材料中，闵行区梅陇镇的镇长助理、征地事务所所长、梅陇资产公司总经理等头衔出现在主要股东名单中。案例9：“曝光资料”称，梅都房地产有24位股东。其中，法定代表人张志琴，工作单位是梅陇镇镇政府；第二大股东阙敬德来自上海迅豪置业有限公司，包括阙在内，一共有14名股东来自迅豪置业；另外有3名股东来自梅陇镇征地事务所，一名股东来自梅陇镇土地管理所；其他还有股东来自闵行动物疾病控制中心。仅有一名股东的工作单位是梅都房地产。事务管理：a.自行管理或聘请别人管理b.投资人对受托人或被聘用人员职权的限制，不能对抗善意第三人（无串通、故意损害投资人利益）（内部限制）案例：2009年1月15日，甲出资5万元设立A个人独资企业。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。2月10日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物。问：乙于2月10日以A企业名义向丙购买价值2个人独资企业的变更：个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起的15日内依法向登记机关办理变更登记三、个人独资企业的权利和义务权利：名称专用权，财产所有权，经营决策权用工权，工资决定权，定价权签约权，取得土地使用权，借款权工业产权，拒绝摊派权，法定优惠享受权义务：1.遵守国家法律、法规和政策的义务2.依法纳税的义务3.建立、健全财务会计制度的义务4.依法用工的义务5.参加社会保险的义务6.服从国家监督管理的义务四、个人独资企业的解散和清算解散:个人独资企业作为商事组织的经营实体资格的消灭解散的原因：1.投资人决定解散2.投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承3.被依法吊销营业执照4.法律、行政法规规定的其他情形清算:是终结解散个人独资企业的法律关系，消灭解散个人独资企业经营实体资格的程序。清算的两种方式:a.投资人自行清算b.债权人申请法院指定清算c.15日内通知、公告清偿顺序:1.职工工资和社会保险费用2.税款3.其他债务个人独资企业与个体工商户:相同点:一、两者的投资主体基本相同。二、个人独资企业与个体工商户对投入的资产都实行申报制，不需要经过法定的验资机构验资。?三、两者承担法律责任的形式相同，都必须以个人或家庭财产承担无限责任。?四、作为一种经济组织，个人独资企业与个体工商户均须有必要的资金、场所、从业人员及生产经营条件。五、都交纳个人所得税，个人独资企业不缴企业所得税?区别:一、个人独资企业必须要有固定的生产经营场所和合法的企业名称，而个体工商户可以不起字号名称，也可以没有固定的生产经营场所而流动经营。二、个体工商户的投资者与经营者是同一人，都必须是投资设立个体工商户的自然人。而个人独资企业的投资者与经营者可以是不同的人。三、个人独资企业可以设立分支机构，而个体工商户根据规定不能设立分支机构。四、个人独资企业与个体工商户的法律地位不尽相同。个人独资企业能以企业自身的名义进行法律活动。个体工商户是以公民个人名义进行法律活动的。五、个人独资企业与个体工商户在财务制度和税收政策上的要求也不尽相同。个人独资企业必须建立财务制度，以进行会计核算。个体工商户可以按照税务机关的要求建立账簿，如税务部门不作要求的，也可以不进行会计核算。?第三节合伙企业法律制度合伙企业法共六章109条，1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过，2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订，自2007年6月1日起施行案例:李某退休后个人出资开办了一家饭馆，生意兴隆。另有某渔场由甲乙丙三人合伙建立。因为李某的饭馆经常从某渔场进货，于是李某与某渔场协商人伙，某渔场告之李某渔场尚有未到期的银行贷款5万元没有清偿，但李某认为该渔场有发展前景，还是决定人伙。李某与渔场的合伙人甲乙丙订立了书面人伙协议，决定以现金出资1万元，并且某渔场同意按批发价的8折向李某的饭馆供应各类活鱼。李某人伙后三个月，某渔场的银行贷款到期，由于某渔场无力偿还全部贷款，于是李某与某渔场的其他合伙人甲乙丙一同按照合伙协议的约定向银行承担了清偿责任，其中李某按照约定承担了1万元的份额。但是由于李某一直未向某渔场履行出资义务，某渔场的另外三个合伙人甲乙丙决定将李某除名，三人商议后，即派甲到李某的饭馆告之该决定。李某对此决定不同意，认为自己已经替合伙企业承担了1万元的责任，正好与出资相抵。但是甲乙丙三人认为李某想赖账，没有商量的余地，并且向李某供应的活鱼的价格也只按批发价，不能再给折扣优惠。李某感到十分气愤，后因心脏病发作导致死亡。李某死后，李某的儿子继承了某饭馆继续经营，但对某渔场甲乙丙三人气死其父怀恨在心，决定找三人讨个说法。甲乙丙三人却认为此事与李某的儿子无关，拒绝同李某的儿子商议，李某的儿子无奈之下，将甲乙丙三人起诉到法院，请求按照合伙协议的约定向其父李某分配合伙的收益，退还已为某渔场承担的1万元的贷款等。问:(1)李某的入伙是否符合入伙条件？请具体说明。李某提出用偿债的1万元与其出资相抵是否合法？为什么?(2)甲乙丙对李某的除名决定是否有合法根据?李某的退伙是否已经发生？为什么?如果李某对退伙的决议有异议应该怎么办?(3)李某的儿子是否有权继承某饭馆?为什么？(4)李某的儿子对甲乙丙的起诉是否有合法根据，李某的儿子能否继承其父在某渔场合伙人的身份？请说明理由。一、合伙企业法的概念和分类(一)概念合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。(二)分类1:普通合伙企业(特殊的普通合伙企业)由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。合伙企业法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。2.有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。二、合伙企业的法律地位非法人企业三、普通合伙企业普通合伙企业的主要特点：1.由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。2.合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。（一）、普通合伙企业的设立条件合伙企业设立的条件:1.有两个以上合伙人(同个人独资企业的投资人比较)2.有书面合伙协议(合伙协议应当载明下列事项:（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（二）合伙目的和合伙经营范围；（三）合伙人的姓名或者名称、住所；（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（五）利润分配、亏损分担方式；（六）合伙事务的执行；（七）入伙与退伙；（八）争议解决办法；（九）合伙企业的解散与清算；（十）违约责任。3.有各合伙人实际缴付的出资(关于合伙人出资的规定:①合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。②经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。4.有合伙企业的名称5.有经营场所和从事经营的必要条件注:国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。选择:甲、乙、丙订立一份合伙协议。该协议的下列哪一项内容不符合合伙企业法的规定？A.甲的出资为现金12万元和劳务作价5000元B.乙的出资为现金8000元，于合伙企业成立后半年内缴付C.丙的出资为作价9万元的汽车一辆，不办理过户，丙保留对该车的处分权D.合伙企业的经营期限，于合伙企业成立满半年时再协商确定案例:甲乙丙三人协商共同出资，设立一经营食品的企业，并订立了书面合伙协议。甲乙均已在合伙协议上签名、盖章，丙因有急事未在合伙协议书上签名、盖章，便急忙去外地办事。甲乙积极筹备前期事宜，寻找经营场地、置办设施，并将该合伙企业取名为“康利食品有限公司”。问:1.甲乙丙三人订立的合伙协议是否有效？2.该合伙企业是否合法？（二）、合伙企业的内部关系合伙企业财产的构成：①合伙人的出资；②合伙企业存续期间，以合伙企业的名义取得的收益。财产的转让：对外转让：全体合伙人一致同意内部转让：通知其他合伙人依法转让时，同等条件下，其他合伙人有优先受偿的权利。注意：合伙人以其合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。案例：甲、乙、丙是某合伙企业的合伙人,出资比例是3:4:3,甲因资金周转困难,将自己的财产份额1/2转让给乙；同时通知了其他合伙人。一个月以后,丙将自己的1/2财产份额转让给丁,然后通知了其他合伙人。此时,乙表示愿意以同等的价格购买丙转让给丁的财产份额,被丙拒绝。乙、丙发生分歧,乙主张自己作为合伙人对其他合伙人的财产份额在同等条件下有优先购买权,而且丙将财产份额转让给丁,应当征得其他合伙人的同意。丙主张已经和丁达成协议,不能更改,还主张甲转让给乙的财产也没有征得其他合伙人一致同意,是无效的。根据以上事实，回答问题：1．乙的主张成立吗？并说明理由。2．丙的主张成立吗？并说明理由。内部权利：图合伙人的义务：图第三十二条合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动案例：甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法：甲分配或分担3／5，丙、乙各自分配或分担1／5，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。

问题：

(1)乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利?

(2)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂?为什么？

(3)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效?为什么？

问题：甲乙丙丁共同投资设立合伙企业，约定利润分配比例为4：3：2：1.现甲乙已退伙，丙丁未就现有合伙企业的利润分配约定新的比例。依照法律规定，现该合伙企业的利润在丙丁之间应如何分配？合伙企业的利润分配和亏损承担：按合伙协议约定，没有约定的由各合伙人(1)协商解决(2)实缴出资比例(3)平均分配和分担注：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部责任（三）、合伙企业的外部关系图（四）、合伙企业变更、解散和清算变更,入伙,退伙:解散:1.有下列情形之一时应当解散：2.协议约定的经营期限届满，合伙人不愿意继续经营3.协议约定的解散事由出现4.全体合伙人决定解散5.合伙人已不具备法定人数6.协议约定的合伙目的已经实现或无法实现7.被依法吊销营业执照8.出现法律、法规规定的合伙企业解散的其他原因清算:案例分析:2000年1月，甲、乙、丙三人合伙开办了合伙企业，甲出资3万元、乙出资2万元，丙以劳务出资，合伙协议订立得比较简单，未约定利润分配和亏损分担比例，只约定三人共同管理企业。2000年6月，甲想把自己的一部分财产份额转让给丁，乙同意但丙不同意，因多数合伙人同意丁入伙成为新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。此时，该合伙企业欠长城公司货款3万元一直未还。2000年10月，甲私自以合伙企业的名义为其朋友的4万元贷款提供担保，银行对甲的私自行为并不知情。2001年4月，由于经营不善，该合伙企业宣告解散，企业又负债9万元无法清偿。根据案情，请回答下列问题：1．丁认为长城公司的欠款是其入伙之前发生的，与自己无关，自己不应该对该笔债务承担责任，丁的看法是否正确？2．丙认为其早已于2000年6月退伙，该合伙企业的债务与其无关，丙的看法是否正确？3．若甲的朋友到期不能清偿贷款，银行是否有权要求合伙企业承担担保责任？4．若其他合伙人在得知甲私自以合伙企业的财产提供担保后一致同意将其除名，该决议是否有效？5．在合伙企业清算后，长城公司、贷款银行和该合伙企业的债权人认为乙个人资金雄厚，要求其做全部的清偿，这些债权人的要求是否可以得到支持？6．乙满足了合伙企业债权人的要求后，甲的朋友向乙支付了4万元，乙应如何向其他合伙人进行追偿？案例分析:2000年，甲、乙、丙、丁四人订立合同，约定：集资10万元合伙开饭馆，其中甲出资2万元，乙以其临街房屋的使用权折价3万元出资，丙出资4万元，丁系厨师，以其技术折价1万元出资。饭馆的盈亏按上述出资比例分配承担。甲、乙、丙、丁四人共同经营。开业的头几年，饭馆经营良好。2004年后由于经营等各种问题，生意渐差，开始出现亏损。到2006年5月，饭馆持续亏损至无法继续经营，经结算，不但将全部出资赔光，而且负债增加到32万元。饭馆所有资产价值大概为5万元。此时，甲、丙、丁生活窘迫，仅能维持生计，但丁的女友B有钱。乙9岁的儿子名下有35万元存款，系其父乙所存。债权人找到乙要求偿还，乙表示愿意偿还自己的份额，其余的应由甲、丙和丁承担。而甲、丙和丁均表示无力清偿。债权人A遂诉至法院。问题:根据《合伙企业法》，试分析各方观点。案例分析:2008年9月，A、B、C、D协商设立普通合伙企业。其中，A、B、D系辞职职工，C系一非公司制的集体所有制企业，已知该。共同拟定的合伙协议约定：A以劳务出资、而B、D以实物出资，对企业债务承担无限责任，并由A、B负责公司的经营管理事务；C以货币出资，对企业债务以其出资额承担有限责任，但不参与企业的经营管理。经过纠正有关问题后，合伙企业得以成立。开业不久，D发现A、B的经营不符合自己的要求，随提出退伙。在该年11月下旬D撤资退伙的同时，合伙企业又接纳E入伙。该年11月底，合伙企业的债权人甲就11月前发生的债务要求现在的合伙人及退伙人共同承担连带清偿责任。对此，D认为其已退伙，对合伙企业的债务不再承担责任；入伙人E则认为，自己对入伙前发生的债务也不承担任何责任。2008年12月，E向丙公司借款时，在仅征得Ａ的同意后，将其在合伙企业中的财产份额出质给丙公司。根据以上资料，回答下列问题:（1）C是否可以成为普通合伙企业的合伙人？并说明理由。（2）在合伙企业的设立中，请指出不合规定之处？（3）对债权人甲的请求，合伙人应当如何承担责任？（4）假设合伙协议约定只有A和D和有权执行合伙事务、B和C无权执行合伙事务，而B与乙公司签订一份合同，乙公司并不知道合伙协议对B的职权限制，A、D知悉后认为该合同不符合企业的利益，并明确地向乙公司表示对该合同不予承认，那么，该合同的效力如何确认？（5）E的出质行为是否有效？并说明理由。答案：（1）C可以成为该合伙企业中的普通合伙人。根据规定，自然人、法人和其他组织可以依照《合伙企业法》的规定，在中国境内设立的普通合伙企业。因此，C作为非法人组织，也是可以成为合伙企业中的合伙人。（2）在该合伙企业的设立中，合伙人的责任约定有误。根据我国《合伙企业法》的有关规定，普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。因此，合伙协议中约定C对企业债务承担有限责任是不符合规定的。（3）根据法律规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任，入伙人对其入伙前合伙企业的债务也承担连带责任，故债权人甲公司有权向Ａ、Ｂ、C、D、E要求偿还其债务。（4）该合同应该认定为有效。根据规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。乙公司不知道B是权利被限制的合伙人而与之签约，因此该合同是有效的。（5）E的出质行为是无效的。根据《合伙企业法》规定，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。在本案中，E只征得了A的同意，没有同时获得A、B、C的同意，因此，E出质行为无效。案情介绍:王海、李平、俞颖三人于05年9月15日书面订立了一份合伙协议。协议约定，三人共同出资10万元开设一家综合商店；其中王海出资4万元，李平出资3万元，俞颖出资3万元；三人按出资比例分享收益、分摊亏损。同年10月10日，三人缴清了全部出资，经登记管理机关核准登记，并领取了营业执照。06年2月18日，为解决资金周转困难，三人向该市城市银行贷款7万元，期限为1年。06年6月2日，李平向王海和俞颖提出，准备将自己在综合商店的全部财产份额以3万元的价格转让给舒立欣后退出综合商店，王海、俞颖商量后表示同意。同年7月1日，李平办妥了退伙手续，舒立欣向李平交付了3万元。王海和俞颖向舒立欣介绍了有关综合商店的经营和财务状况，并修订了合伙协议，向原登记管理机关办理了变更登记手续。06年终结算时，该综合商店发生严重亏损。07年1月22日，王海、俞颖和舒立欣三人商定解散综合商店，综合商店现有财产5万元予以分配，但对银行贷款如何清偿未作处理。同年2月18日，银行贷款到期，银行要求李平偿还全部贷款，李平说自己已经退出综合商店，对合伙债务不负责，由舒立欣承担。银行找到舒立欣要求其偿还全部贷款，舒立欣说这笔贷款是在其入伙前由王海、李平、俞颖三人借的，自己不负责。银行又找到王海、俞颖要求偿还全部贷款，王海、俞颖均表示只按合伙协议约定的比例偿还应由其偿还的份额。对本案有以下三种观点：1．应该由王海、李平、俞颖三人来还，因为是他们向银行借的钱，与舒立欣无关。三人按照原合伙协议约定的比例承担清偿责任。2．应该由王海、李平、俞颖和舒立欣四人共同来承担，因为他们先后均是该综合商店的合伙人，且要承担无限连带责任。3．应该由王海、俞颖、舒立欣三人来还，因为合伙企业解散时的合伙人是他们三人，且承担无限连带责任。你赞同哪一种观点？特殊的普通合伙企业:1.特殊的普通合伙企业的概念特殊的普通合伙企业，是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，如会计师事务所、律师事务所等.2.特殊的普通合伙企业的责任形式特殊的普通合伙企业责任形式的确定，关键取决于合伙人造成合伙企业损失而为的执业活动的主观心理状态。（1）有限责任与无限责任相结合。如果是合伙人因故意或重大过失造成合伙企业债务的，该合伙人应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。（2）无限连带责任。如果是合伙人非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任.3、特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。案例分析:1.甲、乙、丙、丁共同投资设立了A有限合伙企业（以下简称A企业）。合伙协议约定：甲、乙为普通合伙人，分别出资l0万元；丙、丁为有限合伙人，分别出资15万元；甲执行合伙企业事务，对外代表A企业。2008年A企业发生下列事实：2月，甲以A企业的名义与8公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知后，认为该买卖合同损害了A企业的利益，且甲的行为违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过l0万元合同的限制，遂要求各合伙人作出决议，撤销甲代表A企业签订合同的资格。4月，乙、丙分别征得甲的同意后，以自己在A企业中的财产份额出质，为自己向银行借款提供质押担保。丁对上述事项均不知情，乙、丙之间也对质押担保事项互不知情。8月，丁退伙，并从A企业取得退伙结算财产l2万元。9月，A企业吸收庚作为普通合伙人入伙，庚出资8万元。10月，A企业的债权人C公司要求A企业偿还6月份所欠款项50万元。11月，丙因所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿D公司到期债务，D公司申请人民法院强制执行丙在A企业中的财产份额用于清偿其债务。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营。经查：A企业内部约定，甲无权单独与第三人签订超过l0万元的合同，B公司与A企业签订买卖合同时，不知A企业该内部约定。合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定。要求：根据上述材料，分别回答下列问题：（1）甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同是否有效?并说明理由。（2）合伙人对撤销甲代表A企业签订合同的资格事项作出决议，在合伙协议未约定表决办法的情况下，应当如何表决?（3）乙、丙的质押担保行为是否有效?并分别说明理由。（4）如果A企业的全部财产不足清偿C公司的债务，对不足清偿的部分，哪些合伙人应当承担清偿责任?如何承担清偿责任?（5）人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营是否合法?并说明理由。四、有限合伙企业(一)有限合伙企业的概念有限合伙企业，是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织。(二)有限合伙企业设立的特殊规定1、合伙人人数规定。有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人.2、有限合伙企业名称的规定。有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。3、有限合伙人出资方式的规定。有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。

有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。

4、合伙协议中，还应当告别载明下列事项：（1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；（2）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（3）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（4）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（5）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（6）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。（三）有限合伙企业事务执行的特殊规定1、有限合伙企业事务执行人的规定。有限合伙企业由“普通合伙人”执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。2、禁止有限合伙人执行合伙事务有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：①参与决定普通合伙人入伙、退伙；②对企业的经营管理提出建议；?③参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；④获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；⑤对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；⑥在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；⑦执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；⑧依法为本企业提供担保。另外，有限合伙人的表见代理和无权代理责任的承担：（1）第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任(有限合伙人的表见代理)。（2）有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任(有限合伙人的无权代理)。3、有限合伙企业利润分配有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。提示：（1）有限合伙企业的合伙协议“可以”约定在有限合伙企业成立后的一定期限内将全部利润只分配给部分合伙人（普通合伙人）；（2）普通合伙企业的合伙协议“绝对不能”约定将全部利润分配给部分合伙人。有限合伙协议的灵活性方便了投资者按照自己的意愿安排合伙事务。使得资金、资产、资源与技术、管理、劳务等诸要素的拥有者，基于自己的意志通过有限合伙合同以无限责任和有限责任两种形式协调地组成一个整体，互相取长补短、优势互补，以实现社会资源的最佳配置和最佳的经济效益。案例分析：刘甲与A，B工人欲合伙开一小书店，三人商定各出资2万元，并订立了书面协议。经过筹备，发现资金仍然不够，刘甲于是动员其妹刘乙支持他们2万元。刘乙表示出资可以，但要参加合伙的盈余分配。经刘甲与两位合伙人商议，对刘乙参加盈余分配表示同意，但约定刘乙不得参与企业的经营活动。两年后，刘乙从侧面了解到该合伙经营情况不景气，就以结婚缺钱为由，要求抽走她的2万元，刘甲不允。某日，刘甲外出，刘乙找到另外两位合伙人，以同样理由要求还钱，碍于刘甲与刘乙的关系，两合伙人即将该合伙当时仅有的1.2万元现金交给刘乙。刘甲得知后十分不满，待刘乙催还剩下的8000元时，告知刘乙该合伙已亏损2..4万元（有帐可查），刘乙的8000元应用作还债，不予归还。剩余债务的债权人仍有追讨之中。根据上述事实，回答下列问题，并说明理由：(1)假设该合伙企业没有名称，在法律上是否允许?(2)刘乙出资并约定参与盈余分配，但不参加经营活动，可否视为合伙人？(3)合伙企业的亏损及债务应如何承担？[原创]紧急！！！关于合伙企业协议各位律师，您们好！在今年5月份我和一位朋友张某，两个人合伙设立了一家国际货运代理有限责任公司，双方各出资250万。张某担任企业法人。我们按照投资比例负担盈亏。请问：1，我们的公司是否属于合伙企业？如果不是，企业具体性质是什么？2，我们应该签署什么协议保障各自的权利以及盈余所得？万分感谢！精品文档精心整理精品文档可编辑的精品文档四、租赁合同（2007年简答题、2009年简答题）（★★★）（P265）1．租赁合同的期限租赁合同的期限超过20年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起仍不得超过20年。【相关链接】定金数额不得超过主合同标的额的20％，超过主合同标的额20％的部分，人民法院不予支持。【例题·判断题】租赁合同的期限不得超过20年，超过20年的，租赁合同无效。（）【答案】×2．不定期租赁（1）租赁期限6个月以上的，合同应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。（2）当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，可以协议补充，不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的，视为不定期租赁。（3）租赁期届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。【例题·单选题】根据合同法律制度的规定，下列情形中，属于定期租赁合同的是（）。（2007年）A．甲将1台机器租赁给乙，双方订有书面合同，租赁期