经济法之民事法律行为理论

精品文档精心整理精品文档可编辑精品文档经济法之民事法律行为理论目录：1、经济法之民事法律行为理论2、附条件的民事法律行为第二编民法相关制度——第二章基本民事法律制度第01讲民事法律行为理论本章简介：

1.本章内容包括法律行为、代理、诉讼时效三部分，都是经常命题的，近几年的平均分值在4-5分，考试的形式多为客观题。

2.本章重点在于法律行为和诉讼时效，往往结合例子考核。

3.本章的学习要结合示例，通过例子体会考点。另外本部分的法律行为建议结合合同法部分进行学习，这两部分经常结合出题。[讲义编号NODE00984400020100000101：针对本讲义提问]【考点一】民事法律行为理论（三星）

【考点介绍】本考点在12年、14年各考查了一道题，重点在于法律行为的分类以及行为能力对生效与否的影响。

一、法律行为的概念与特征

1.法律行为的概念：法律行为是指以意思表示为要素（区别于事实行为），以设立、变更或终止权利和义务关系为目的（区别于好意施惠）合法行为。

【思考1】发明、创作、拾得遗失物、是法律行为吗？NO

【思考2】邀请朋友吃饭、同学之间问作业题是法律行为吗？NO

【思考3】贩卖枪支是法律行为吗？N【民事行为VS法律行为】并非一切民事行为都是民事法律行为。民事行为不强调行为的合法性。

2.意思表示：

（1）概念：将内在意思以一定方式表现出来。一般采用明示方式，特定情况下默示状态也可以成立意思表示。

（2）生效时间：有相对人的意思表示要约、承诺、债务免除、授予代理权、合同解除对话了解主义非对话到达主义无相对人的意思表示遗嘱行为、抛弃动产完成主义二、民事法律行为的分类标准类型示例按意思表示的个数单方法律行为★如撤销代理、债务免除、无权代理的追认、遗嘱行为、授予代理权、放弃权利多方法律行为如签合同是否互为给付一定代价有偿法律行为如买卖行为、承揽行为等无偿法律行为如赠与行为、无偿委托等是否必须有一定形式要式法律行为★（1）融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同、技术转让合同、金融机构借款合同、担保合同应当采用书面形式。

（2）票据行为是要式行为。不要式法律行为如一般的买卖合同是否独立存在主法律行为1.主法律行为不成立，从法律行为则不能成立；主法律行为无效，则从法律行为也不能生效。

2.主法律行为履行完毕，并不必然导致从法律行为效力的丧失。从法律行为【思考】赠与合同是单方or多方？是多方法律行为。【例题·单选题】（2012年）下列法律行为中，须经双方当事人意思表示一致才能成立的是（）。

A.甲免除乙对自己所负的债务

B.甲将一枚钻石戒指赠与乙

C.甲授权乙以甲的名义购买一套住房

D.甲立下遗嘱，将个人所有财产遗赠给乙『正确答案』B

『答案解析』本题考核法律行为的分类。单方法律行为是根据一方当事人的意思表示而成立的法律行为。多方法律行为是两个或者两个以上的当事人意思表示一致而成立的法律行为。选项B是赠与合同，需要双方当事人意思表示一致才能成立。第02讲民事法律行为的成立与生效三、民事法律行为的成立与生效

1.民事法律行为的成立：成立必须具有当事人、意思表示、标的三个要素。

2.民事法律行为的生效：

（1）一般情况下，民事法律行为自成立时生效。

【注意】合同法规定：法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，在办理批准、登记等手续后生效。如合营、合作企业的合同经审批机关批准后生效（2）成立VS生效：

（3）民事法律行为的生效要件：

成立生效生效要件瑕疵瑕疵的法律后果当事人相应行为能力无相应行为能力无效或效力待定意思表示真实不真实可变更、撤销或无效标的合法不合法无效[讲义编号NODE00984400020200000104：针对本讲义提问]（4）行为人的民事行为能力的影响：

①自然人：★

②法人：

【例题·单选题】（2014年）小凡年满10周岁，精神健康，智力正常。他在学校门口的文具店看中一块橡皮，定价2元，于是用自己的零用钱将其买下。下列关于小凡购买橡皮行为效力的表述中，正确的是（）。

A.小凡是无民事行为能力人，其购买橡皮的行为无效

B.小凡是无民事行为能力人，其购买橡皮的行为须经法定代理人追认方为有效

C.小凡是限制民事行为能力人，其购买橡皮的行为有效

D.小凡是限制民事行为能力人，其购买橡皮的行为须经法定代理人追认方为有效『正确答案』C

『答案解析』本题考核民事行为的效力。限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。第03讲无效民事行为【考点二】无效民事行为（四星）

【考点介绍】本考点近三年连续命题，2015年应该会继续考核，会给出案例让考生判断是否属于无效民事行为。

一、无效民事行为的特征

1.自始无效

2.当然无效：不论当事人是否主张，是否知道，不论是否经过人民法院或仲裁机构确认，该民事行为当然无效。

3.绝对无效：绝对不发生法律效力，不能通过当事人的行为进行补正。二、无效民事行为的种类

1.因行为人不具有相应行为能力而无效

（1）无民事行为能力人：独立实施的民事行为（纯获益、细小的日常生活方面的民事行为除外）；

【思路】一看是否有代理，二看是否与年龄智力相当，三看是否纯获益。

（2）限制民事行为能力人：依法不能独立实施的合同以外的民事行为（纯获益的除外）。

【思路】一看是否有代理，二看是否与年龄智力相当，三看是否纯获益，四看是否是合同。2.因意思表示不真实而无效

（1）受欺诈而为的民事行为：有欺诈行为：捏造虚假事实、隐匿或歪曲真实事实无意识或精神错乱中的行为人、无行为能力人所为的意思表示不属于欺诈。主观心态为故意过失导致的不属于欺诈。受欺诈方作出意思表示受欺诈方没有作出意思表示不属于欺诈。受欺诈方实施的行为与欺诈间有因果关系知假买假不属于欺诈。【示例】甲购买了一双耐克的运动鞋，穿了一次后转卖给了乙，乙刚穿三天鞋底就破了，经查这是假耐克。

（1）若甲不知道这是假耐克，是否构成欺诈？×

（2）若甲谎称这是真耐克，乙一眼就看出这是假的，但仍然购买，是否构成欺诈？×

（3）若甲谎称这是真耐克，乙信以为真，但由于缺钱未购买，是否构成欺诈？×

（4）若甲谎称这是真耐克，而稍有经验的人均可看出这是假的，乙却信以为真的购买了，是否构成欺诈？√

（2）受胁迫而为的民事行为——导致对方恐惧

①有胁迫行为：受胁迫方可以是相对人，也可以是相对人的亲友。受胁迫的客体可以是生命、健康、荣誉、名誉、财产等。

②主观上必须是故意：过失不构成胁迫。

③受胁迫人因胁迫违背真实意愿进行了民事行为。（3）乘人之危而为的民事行为：

①客观上处于危难境地，如本人或亲属突患疾病。

②有乘人之危的故意。如果行为人没有利用当事人的危难境地迫使其作出于其不利的意思表示，而是由处于危难境地的当事人“主动作出”意思表示，则不构成乘人之危的意思表示。

③须“严重损害”对方利益。

3.因行为内容不合法而无效：

（1）恶意串通损害他人利益（国家、集体或第三人）的民事行为。

（2）违反法律、行政法规的强制性规定。

（3）违反社会公共利益的行为。

（4）以合法形式掩盖非法目的的民事行为：如通过合法的买卖、捐赠形式来达到隐匿财产、逃避债务的目的等。

（5）当事人违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定订立合同。【例题·单选题】（2014年）甲欠乙10万元未还。乙索债时，甲对乙称：若不免除债务，必以硫酸毁乙容貌。乙恐惧，遂表示免除其债务。根据民事法律制度的规定，下列关于该债务免除行为效力的表述中，正确的是（）。

A.有效B.无效

C.可撤销D.效力待定『正确答案』B

『答案解析』本题考核无效民事行为。受胁迫而为的单方民事行为，是无效民事行为。【例题·单选题】（2014年）甲向乙兜售毒品时，虽然提供了真实的毒品作为样品，实际交付的却是面粉。下列关于该民事行为效力的表述中，正确的是（）。

A.有效B.无效C.可变更、可撤销D.效力待定『正确答案』B『答案解析』本题考核合同的效力。合同中约定的标的物属于违法标的物，故不论实际交付的标的物是否合法，该白粉买卖合同都无效。【考点三】可变更、可撤销的民事行为（两星）

【考点介绍】本考点近几年未曾出题，但仍需要关注可变更、可撤销行为的种类以及撤销权的行使。

一、可变更、可撤销民事行为的种类

1.重大误解：一律属于可变更、可撤销的民事行为

（1）对行为的内容有错误认识：包括行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等。

【注意】对动机、价值的错误认识不构成重大误解。

（2）误解因误解方自己的过失造成，并非受他人的欺诈或不正当影响造成。

（3）造成“较大损失”。2.显失公平：一律属于可变更、可撤销的民事行为

（1）界定：一方利用自己的优势或对方没有经验造成。

（2）时间点：对于合同是否显失公平进行判断的时间点，应当以订立合同之时为标准。故合同订立以后发生的情势变化，导致双方利益显失公平，不属于显失公平。3.受欺诈、胁迫：受欺诈、胁迫而订立的不损害国家利益的合同。4.乘人之危：乘人之危而订立的合同。【总结】无效、可变更、可撤销民事行为合同单方行为无行为能力人1.代理、纯获益、细小：有效

2.其余：无效；无效限制行为能力人1.代理、能独立实施的、纯获益：有效

2.其余：效力待定无效欺诈、胁迫1.损害国家利益：无效

2.不损害国家利益：可变更、可撤销无效乘人之危可变更、可撤销无效恶意串通无效违法或公共利益无效合法掩盖非法无效重大误解可变更、可撤销显失公平可变更、可撤销【例题·单选题】根据《合同法》的规定，下列各项中，属于可撤销合同的是（）。

A.一方以欺诈的手段订立合同，损害国家利益

B.限制民事行为能力人与他人订立的纯获利益的合同

C.违反法律强制性规定的合同

D.因重大误解订立的合同『正确答案』D

『答案解析』本题考核可撤销合同。选项AC属于无效合同；选项B属于有效合同；选项D属于可撤销合同。二、可变更、可撤销的民事行为的特征区别可变更、可撤销★无效效力在撤销前已经生效当然、自始无效主张主体由撤销权人申请，法院不主动干预司法、仲裁机构可主动干预行为效果（1）选择权：可撤销，可变更，可继续有效。

（2）一经撤销，自行为开始时无效。自始无效、绝对无效时间知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使无限制三、撤销权性质形成权：权利人单方意思表示即可产生相应的法律效力，无须相对人同意。如撤销权、单方解除权、追认权。行使人受欺诈、胁迫而不损害国家利益、乘人之危的合同中，只有受损害人才有撤销权途径向人民法院或仲裁机构作出——NOT直接通知撤销消灭1.自知道或应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。

【分析】该一年的时间属于除斥期间（不变期间），不得适用诉讼时效的中止、中断和延长。

2.知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。【示例】2010年1月1日，甲售给乙首饰，号称水晶，实为玻璃。乙2010年2月1日知道是假水晶。

【分析】什么合同？可变更、可撤销合同不撤销可以吗？可以，继续有效谁申请撤销？乙申请，法院不能主动干预

【例题·多选题】甲公司向乙公司订购奶粉一批，乙公司在订立合同时，将国产奶粉谎称为进口奶粉。甲公司事后得知实情，适逢国产奶粉畅销。甲公司有意履行合同，乙公司则希望将这批货物以更高价格售与他人。此时，当事人的下列行为，对合同效力将产生的影响是（）。

A.甲公司向乙公司催告交货，则合同成为确定地有效

B.甲公司向乙公司预付货款，则合同成为确定地有效

C.甲公司向乙公司送交确认合同有效的通知，则合同成为确定地有效

D.乙公司以合同订立存在欺诈事由主张撤销，则合同失去约束『正确答案』ABC

『答案解析』本题考核可变更、可撤销合同。A选项，甲公司向乙公司催告交货，表明甲公司以自己的行为放弃撤销权。B选项，甲公司向乙公司预付货款，表明甲公司以自己的行为放弃撤销权。C选项，甲公司向乙公司送交确认合同有效的通知，仍表明甲公司以自己的行为放弃撤销权。D选项，因乙公司为欺诈人，不享有撤销权，所以乙公司的主张不能使合同失去效力。【例题·单选题】甲的单位今年又建了一批房屋，甲估计自己可以分到一套三居室，于是按房屋面积买了一些纯毛地毯，准备搬进新居时铺上，但到时甲未能分到三居室房屋。甲购买的行为是（）。

A.无效行为。因为甲购买地毯的动机没有实现，其意思表示不真实

B.可撤销行为。因为甲对于购买地毯的目的存在重大误解

C.有效行为。因为该行为虽有误解但不重大

D.有效行为。因为该行为的效力与单位分房之间没有内在联系『正确答案』D

『答案解析』本题考核可变更、可撤销民事行为。行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。但对于“动机的错误认识”一般不构成重大误解。本题中甲的误解属于“动机误解”，不为重大误解，该购买地毯的行为有效。四、被确认无效或被撤销的法律后果

1.效果：

（1）已经履行，财产返还；不能返还，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失；

（2）恶意串通，取得的财产归国家所有或者返还集体、第三人。

2.争议解决的独立性：合同被撤销后（合同的无效），不影响其中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力，如双方当事人约定用仲裁方式解决双方争议的条款继续有效。

3.部分无效：合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分依然有效。

【示例】甲被乙打成重伤，支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议：乙向甲赔偿医药费5万元，甲不得告发乙。甲获得5万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。

【分析】“不得告发”无效，5万元医药费有效。第05讲效力待定的民事行为【考点四】效力待定的民事行为（三星）

【考点介绍】本考点近两年主要以主观题的形式考查，考查方向为无权处分的合同效力。

一、效力待定民事行为的种类行为能力的欠缺限制民事行为能力人独立订立的，与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同代理能力的欠缺无权代理人订立的合同处分能力的欠缺无权处分的物权行为，经过真权利人追认或事后取得处分权，该物权行为有效。

【注意】无权处分的物权行为是效力待定的，无权处分的买卖合同是有效的。二、效力待定民事行为的具体处理

1.行为能力的欠缺：

（1）追认权：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。

（2）催告权：相对人可以“催告”法定代理人在“1个月内”予以追认；法定代理人未作表示，视为拒绝追认。

（3）撤销权：合同被追认之前，“善意相对人”有撤销的权利。

【注意】追认权、撤销权属于形成权，催告权不属于形成权。

2.代理能力的欠缺（无权代理部分再做介绍）3.处分能力的欠缺：

（1）当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。★

【分析】债权行为不要求一定有处分权，只有物权行为才要求一定有处分权，所以此处的物权行为是效力待定的，而合同是有效的。

（2）出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。★

【总结】无权处分的买卖合同是有效的，无权处分的其他合同是效力待定的，无权处分的物权行为是效力待定的。【无效VS可撤销VS效力待定】类型原因后果无效合同有“硬伤”自始无效可撤销意思表示有瑕疵知道1年起申请法院或仲裁机构撤销或变更，否则合同继续有效效力待定当事人缺乏行为能力、代理能力等经权利人追认方可生效【例题·单选题】2009年5月8日，甲作为承租人与乙订立房屋买卖合同，约定将丙的房屋于同年7月1日出售给乙作为办事处。同年6月10日，甲向丙购买该出租房屋，并办理了产权转让手续，关于该情形，下列说法正确的是（）。

A.甲与乙于5月8日所签买卖合同因甲对该房屋尚无处分权而无效

B.该买卖合同可以撤销

C.该买卖合同在5月8日即为有效合同

D.该买卖合同必须经过丙的追认后才有效，否则均无效『正确答案』C

『答案解析』本题考核无权处分。出卖人没有所有权或处分权的情形，买卖合同原则上仍属于有效合同。据此，5月8日所签租赁合同有效。第06讲附条件和附期限的法律行为【考点五】附条件和附期限的法律行为（两星）

【考点介绍】本考点近三年未曾命题，需要关注的是结合例子对行为性质和状态的界定。

1.附条件VS附期限：

【示例1】如果你明年通过英语四级考试，我就送你一台笔记本电脑。——附生效（延缓）条件

【示例2】今年暑假我送你一台笔记本电脑。——附生效期限（始期）

【示例3】今年五月一日我们解除房屋租赁合同。——附失效期限（终期）

【示例4】如果我儿子回北京工作，我们的房屋租赁合同就解除。——附失效（解除）条件

（1）附条件的法律行为：该法律行为效力的产生或消灭具有不确定性。

（2）附期限的法律行为：该法律行为效力的产生或消灭是确实的、可预知的。

【注意】★条件VS期限：条件不一定成就，期限一定会到来。2.状态的判定：

3.附条件的要求：条件的特征①将来发生的事实；②不确定的事实；③约定的事实；④合法的事实。不得附条件的法律行为①条件与行为性质相违背（如法定抵销不得附条件、承兑不得附有条件）；

②条件违背社会公共利益或社会公德的（如结婚、离婚行为）。4.特殊规定：当事人恶意促使条件成就的，应当认定条件没有成就，当事人恶意阻止条件成就的，应当认定条件已经成就。——有心栽花花不开【示例】甲打算卖房，问乙是否愿买，乙一向迷信，就跟甲说：“如果明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊，我就出100万块钱买你的房子。”甲同意。乙回家后十分后悔。第二天早上7点差几分时，恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上。

（1）如果这群喜鹊一直不飞走，如何处理？

条件成就，乙应该买下甲的房子。

（2）如果乙把喜鹊赶跑了，至7点再无喜鹊飞来，如何处理？

属于当事人为自己利益不正当地阻止条件成就，应视为条件已成就，乙应该买下甲的房子。

（3）如果甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑，至7点再无喜鹊飞来，如何处理？

由于甲的儿子并非合同当事人，即应认为条件不成就，乙无须购买甲的房子【例题·单选题】下列各项中，属于附条件的法律行为的是（）。

A.甲、乙签订房屋买卖合同，双方约定2个月后合同生效

B.如果明天下雨，我就送你一把雨伞

C.甲、乙约定如果甲明天盗窃成功，乙将自己的房子以5万元卖予甲

D.张三与自己的儿子小张约定：等到放暑假时，给小张买一台电脑『正确答案』B

『答案解析』本题考核附条件的法律行为。附条件的法律行为是指当事人在法律行为中约定一定的条件，并以将来该条件的成就（或发生）或不成就（或不发生）作为法律行为生效或不生效的根据。选项A、选项D为附期限的法律行为，选项C所述的合同生效条件是不合法的。

第07讲代理的基本理论【考点六】代理的基本理论（两星）

【考点介绍】本考点偶尔出题，最有可能的出题点为代理概念的理解。

一、代理的概念及特征

1.代理的概念：指代理人在代理权限内，以“被代理人的名义”与“第三人”实施“法律行为”，由此产生的法律后果直接由“被代理人承担”的一种法律制度。

2.代理的特征：

（1）代理行为是民事法律行为；可代理的行为不得代理的行为①民事法律行为；

②准民事法律行为：民事诉讼行为；财政、行政行为（如代理专利申请、商标注册、代理纳税）①人身性质（如立遗嘱、结婚等）；

②双方约定必须由本人亲自实施的（如表演等）；

③违法行为。（2）代理人以被代理人的名义为民事法律行为；

①代理VS委托：区别名义不同：委托可以以“委托人”的名义，也可以以“自己”的名义。

事务不同：代理一定有意思表示；委托不一定要求“意思表示”，可以是纯粹的事务性行为，如打扫卫生等。

有无第三方不同：委托属于双方当事人之间的关系，即委托人、受托人。联系委托是代理关系产生的原因之一，但是代理并不一定由委托产生。②代理VS行纪：名义不同行纪人以自己名义为民事法律行为法律效果承担不同行纪的法律效果先由行纪人承受收费不同行纪必为有偿法律行为，代理既可为有偿，亦可为无偿③《民法通则》的代理VS隐名代理：《民法通则》只承认以“被代理人”名义进行的代理；《合同法》则承认了隐名代理，即受托人以“自己”的名义与第三人订立合同。

（3）代理人在代理权限内“独立”向“第三人”为意思表示；

①代理VS居间：居间的目的为了促成合同的成立，不能独立的为意思表示。

②代理V传递消息：传递消息不能独立的为意思表示（4）代理人所为的民事法律行为的法律效果归属于被代理人。

【代理VS代表】代表人与法人同属于一个民事主体，代表人实施民事法律行为不存在效力归属问题；代理人与被代理人是两个独立的民事主体，代理人从事的法律行为效力归属于被代理人。

【例题·单选题】（2009年）下列行为中，不构成代理的是（）。

A.甲受公司委托，代为处理公司的民事诉讼纠纷

B.乙受公司委托，以该公司名义与他人签订买卖合同

C.丙受公司委托，代为申请专利

D.丁受公司委托，代表公司在宴会上致辞『正确答案』D

『答案解析』本题考核代理的适用范围。根据规定，代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。选项ABC均构成代理；选项D中，丁不是与第三人实施法律行为，所以不是代理。

二、代理的种类

三、滥用代理权——有权利不好好用

第08讲无权代理和表见代理【考点七】无权代理和表见代理（三星）

【考点介绍】本考点经常命题，最可能的考查方向为表见代理。

一、无权代理

1.无权代理的情形：——没有代理权，瞎折腾

（1）没有代理权的代理行为；

（2）超越代理权的代理行为；

（3）代理权终止后的代理行为。【例题·多选题】根据代理法律制度的规定，下列情形中，构成无权代理的有（）。

A.甲公司法定代表人超越权限以本公司名义为其他公司提供担保

B.乙谎称是同学代理人，领取了同学的薪水

C.丙以其朋友名义给朋友暗恋的女孩写情书

D.某推销员谎称丁的邻居订购了一套健身设备，要求丁代收，丁信以为真，代邻居收下了该套设备并付款『正确答案』BD

『答案解析』本题考核无权代理。所谓无权代理，是指没有代理权的代理。具体情形包括：（1）没有代理权的代理行为；（2）超越代理权的代理行为；（3）代理权终止后的代理行为。选项A属于代表行为，不是代理行为；选项C中写情书不属于民事法律行为，不涉及代理。2.无权代理的后果——效力待定的合同

（1）追认权：未经被代理人追认的，对被代理人不发生法律效力，由行为人承担责任。未作表示或表示拒绝的，视为拒绝追认，该合同不生效。

（2）催告权：与无代理权的人签订合同的人可以催告被代理人在1个月内予以追认。

（3）撤销权：合同被追认之前，“善意相对人”有撤销的权利。【例题·多选题】（2007年）2007年7月5日，甲授权乙以甲的名义将甲的一台笔记本电脑出售，价格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的价格购买。乙遂对丙说：“大家都是好朋友，甲说最低要8000元，但我想6000元卖给你，他肯定也会同意的。”乙遂以甲的名义以6000元将笔记本电脑卖给丙。下列说法中，正确的是（）。

A.该买卖行为无效

B.乙是无权代理行为

C.丙可以撤销该行为

D.甲可以追认该行为『正确答案』BD

『答案解析』本题考核无权代理。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任，该合同属于效力待定合同，而不直接归为无效，因此选项A不正确；合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。丙不是善意相对人，因此选项C不正确。二、表见代理

1.表见代理的概念：指无权代理人的代理行为客观上存在使相对人相信其有代理权的情况，且相对人主观上为善意，因而可以向被代理人主张代理的效力。★

（1）“客观上有理由相信”的表现：

①合同签订人持有被代理人的介绍信或盖有印章的空白合同书，使得相对人相信其有代理权；

②无权代理人此前曾被授予代理权，且代理期限尚未结束，但实施代理行为时代理权已经终止。（2）干扰项：非表见代理

①盗用公章、介绍信、授权委托书；私刻本人的公章、伪造介绍信、授权委托书：盗用者、伪造者承担责任。

②借用公章、介绍信、盖有公章的空白合同书：出借者和借用者承担连带责任。

【狭义无权代理VS表见代理】狭义无权代理纯因代理人之过错第三人可能善意、可能恶意表见代理被代理人（本人）有过失，才使第三人以为无权代理人有代理权第三人一定是善意的【例题·单选题】（2013年）甲为乙公司业务员，负责某小区的订奶业务多年，每月月底在小区摆摊，更新订奶户并收取下月订奶款。2013年5月29日，甲从乙公司辞职。5月30日，甲仍照常前往小区摆摊收取订奶款。订奶户不知内情，照例交款，甲亦如常开出盖有乙公司公章的订奶款收据。之后甲携款离开，下落不明。根据民事法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。

A.甲的行为与乙公司无关，应由甲向订奶户承担合同履行义务

B.甲的行为构成无权处分，应由乙公司向订奶户承担损害赔偿责任后，再向甲追偿

C.甲的行为构成狭义无权代理，应由甲向订奶户承担损害赔偿责任

D.甲的行为构成表见代理，应由乙公司向订奶户承担合同履行义务『正确答案』D

『答案解析』本题考核表见代理的规定。根据规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本题中，由于合同签订人（甲）持有被代理人（乙公司）的盖有印章的订奶款收据，使得相对人（订奶户）相信其有代理权，因此构成表见代理，应由乙公司向订奶户承担合同履行义务。2.表见代理的效果——表见代理与无权代理的竞合

（1）对于本人（被代理人）：产生与有权代理一样的效果。

①被代理人不得以无权代理为由进行抗辩，主张代理行为无效。

②可以根据无权代理的规定进行追认。

（2）对于相对人：既可以主张其为狭义无权代理，也可以主张其为表见代理。

①相对人如果主张狭义无权代理：相对人可以行使善意相对人的撤销权，从而使得整个代理行为归于无效。

②相对人如果主张表见代理：被代理人不得以无权代理为由进行抗辩，主张代理行为无效。思维导图：

第09讲诉讼时效的概念及种类（一）【考点八】诉讼时效的概念及种类（三星）

【考点介绍】本考点经常命题，可能的考查点为诉讼时效的特征、种类。

一、诉讼时效的概念

诉讼时效是指“债权请求权”不行使达一定期间而失去国家强制力保护的制度。

【背景】A为债务人，B为债权人，借款到期日为2010.12.31

1.丧失胜诉权：债权人起诉后，如果债务人主张诉讼时效的抗辩，人民法院在确认诉讼时效届满的情况下，应“判决”驳回其诉讼请求。

2.★不丧失起诉权：诉讼时效期间的经过，不影响债权人提起诉讼。

3.不丧失实体权利：诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩，法院不予支持。——债务人主动承认或履行，债权人捡回胜诉权4.★被动性：债务人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。——法院不主动，需债务人主张

5.阶段性：当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。——不在规定时间主张，债权人捡回胜诉权

6.强制性：当事人不得约定排除诉讼时效，不得约定延长或缩短法定期间，不得预先放弃诉讼时效。【例题·单选题】下列关于诉讼时效期间届满后法律后果的表述中，符合法律规定的是（）。

A.当事人在诉讼时效期间届满后起诉的，人民法院不予受理

B.诉讼时效期间届满，义务人自愿履行了义务后，可以以诉讼时效期间届满为由主张恢复原状

C.诉讼时效期间届满后，当事人自愿履行义务的，不受诉讼时效限制

D.诉讼时效期间届满后，权利人的实体权利消灭『正确答案』C

『答案解析』本题考核诉讼时效。当事人超过诉讼时效后起诉的，人民法院应当受理；选项A表述错误。诉讼时效期间届满后，当事人自愿履行义务的，不受诉讼时效限制。义务人履行了义务后，又以诉讼时效期间届满为由抗辩的，法律不予支持；选项B表述错误、选项C表述正确。诉讼时效期间届满时消灭的是胜诉权，并不消灭实体权利；选项D表述错误。

二、除斥期间的概念

除斥期间是指法律规定某种权利预定存续的期间，债权人在此期间不行使权利，预定期间届满，便可发生该“权利消灭”的法律后果。区别诉讼时效除斥期间性质诉讼时效一过，丧失胜诉权，非实体权利除斥期间一过，丧失实体权利适用对象债权请求权形成权援用主体由当事人主张后，法院才能审查，法院不主动援用法院可主动审查期间性质可变期间，适用中断、中止、延长不变期间，不适用中断、中止、延长【例题·单选题】（2011年）下列关于除斥期间的说法中，正确的是（）。

A.除斥期间届满，实体权利并不消灭

B.除斥期间为可变期间

C.撤销权可适用除斥期间

D.如果当事人未主张除斥期间届满，人民法院不得主动审查『正确答案』C

『答案解析』（1）除斥期间届满，实体权利消灭；A错误。（2）除斥期间为不变期间；B错误。（3）除斥期间无论当事人是否主张，法院均应主动审查；D错误。

三、诉讼时效的适用对象

1.适用情形：适用于请求权，主要是债权请求权。

2.不适用情形：

（1）支配权、形成权、抗辩权不适用诉讼时效。

（2）对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩，法院不予支持：

①支付存款本金及利息请求权；

②兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；

③基于投资关系产生的缴付出资请求权

【总结】口诀：投资存在（债）本息【链接】《公司法司法解释三》：公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

四、诉讼时效的种类起点年限情形普通知道或应当知道之日起2年除适用短期、长期诉讼时效以外的短期1年★1.身体受到伤害要求赔偿的

2.出售质量不合格的商品未声明的

3.延付或拒付租金的

4.寄存财物被丢失或毁损的

【总结】口诀：智商存贮（质伤存租）长期4年1.涉外货物买卖合同

2.技术进出口合同最长权利被侵害时起20年所有合同【示例】1988年2月8日夜，赵某回家路上被人用木棍从背后击伤。经过长时间的访查，赵某于2007年10月31日掌握确凿证据证明将其打伤的是钱某。

【例题·多选题】下列情形中，诉讼时效期间为1年的有（）。

A.王某因琐事与李某吵架，被李某打坏牙齿要求损害赔偿的

B.张某出租房屋，承租人拒付租金的

C.刘女士购买一件羽绒服回家后发现有破洞的，可购买时卖家称无质量问题

D.赵小姐买的提包在运输途中丢失的『正确答案』ABC

『答案解析』本题考核诉讼时效的种类。寄存财物被丢失或毁损的，诉讼时效期间为1年，而运输货物被丢失或毁损的为2年。【例题·单选题】（2014年）甲公司于2010年3月1日将一台机器寄存于乙公司。2010年4月1日，机器因乙公司保管不善受损。甲公司于2011年3月1日提取机器时发现机器受损，但考虑到两公司之间的长期合作关系，未要求赔偿。后两公司交恶，甲公司遂于2012年9月1日要求乙公司赔偿损失。下列关于甲要求乙赔偿损失的诉讼时效期间的表述中，正确的是（）。

A.适用2年的普通诉讼时效期间，尚未届满

B.适用2年的普通诉讼时效期间，已经届满

C.适用1年的短期诉讼时效期间，已经届满

D.适用4年的长期诉讼时效期间，尚未届满『正确答案』C

『答案解析』本题考核诉讼时效的规定。寄存财物被丢失或毁损的，诉讼时效期间为1年。第10讲诉讼时效的概念及种类（二）五、诉讼时效期间的起算

1.一般规定：知道或应当知道之日起（包括知道事实和侵害人）。

2.具体规定：附条件或附期限的债从条件成就或期限届满之日起算——Not成立之日有履行期限的债从履行期限届满之日起算分期履行从最后一期履行期限届满之日起算——Not分期计算未定有履行期限或期限不明（1）依照《合同法》的规定可以确定：从履行期限届满之日起；

（2）不能确定履行期限：

①从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起算；

②债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的：从债务人明确表示不履行义务之日起算。行为的赔偿请求从受害人知道或应当知道其权利被侵害或者损害时起算（包括侵害事实和加害人）

（1）伤害明显：从受伤之日起算；

（2）伤害当时未发现，后经检查确诊：从伤势确诊之日起算。请求他人不作为的债权自义务人违反不作为义务时起算国家赔偿自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日（Not行为作出之日）起算。可撤销合同（1）可撤销合同受除斥期间的限制，故一方当事人就撤销合同之诉主张诉讼时效抗辩的，法院不予支持；

【注意】撤销权为形成权，适用除斥期间，若用诉讼时效为理由，理由错误，法院不支持。

（2）合同被撤销后，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同“被撤销之日”（NOT行为开始之日）起计算。示例1】甲于08年3月1日借钱给乙，乙写借条。11年3月10日，甲打电话让乙一个月内还，乙认为已过诉讼时效，请问对吗？【分析】不对。因为这属于未定有履行期限的合同，债权人要求债务人一个月内还，即宽限期期满为11年4月10日，诉讼时效结束至13年4月10日。

【示例2】2010年1月1日，甲售给乙首饰，号称水晶，实为玻璃。乙2010年2月1日知道是假水晶。【例题·单选题】（2010年）下列关于诉讼时效起算的说法中，错误的是（）。

A.定有履行期限的债务的请求权，当事人约定债务分期履行的，诉讼时效应当分期分别起算B.未定有履行期限的债务的请求权，债权人第一次要求债务人履行义务时就被债务人明确拒绝的，诉讼时效从债务人明确拒绝之日起算

C.人身伤害损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显且侵害人明确的，从受伤之日起算

D.请求他人不作为的债权的请求权，诉讼时效从义务人违反不作为义务时起算『正确答案』A

『答案解析』本题考核诉讼时效。根据规定，当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。第11讲诉讼时效的中止、中断【考点九】诉讼时效的中止、中断（四星）

【考点介绍】本考点近几年连续出题，2015年最有可能的出题点是中止和中断的区分，其次的出题点是结合中止和中断的诉讼时效期间计算。一、诉讼时效中止1.★概念：在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。——暂停键【注意】在民法规定的最长诉讼时效期间（20年）内，诉讼时效中止的持续时间没有限制2.事由（1）不可抗力；（2）其他障碍①权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；②继承开始后未确定继承人或遗产管理人；③权利人被义务人或其他人控制无法主张权利；④其他导致权利人不能主张权利的客观情形。【示例】甲借给乙借款10万元，2008年12月31日到期。在甲向乙主张权利过程中，突遇地震。

二、诉讼时效中断

1.概念：诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。即以前已经经过的时效期间归于无效。——清零键

【分析】手段：债权人提出（提起诉讼、当事人一方提出要求）；债务人同意（同意履行义务）。

【注意】诉讼时效的中断可以数次进行，当然不得超过20年最长诉讼时效的限制。2.事由（1）提起诉讼与提起诉讼具有同等效力：①申请仲裁；②申请支付令；③申请破产、申报破产债权；④为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；⑤申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；⑥申请强制执行；⑦申请追加当事人或者被通知参加诉讼；⑧在诉讼中主张抵销；⑨其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。（2）当事人一方提出请求：具有下列情形之一的可认定：★一般：主张到达对方①一方直接向对方交主张权利文书，对方在文书上签字、盖章或以其他方式证明该文书到达对方的；

A.对方为法人组织的，签收人可以是法定代表人、主要负责人、收发部门或被授权主体；

B.对方为自然人的，签收人可以是本人、同住的具有完全行为能力的亲属或被授权主体。

②一方以发送信件或数据电文主张权利，信件或数据电文到达或应当到达对方当事人的。

【示例】王某向李某租赁设备，双方约定租赁期间1年，自2011年7月1日起算，租金最晚于2011年12月31日付清。2012年2月1日，李某向王某发出催款通知书，催要设备租金，2月2日催款通知书到达王某，于2月5日王某方才阅读，但未作出任何回复。问诉讼时效是否中断？何时中断？

『正确答案』诉讼时效于2012年2月2日中断。金融机构当事人一方为金融机构，依照法律规定或当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；下落不明一方下落不明，对方在“国家级”或“下落不明的当事人”一方住所地的“省级”有影响的媒体上刊登主张权利的公告，但法律和司法解释另有规定除外。（3）义务人同意履行义务：义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为。★3.特殊规定

（1）部分及于其他：权利人对同一债权的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。

（2）一人及于全体：对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。

（3）代位诉讼：债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。——一箭双雕

（4）★债权转让：认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日（Not签订债权转让书之日）起中断。

（5）债务承担：构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。

【例题·多选题】（2012年）下列情形中，能导致诉讼时效中断的有（）。

A.甲把要求乙清偿3个月前到期的债务的书面通知当面递交乙，乙拒绝接收。甲将通知留在乙处后愤然离去

B.乙对甲的债务已过清偿期1个月，乙突然不知所踪。经过2个月的多方探寻无果后，甲在《人民法院报》上刊登声明，要求乙清偿债务

C.甲对乙的债权诉讼时效期间还有1个月即将届满时，甲意外死亡，需等待确定继承人

D.债权人甲路上偶遇债务人乙。未等甲开口要求乙偿还1个月前到期的债务，乙即一边连称“抱歉”，一边匆匆离去『正确答案』AB

『答案解析』本题考核诉讼时效中断的相关规定。根据规定，当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的，视为当事人一方提出请求，属于诉讼时效中断的情形，因此选项A当选；当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，视为当事人一方提出请求，属于诉讼时效中断的情形，因此选项B当选；选项C属于诉讼时效中止的情形；选项D不构成“义务人同意履行义务”，根据规定，义务人通过一定的方式向权利人作出愿意履行义务的意思表示，作为权利人信赖这种表示而不行使请求权，构成诉讼时效的中断，D选项中债务人乙并未作出履行义务的意思表示。【例题·单选题】王某向李某租赁设备，双方约定租赁期间1年，自2011年7月1日起算，租金最晚于2011年12月31日付清。2012年2月1日，李某向王某发出催款通知书，催要设备租金，王某当日签收催款通知书后未作出任何回复。2012年9月1日，李某因出差遇险无法行使请求权的时间为20天。根据《民法通则》的规定，李某应当最晚于（）请求人民法院保护其权利，才能保全其胜诉权。

A.2013年2月1日B.2013年2月21日

C.2013年9月1日D.2013年9月21日

『正确答案』B

『答案解析』（1）拒付或者延付租金的，适用1年诉讼时效期间；（2）诉讼时效期间内，当事人一方提出请求的，引起诉讼时效中断；（3）在诉讼时效期间的最后6个月内，发生不可抗力导致权利人无法行使请求权的，诉讼时效中止。在本题中，2012年2月1日当事人的催收行为引起诉讼时效中断，中断后重新计算的诉讼时效期间自2012年2月1日起至2013年2月1日，但李某在诉讼时效的最后6个月内因出差遇险无法行使请求权，诉讼时效中止计算20天，诉讼时效期间顺延20天。第12讲诉讼时效的延长三、诉讼时效的延长

人民法院可以斟酌具体情况，延长诉讼时效期间。

【总结】中止、中断和延长原因发生时间效果中止客观因素：不可抗力、其他障碍诉讼时效期间的最后6个月内暂停中断主观因素：（1）权利人提起诉讼；

（2）当事人一方提出要求；

（3）当事人一方同意履行义务诉讼时效进行中重新计算延长人民法院决定延长思维导

[讲义编号NODE00984400021200000102：针对本讲义提问]

精品文档精心整理精品文档可编辑精品文档21、附条件的民事法律行为，所附条件成就时，该民事法律行为发生效力[案情]原告方新良，男，37岁，干部。被告周士明，男，56岁，工人。被告周士明有砖木结构瓦房三间，坐落在某市解放西路138号。因房中没有水暖设备，离单位较远，生活、工作都不方便，曾流露出想将该房卖掉，另租公房居住的意思。后来，经本单位职工黄锦云介绍，原告方新良与被告相识。原告刚从外地调入该市，妻子、儿女也随之调入，因无房居住只好暂住农村老家。原告得知被告想卖房，即表示自己想买，经双方商定，原告以5000元人民币购买被告三间瓦房。原、被告当即去当地房管机关办理登记过户手续。但二人商定，被告暂不把房屋音乐会原告，待单位分给被告房屋居住后，被告即马上腾房（当时，被告单位刚建成三幢宿舍楼，尚未分配）。半年后，被告单位照顾被告，分给他三室一厅住房一套，被告让其子结婚居住，仍不给原告腾房，原告几次催促，被告均以单位分房面积小，女儿结婚无房居住为由，迟迟不搬。原告无奈，只好向人民法院提起诉讼，要求被告腾房。[问题]本案原、被告之间的房屋买卖是不是附条件的民事法律行为？[简析]本案原、被告之间的房屋买卖是一个附条件的民事法律行为。原告方新良购买被告周士明的房屋，房价款已交卖方，双方也去房管机关办理了登记过户手续，但因其所附条件没有成就，被告未把房屋实际音乐会给原告，原告也并未实际行使对该房屋的所有权。原、被告之间的房屋买卖所附条件就是被告单位何时分给被告房屋，被告何时把房屋实际音乐会原告，该买卖房屋的民事法律行为即何时生效。半年后，被告单位分给被告一套房屋，所附条件已经成就，买卖房屋的民事法律行为即发生效力，被告应该马上腾房，将房屋交给原告控制和支配，而被告以单位分房面积小，其女结婚无房居住为由拒绝腾房，是没有道理的。因为双方约定的条件是只要被告单位分给被告房屋，被告就要马上搬出，并不论单位分给他多少房屋，也不论其女结婚有无住房。原告广诉请人民法院保护自己的权益，人民法院在查明事实的基础上应根据民法通则第六十二条的规定精神，判决被告立即腾房。22、约定由本人实施的民事法律行为不得代理[案情]原告江州市画店。法定代表人李宝华，男，54岁，画店经理。被告松石，男，65岁，江州市美术馆画家。1986年10月8日，原告江州市画店请松石为其作画。当时双方商事实上：被告松石在年内为原告江州市画店作六幅国画（二幅仁女、二幅山水、二幅花鸟），纸张、笔墨等由原告江州市画店提供。被告松石所作国画规格以原告提供的七尺宣纸为准。每幅国画，原告江州市画店先行给付被告松石人民币500元。第二天，原告江州市画店将预付款3000元及纸张笔墨等送交松石处。但由于松石正心于超长山水画卷的创作，一直无暇为原告江州市画店作画。1986年12月4日，被告松石应某国之邀出访。临行，将印章、纸墨等留给学生谷麟，要其代为作画六幅，于年内送到原告江州市画店。谷麟按松石的吩咐赶作国画六幅，于12月28日将画送到江州市画店。但经该画店鉴定，发现这六幅国画无论从哪一方面，都与松石的作品有很大差距，肯定不是松石所作。该画店经理李宝华先后两次去松石处，但均未见到松石（此时松石出访未归）。1987年1月4日，松石从国外归来后，李宝华又来到松石处，与松石商量，要求重作，松石执意不肯。于是，江州市画店诉至江州市人民法院。该市人民法院经过鉴定，确认该六幅国画确非松石本人所作。蝉联后，经人民法院调解，被告松石同意将原画收回，并于两个月之内亲自给江州市画店作画六幅。[问题]被告松石为原告江州市画店作画的行为为什么不能由谷麟代理？[简析]代理是代理人在代理权限内以被代理人的名义同第三人实施民事法律行为。民法通则第六十三条第三款规定：“依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”本案原、被告双方商定，由被告松石为原告江州市画店作画，属于双方约定应当由被告松石本人实施的民事法律行为，这种民事法律行为的主体是特定的人，只能由行为人本人即松石来实施，所以，松石为江州市画店作画的行为不能由谷麟代理。23、委托权限不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任[案情]原告四达留易公司（简称“四达”）。被告华茂综合经营部（简称“华茂”）。被告苗捷，男，40岁，职工。1985年10月30日，“被茂”将盖有本单位公章的合同纸10纸交给苗捷，委托他代购物。1985年11月12日，苗代表“华茂”与“四达”先后签订购销合同3份。合同规定：“华茂”购买“四达”儿童服装、青年男女裤及女式西服共17个品种，2194件，总价款为13336.4元。其中副品有4个品种，499件价款为2836.2元。合同约定，每隔15天结算一次；副品属于一次性削价处理，概不退货；正品中每个品种售出三分之一后，不退货；包装损坏由“华茂”负责赔偿；货物自提。苗按合同规定将货物如数提走并交“华茂”销售。但“华茂”没有按约定的期限进行结算。“华茂”将正品部分售出8个品种，84件，价款为725.07元，各品种均未售出三分之一。“四达”多次派人催促“华茂”按合同规定的日期结帐，并要求提回货物。“华茂”以合同经办人不是“华茂”的职工及未曾委托其购买不畅销货物灿，拒绝进行结算和汪点货物。“四达”人员及车辆多次空载往返，损失265.34元。“四达”遂向人民法院起诉，要求“华茂”承担违约责任，赔偿损失。案件审理过程中，“四达”已与“华茂”将货物的正品部分清点完毕并全部拉回；“华茂”将已售出的正品货款725.07元给付“四达”，但包装损失66元未付。“华茂”坚持将合同规定一次性削价不退货的副品退给“四达”，“四达”不同意退货。双方各持已见。法院审理认为：“华茂”将盖有本单位公章的空白合同纸交给苗捷，委托其代购货物，并收取货物，委托关系有效。苗捷代表“华茂”与“四达”签定的购销合同有效。“华茂”违反合同规定，拒不进行货款清算，并要求将一次性削价处理的货物退给“四达”是没有道理的。“华茂”对给对方造成的损失负有主要责任。据此判决：“华藏综合经营部自本判决生效后十日内，给付“四达”贸易公司所欠货款2836.2元，运费222.7元，差旅费42.64元，包装损失费66元，共计3168.09元。[问题]代理人苗捷代理华藏综合经营部与四达贸易公司签订的购销合同是否有效？为什么？[简析]本案被告华茂综合经营部分给功捷10张空白合同纸，委托苗捷代理组织货源，与第三人订立购销合同，代理关系是明确的，苗捷具有代理权。但“华茂”没有说明代理人的权限，即没有明确交待苗捷购买货物的品种、质量和数量，这属于委托授权不明，民法通则第六十五条规定：“委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。”从本案情况看，被告华茂综合经营部与被告苗捷之间的委托代理授权不明，责任主要在被告“华茂”；不按合同履行义务的也是被告“华茂”，被告“华茂”应承担相应的民事责任。法院判决确认被告苗捷代理被告“华茂”与原告“四达”签订的服装购销合同有效，由被告“华茂”偿付原告的货款，赔偿原告经济损失，这样处理是正确的。24、无权代理未被追认的，对被代理人不发生代理的法律效力[案情]原告振兴炒货厂。被告临江果品公司。第三人李京，临江果品公司招待所干部1984年9月29日，某市红坡街街道办事处和某市炒货店，经第三人临江果品公司招待所干部李京牵线，在某市组建振兴炒货厂。为便于联系业务，炒货厂聘请第三人李京当业务顾问，月津贴50元。1984年1027日，了京背着果品公司领导，私自以公司招待所名义，与炒货厂签订一份购销傻子瓜籽合同，并采取欺骗手段盖了公司的印章。合同规定；振兴炒货厂生产10万市斤傻子瓜籽供给临江果品公司，单价为每斤0.8元，总金额为8万元。交货时间是1984年11月至1985年11月。交货地点为炒货库房。1984年12月，炒货厂与果品公司下属中单位综合经营部联系推销傻子瓜籽时，综合经营部同意购进6700市斤，收货后当即付了款。之后，炒货厂又送瓜籽11900市斤，综合经营部收货后也付了款。在做这两笔生意时，综合经营部并不知道李京与炒货厂签订合同的事，炒货厂也未向综合经营部说明他们是在履行李京以果品公司名义同他们签订的购销瓜籽合同。当果品公司的领导知道了李京同炒货厂签订购销瓜籽合同。当果品公司的领导知道了李京同炒货厂签订购销瓜籽合同的真相后，指令果品公司及下属单位拒绝收货，为此双方发生纠纷，诉讼到人民法院。一审法院认为：（1）第三人李京在临江果品公司领导未授权的情况下，私自以果品公司的名义与振兴炒货厂签订合同，偷盖果品公司的印章，属于无权代理；（2）第三人李京同时具有果品公司干部和炒货厂业务顾问的双重身份，却又代表所在单位（果品公司）与聘请单位（炒货厂）签订合同，这是违法行为：（3）合同是以果品公司招待所名义签订的，但却盖有果品公司的印章，合同主体不一致。据此判决：（一）确认原、被告所签订的傻子瓜籽购销合同为无效合同；（二）原告要求被告赔偿损失，支付违约金的诉讼请求不能成立，予以驳回。炒货厂不服一审判决，提出上诉。二审法院审理认为，原判事实清楚证据确凿，处理恰当，驳回上诉，维持原判。[问题]试以代理的原理分析本案的法律关系，并对本案的处理正确与事予以说明。[简析]本案第三人李京虽是临江果品公司招待所干部，但他不是果品公司的主要负责人，在这种情况下，他以果品公司名义与他人为民事行焊，必须由果品公司的法定代表人授予他代理权。但他没有取得代理权，却以果品公司名义实施民事行为，果品公司事后又不予以追认。因此，李以果品公司名义与振兴炒货厂签订瓜籽购销合同的行为，对果品公司不发生代理的法律效力。这在民法理论上属于无权代理。因为，虽然李京是以果品公司的名义实施民事行为，但是，李京始终没有取得代理权，李与果品公司根本不存在代理关系，果品公司当然不能对李京的行为承担民事责任。李京的行为给原告所造成的损失，果品公司也不负赔偿责任。原告要求果品公司赔偿损失，自然不能成立。该项损失，主要应由李京承担。民法通则第六二六条第四款规定：“第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和和为人负连带责任”。按照上述规定精神，原告在李京没有果品公司法定代表人的授权委托书的情况下，明知李京没有代理权，却同他签订合同，也负有一定责任。据此，一、二审法院判决李京以果品公司的名义与炒货厂签订的瓜籽购销合同为无效合同，果品公司不承担民事责任，驳回原告要求果品公司支付违约金和赔偿的诉讼请求，这样处理是正确的。25、代理人和第三人恶意通谋，损害被代理人利益的行为无效[案情]原告张吉成，男，27岁，干部。被告陈震，男，25岁，干部。被告谭兵，男，28岁，工人。原告张吉成和被告陈震都是某进出口公司干部，二人住一个宿舍。因工作需要，公司委派张吉成去公司设在深圳的办事处工作一年。张吉成临行时，将自己的一台14英雨国产彩色电视机委托给陈震保管和使用。三个月后，张吉成给陈写信，说自己在深圳又买到一台日本产20英雨彩电，家中的一台可以适当价格卖掉。本公司的司机刘兵得知此消息后，找到陈，表示想买下这台彩电，但又不愿多出钱。谭对陈说，你可以给张写信，告诉他彩电的显像管出毛病了，图像不清，要他降低价格出售。陈当时有些犹豫，但考虑到自己同谭关系不错，经常让谭开车给自己拉东西，若不答应他会影响今后的关系。同时，有一次公司派陈出去买啤酒，陈私自把啤酒拉运到自己家中两箱，谭知道此事，若说出去对自己不利。陈即按照谭的意思给张吉成写了信。张吉成回信说，如果真是显像管坏了，可以按低一些的价格卖掉。于是，陈就以500元的低价将张的彩电卖给了谭。张吉成从深圳回来后，知道了买卖彩电的真相，要求谭返还彩电，谭坚持不还。张吉成便诉至法院，要求确认陈、谭买卖彩电的行为无效，谭返还彩电。[问题]被告陈震、谭兵买卖彩色电视机的行为属于什么性质的民事行为？谭兵应否返还张吉成的彩色电视机？[简析]本案被告陈震、谭兵买卖电视机的行为属于民法通则规定的代理人和第三人恶意串通的民事行为。所谓代理人和第三人恶意串通的民事行为，是指代理人和第三人恶意合谋，弄虚作假，进行损害被代理人利益的行为。这种民事行为有三个特点：一是代理人和第三人恶意串通；二是这种串通的目的是损害被代理人的利益，使代理人或第三人取得非法利益；三是这种串通是故意实施的。本案被告陈、谭在买卖电视机的过程中存在着双方串通的故意和行为，并给被代理人造成了损失，他们的行为属于恶意串通损害他人利益的行为，因而属于无效民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。按照民法通则规定，代理人和第三人恶意串通，损害被代理人利益的，由代理人和第三人负连带责任。据此，原告张吉成要求被告谭兵返还彩电是合理的，应予支持。26、无权代理事后被追认的、被代理人对第三人承担民事责任[案情]原告04研究院被告大路实业公司。第三人江宏，大路实业公司业务员。原告04研究院于1985年5月8日经人介绍与第三人大路实业公司业务员江宏协商，由大路实业公司供给04研究院天津产“北京”牌18英雨彩色电视机40台。江宏未征得单位同意就口头承诺，04研究院当时交给江宏空白支票一张。江宏将支票金额填写为57200元后，入到大路实业公司帐户内。大路实业公司于1985年6月24日和7月13日先后两次供给04研究院“北京”牌18英雨彩色电视机9台，“黄河”牌20英雨彩色电视机12台，计价款33528元。尚有价值23762元的货未提供。04研究院几次催大路实业公司供货或退回尚余货款，大路实业公司总以“此事是江宏干的，与我们无关”为理由拒绝供货、退款。原告起诉到人民法院。法院查明上述情况属实后，经审理认为：江宏是在没有接受本单位法定代理人授权的情况下，同04研究院达成买卖彩色电视机的口头协议的，其行为属于无权代理行为。但是，大路实业公司事后接受价金和先后两次向04研究院提供电视机的行为，可以视为是对江宏无权代理行为的追认，从而使江宏的无权代理行为发生了有权代理的法律效力。在这种情况下，大路实业公司对江宏的行为应承担民事责任。大路实业公司在管说谎中提出“不知道此事，与我公司无关”与事实不符。大路实业公司应将所余货款返还给04研究院，并酌情赔偿04研究院的部分损失。经调解，双方自愿达成如下协议：大路实业公司于1986年6月10日前退还04研究院购电视机余款23672元，并赔偿损失2000元。[问题]本案第三人江宏未受委托的代理行为的法律后果为什么要由被告大路实业公司承担？[简析]民法通则第六十六条第一款规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。”本案中的大路实业公司业务员江宏，未受委托，未经单位领导同意，就以单位名义与04研究院口头订立购销彩色电视机合同，并代理大路实业公司预收货款，其行为属于无权代理。但事后大路实业公司对归入自己帐户的货款并未提出异议，并先后两次交付彩色电视机21台，使合同已经部分履行。对大路实业公司的上述行为可以推定为是对江宏代理行为的追认，从而使江宏原来的无权代理变成了有权代理。被代理人的追认行为具有追溯力，即江宏的无权代理行为被追认后，该代理行为从开始实施起，就发生有权代理的法律效力。被代理人大路实业公司应当对江宏的行为承担民事责任。因此，原审法院对该案的认定和处理是正确的。27、二人以上共同造成他人损害的，人应承担连带责任。[案情]原告于淑华，女，32岁，个体户。被告胡春香，女，28岁，个体户。被告胡秋香，女，18岁，待业。上列二被告系亲姐妹关系，均为黄县城北乡农民。1987年初，被告胡春香到城关镇开设摊点，其摊位与原告于淑华所设摊位相邻，二人曾因摊位占地和招揽生意发生过矛盾。1987年4月26日，被告胡春香因抢占原告于淑华的摊位而与于淑华发生争吵，继而撕打起来。正在此时，被告胡秋香路过，见此情形便上前“帮忙”，也与于淑华撕打起来。在撕打过程中，二被告用手、拳抓打原告于淑华的面部和鼻部，造成原告于淑华鼻骨骨折、面颊部软组织挫伤，花去医疗费251.2元。原告于淑华诉至县人民法院，要求被告胡春香和胡秋香赔偿其全部医药费用。该县人民法院审理认为：被告胡春香因抢占摊位与原告二淑华发生争打，对纠纷的挑起负有主要责任；被告胡秋香也参与了同原告的撕打，共同造成原告于淑华的伤害，对此，二被告应共同承担赔偿责任。由于被告胡秋香目前尚无经济收入，根据民法通则第一百三十条关于“二人以上共同造成他人损害的，应当承担连带责任”的规定，判决被告胡春香赔偿原告于淑华的医药费损失251.2元。[问题]什么是连带责任？本案被告胡春香和胡秋香共同造成原告于淑华伤害，由被告胡春香一个承担全部医药费用是否正确？[简析]连带责任是法律规定的承担民事责任的一种方式，它是指两个或两个以上的债务人分别就共同合作对债权人承担全部清偿的责任。其重要特点是任何一个合作人都负有清偿全部债务的义务。法律规定这种承担民事责任的形式有利于保护债权人的利益。本案原告于淑华的面部和鼻部受伤系被告胡春香和胡秋香二人共同所致。根据民法通则第一百三十条的规定，胡春香与胡秋香应当承担连带责任。鉴于被告胡秋香没有经济收入，法院依法判决原告于淑华的医药费损失由被告胡春香负责赔偿是正确的。28、受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻致害人的民事责任[案情]原告柳大华，男，26岁，工人。被告章若华，男，24岁，工人。被告章若华系某市3523厂汽车驾驶员。1987年1月21日下班后，章若华因私事擅自驾驶一辆“达特桑”轿车去火车站。晚上十时许，章若华驾车从炎车站返回，行至西三环北路时，因为“犯困”，没有很好注意路面，同时由于超速行驶，刹车与躲闪不及，同在马路上违章骑车逆行的柳大华相撞。幸好，在撞车时柳大华被甩入路右侧沟内，只造成其右上肢尺骨和右下肢外踝骨骨折及多处软组织挫伤。被告章若华当即将柳大华关入附近医院医治，经医院检查治疗，15天后出院。至1987年5月初，柳大华的伤彻底痊愈。因医疗费用和误工工资等费用的赔偿，柳大华诉至该市某区人民法院，要求被告章若华赔偿其合部医疗费456元，赔偿其就医期间三个月工资收入损失420元（每月基本工资70元，将金等70元），赔偿营养费、家属护理期间的工资损失300元。而被告章若华则认为，原告对造成这一事故也有一定的责任，不同意全部赔偿。此案经该区人民法院审理认为，被告章若华行车“犯困”，又超速行驶，违反了交通规则和有关安全行车的规定，对事故发生负有主要责任。而原告柳大华骑车违章，也违反了交通规则的规定，对事故应承担一定的责任。根据民法通则的规定判决如下：（一）被告章若华赔偿原告柳大华医疗费456元、误工工资210元，合计赔偿675元；（二）其它损失由原告柳大华自己承担。判决后，原告柳大华不服，提起上诉。二审法院审理后维持原判。[问题]本案判决是否恰当？[简析]过错责任原则是民法通则确立的基本归责原则。根据这一原则，除法律另有规定外，对于损害的发生，只有致害人有过错时，致害人才承担民事责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻致害人的民事责任。本案被告章若华在行车当中违章驾驶造成伤害事故，其主观上存在过错。对此，被告章若华应负赔偿责任。原告柳大华违章骑车逆行，主观上也有过错。根据民法通则的规定，在确定民事责任的承担时，适当减轻被告章若华的民事责任。这样处理是正确的。29、对造成损害均无过错的，应根据实际情况，由当事人分担民事责任[案情]原告钱存柱，男，40岁，农民。被告杨杨雄，男，36岁，农民。原告钱存柱与被告杨雄系某县官山乡同村邻居。1986年9月6日上午，被告杨雄看见原告钱存柱正往家中搬运右料，准备翻盖新屋，主动推出自家手推车去帮工。下午，杨雄推着一车石料从西山回村，当行至村西头花溪小桥上时，桥上大石板桦动，杨雄连入带车坠落在河中，致使腰椎骨第三、四节骨折，造成下肢截瘫。第二天，杨雄向钱存柱借款1500元，去北京积水潭医院治疗，半年后基本痊愈。1987年3月25日，杨雄由北京返回官山乡。钱存柱去看望杨雄，并提及1500元借款，钱说，现在房屋马上就要动工，正缺钱用，希望能将借款早日归还。而杨雄则说，去北京治疗，仅医药费就花了2700多元，现在家里的生活紧张，不同意钱存柱还钱的要求。钱存柱便向县人民法院起诉，要求杨雄偿还借款。该县人民法院审理过程中，被告杨雄提出反诉，要求原告钱存柱承担其1500的医疗费用。法院审理认为，被告杨雄在主动帮助原告钱存柱搬运石料过程中，意外造成伤害，原告钱存柱和被告杨雄都无过错。依民法通则第一百三十二条关于“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任”的规定，根据原告和被告双方的经济情况，经调解无效后，法院判决如下：（一）原告钱存柱承担被告杨雄医疗费1500元：（二）上项钱款以原告钱存柱借给被告杨雄的钱款折抵。[问题]本案中原告钱存柱是否应负担被告杨雄的医疗费用？为什么？[简析]民法通则第一百三十二条规定：“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。”这是社会主义民法公平原则和体现。它有利于解决并非由于当事人的主观过错而造成的人身伤害或财产损害纠纷案件的实际问题。本案被告杨雄在帮助原告钱存柱搬运石料过程中，由于桥上石板动，杨雄跌落河中，造成了伤害。原告钱存柱和被告杨雄对损害的发生都没有过错。但原告是受害人，被告是受益人。据此，法院根据双方的经济情况，依法判决原、被告双方分担责任是正确的，体现了民法通则的规定精神。30、人民法院应根据具体情况确定人承担民事责任的方式[案情]原告封开，男，28岁，工人。被告王强，男，52岁，农民。原告封开与被告王强