论合同法中对契约自由的限制

2007—2021学年度第二学课题：合同法中对契约的限制学院文法学院专业法学班级05法学一班学3205010608江岚指导老师丘志乔2008年6月29日合同法中对契约的限制内容摘要：契约是合同法的灵魂和生命。它反映了商品经济的本质要求同时也是商品经济和竞争开展的必然结果贯穿了合同法的始终。然而随着社会经济的不断开展契约逐渐显现出它的缺陷为了弥补这种缺陷对契约原那么须采取必要的限制。本文通过分析契约在合同法中的重要地位和其受限制的必要性讨我们今后要如何对待契约原那么及对它的限制。关键词：契约限制公平老实信誉原那么契约是合同法的灵魂和生命。在古典契约理家看来契约即公正因为平等、的人在为自己的利益订立契约时不可能同意为对其不利的契约条款所约束。但随着法人制度的不断开展自然人成了这种曾是自己创造物的真正奴隶经济地位上严重失衡使得定式合同大量出现其中的不公平条款处处可见并生存于社会的方方面面。这样“契约即公正〞的公式在大部场合就不能认为是正确的了。故对违犯公平的条款进展规制也就成为契约法的当务之急。契约原那么在合同法中的地位所谓契约原那么〔也称之为合同原那么〕是指在订立合同的过程中合同双方当事人在法律答应的范围内完全享有合同。详细而言包括以下内容：1、缔结合同的。当事人有权是否签订合同任何个人和不得强迫或干预。2、选择相对人的。当事人既有选择同谁签订合同的又有回绝同任何人签订合同的。3、合同内容的。合同的内容在不违犯法律和HYPERLINK道德的情况下当事人可协商确定。4、变更和解除合同的。合同法中规定当事人协商一致可以解除和变更合同任何人不得干预。5、选择合同方式的。合同法规定了书面形式、口头形式以及其他形式除法律有强迫性规定外当事人可合同的形式。崔建远主编?合同法?崔建远主编?合同法?法律2007年版9页契约反映了商品经济的本质要求因此有商品经济存在就会有契约的观念。从历史上考察契约的观念起源于罗马法但罗马法并未确立真正的契约原那么。在欧洲中古世纪以寺院法等调整社会关系着重阶级与身份故无契约原那么。契约原那么确实立始于资本竞争时近代民法将其上升为民法的三大原那么之一。在资本竞争时以亚当·斯为代表的经济思想提倡放任的经济政策主张废除各种限制性法规以保护竞争。这种经济思想为契约原那么确立提供了经济理的根据。同时18世纪至19世纪的理性哲学主张人生而平等每个人都有自己的意思有权按照自己的意志以追求自己的利益。法律的职责就是赋予当事人在其合意中表达的意志以法律效力而对这种的限制那么是愈少愈好。这种强调人类的理性哲学为契约原那么确实立提供了哲学根底。正是在经济思想和强调人类的理性哲学的根底上为适应资本经济的开展为近代民法确立了合同原那么。郭明瑞、房绍坤著?新合同法原理?中国人民大学2000年版第72页我国?合同法?也确立了该原那么郭明瑞、房绍坤著?新合同法原理?中国人民大学2000年版第72页契约原那么是合同法的根本原那么表达合同法的精。合同法总那么中的原那么有：平等原那么、合同原那么、公平原那么、诚信原那么等但能反映合同法精的只能是合同原那么。契约原那么确实立是竞争阶段HYPERLINK资本消费关系本质的客观要求没有契约也就没有合同法契约是合同法的生命。

对契约限制的理由古典契约理的“契约〞是建立在假设有一个“完全〞(或称完备的竞争)的根底上的。然而这些假定的条件随着社会和经济的开展社会分工和交换的进一步加强已经动摇了其存在的根底。首先由于合同的相对性合同的效力限定于当事人之间一般不会涉及当事人之外的第三人。因此契约在相对的当事人之间得到有效实行的可能。但是随着经济开展合同关系变得复杂化当事人间的合同有可能涉及到第三人的利益因此有必要对此做出限制以保护第三人利益。例如双方当事人自愿订立房屋的买卖合同但对于该房屋的租赁者该买卖合同不能对抗承租人。这就是合同法中“买卖不破租赁〞对契约的限制。又如为了保全债权人的债权合同法赋予了债权人撤销债务人与第三人的合同的权利。其次随着当今社会的信息化开展信息的发布和获取越来越容易但是也正因为如此错误信息的泛滥、信息掌握的不平衡使得合同双方地位不平等。这个时候必要的限制可以平衡双方的地位使交易更公平。这也是合同的另一原那么契约正义原那么的要求。这在消费者与商家的合同中可以得到充分的表达。再者在垄断出现之前存在足够多的买主和卖主没有人拥有价格和数量上的垄断优势使得交易双方有充分选择的权利。随着经济组织的不断壮大互相之间的竞争无在规模上和剧烈程度上均空前地增加互相间的危险也越来越大。为防止在竞争中两败俱伤往往达成垄断协议或成立垄断组织。例如即使现今似乎有很多银行或者电讯机构但是这些行业大多都已形成垄断并没有多大的选择余地。李永军李永军：?从契约原那么的根底看其在现代合同法上的地位?综合上述原因在现代的中劳动者和雇主、大企业和消费者、出租者和租借者之间的矛盾开场激化在雇佣契约、契约、不动产租赁契约中经济弱者的利益在契约的原那么下受到了损害。大量化契约或附合契约开场取代那些详细条款是协商的契约。越来越多的契约是以要么承受、要么回绝的方式提交给当事人的。对本质正义的追求必然要求对契约进展必要的规制。对契约的限制表达在那些方面合同法为了平衡、缓解这些矛盾也设立了其他一些原那么对契约原那么做出必要的限制。第一老实信誉原那么。?合同法?第六条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循老实信誉原那么。〞随法律从个人本位向社会本位的转化从形式正义向本质正义的转化将老实信誉原那么引入合同法,就可以根据各种详细情况灵敏阐释“〞的详细形式,使个人与别人、社会福利协调一致为当事人订立非典型契约的活动以及以自己的协议变更法律的任意性规定的活动设立一个范围,以保证双方当事人的利益,同时确保社会利益不致因当事人的协议而受到损害。合同法第52条和53条规定的合同无效的法定情形就是很好的表达。当然老实信誉原那么也有着其本身的缺陷它给予了法官很大的裁量权因此必须慎重利用。第二情事变更原那么。契约要求当事人必须严格按照契约的规定实现权利义务契约成立后无发生何种客观情况的异常变动均不HYPERLINK影响契约的效力此即契约必须严守的原那么。正是对这一原那么的遵循近代各国民法均未在中直接规定情事变更原那么。但是在现代急剧变化的社会中人们不可能在缔结契约时预见到将来所要发生的所有问题。假如情事变更即当事人订立合同时所根据的客观条件已发生了变更而当事人在缔约时没有预见而且变更的发生系因不可归责于当事人的事由假如法律再强迫当事人按照契约的规定去履行将导致极不公正的效果时就产生了契约与契约正义的矛盾：“契约正义本是当事人的合意而生如今出现了一定的情事变更使原先的合意违背了“正义〞假如法律要求继续维持这种合意就使契约背离了其核心——契约正义。为了防止这种非正义的结判例创造出情事变更原那么赋予当事人以解除契约的权利或者裁判官在审讯中对契约的内容进展修正和补充。当然情事变更原那么不能修正当事人应当承当的合理的风险权利不应过多地在正义的名义下介入民社会从而破坏民社会的自律性。另外平等原那么、公序良俗原那么等在一定程度上都可构成对契约原那么的限制已到达社会公正填补契约原那么的缺陷。此外在现代合同法中还存在许多对原那么的限制条款。例如?合同法?第41条规定了对格式合同应当做出不利于提供格式条款一方的解释使得双方的缔约地位公平化。第2条规定了强迫缔约的条款“从事公共运输的承运人不得回绝客、托运人通常、合理的运输要求〞是为维护社会公共利益而牺牲契约原那么。四、如何对待当今对契约原那么的限制开展经济前提是尊重主体所享有的契约,当事人所享有的契约越充分,主体的能动性和自主性就越强,交易就越活泼,也将随之得到开展,社会财富也将因此而增长。所以契约是经济条件下交易关系开展的根底和必备条件,而以调整交易关系为主要内容的合同法当然应以此作为其最根本的原那么。然而在现代社会中对契约的绝对放任就会使契约背离其内核——契约正义甚至对契约正义造成损害；而对契约的过分干预就有可能缩小私法自治的空间损害私利。面对契约和契约正义两种价值的冲突一方面应成认契约的重要性另一方面又要防止权利的滥用造成上的不公正。对这种制度的价值选择直接关系到私人利益和社会秩序。李永军：?从契约原那么的根底看其在现代合同法上的地位?李永军：?从契约原那么的根底看其在现代合同法上的地位?对契约的限制是社会经济开展的客观要求。现代各国对契约原那么的限制是其开展到一定阶段的必然。正如我国学者王泽鉴所说的:“契约应受限制,系事理之当然。无限制的,乃契约制度的自我扬弃。在某种意义上,一部契约的历史,是契约如何受到限制,经由醇化,而促进理契约正义的记录〞。王泽鉴：?民法学说与判例研究?中国政法大学1998年版第23页因此,对契约的必要的限制并不是契约原那么的衰落而是对契约原那么意义的恢复和匡正；对契约的限制,只是消除了的绝对性,防止了一方的滥用对他方的践踏,使与平等、公正有机结合起来,从而命名契约由注重形式上的平等转向注重本质