论家庭暴力中女性的防卫权分析研究 法学专业

论家庭暴力中女性的防卫权目录诚信承诺书 1毕业论文 2-10中英文摘要及关键词 2一、正当防卫理论及其适用 2（一）正当防卫一般理论 3（二）家庭暴力中女性防卫权的必要性 3二、家庭暴力中女性防卫的基本形态 4（一）言语防卫 4（二）轻微的行为抵抗 5（三）严重的暴力行为防卫 5三、家庭暴力中女性防卫权的认定 5（一）证据采集困难 6（二）时间限制过于苛刻 6（三）防卫限度难于掌握 6（四）公众法律意识薄弱 7四、完善家庭暴力中女性防卫权的建议 7（一）建立积极取证和举证责任倒置的配套制度 7（二）适用受虐妇女综合症理论 8（三）增设专有罪名 8（四）增强公众和公权力机关法律意识 8五、结语 9参考文献 10开题报告表 11中期检查表 17答辩记录表 18成绩评定表 20论家庭暴力中女性的防卫权[摘要]在家庭暴力案件中受害主体往往为女性，其合法权益遭受损害，凸显了防卫权的必要性。家庭暴力中女性防卫的基本形态有言语防卫、轻微的行为抵抗和严重的暴力行为防卫等，而在防卫权的认定上存在的问题主要有证据采集困难、时间难以限定、防卫强度不易控制以及公众法律意识薄弱。因此，有必要建立积极取证和举证责任倒置的配套制度、适用受虐妇女综合症理论、增设专有罪名和增强公众和公权力机关意识,以便解决和完善家庭暴力中女性防卫权的认定问题。[关键词]家庭暴力；防卫权；女性；正当防卫[Abstract]Indomesticviolencecases,womentendtobethevictims,theirlegitimaterightsandinterestshavebeendamaged,thesehighlighttheneedfordefenserights.Thebasicdefensesofwomenindomesticviolenceareverbaldefense,slightactionagainst,seriousviolentdefenseandsoon.Whiletheproblemsaboutwomen'sdefenserightsindomesticviolencearemainlyaboutevidencecollectiondifficulty,thetimeisdifficulttolimit,defensestrengthisnoteasytocontrolandcitizens'legalconsciousnessisweak.Therefore,itisnecessarytosetasystemtosupportgatherevidenceactivelyandreversetheburdenofproof,applythetheoryofabusedwomensyndrome,increasespecificaccusationandstrengthenthelegalconsciousnessofcitizensandgovernmentagencies.Soastosolveandperfecttheproblemsofwomen'sdefenserightsindomesticviolence.[Keywords]Domesticviolence;Defenseright;Woman;Justifiabledefense在我国，家庭暴力的危害不容小觑，并且有愈演愈烈之势。所谓的家庭暴力是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。[1]家庭暴力是一种发生在家庭成员之间的侵害行为，如丈夫对妻子、妻子对丈夫、父母对子女以及成年子女对父母等。在这些不同类型的家庭暴力中，妻子遭受丈夫的暴力侵害是最普遍的，她们受到的心灵伤害也最大。随着社会的进步和女权意识的发展，很多女性在面对家庭暴力的时候，不再一味地忍让、包容，她们逐渐站起来反抗。但是，很多受虐女性在经受长时间的家庭暴力后选择了以暴制暴的方式进行自我保护，并且各地区法院针对类似案件做出的判决却大相径庭，从而带来了更多的问题。一、正当防卫理论及其适用正当防卫又称自我防卫，简称自卫，是对正在进行不法侵害的行为人，采取造成其一定的人身和财产损害的方法，以防止国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其它权利遭受侵害的行为。在我国，女性遭受家庭暴力情况普遍，家庭暴力行为严重侵害了女性的各项权利，对广大女性的身体以及精神造成了巨大损害。在遭遇家庭暴力的情况下，这些受虐女性亟待防卫权的庇护。（一）正当防卫一般理论《刑法》第20条第1款规定:“为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”只有正确行使防卫权，才能达到刑法中规定的正当防卫的目的，相反，如果滥用这一权利，则会侵犯公共利益和他人合法权益，甚至因此构成犯罪，所以对正当防卫的判定有着严格的限定。理论上讲，成立一般正当防卫首先必须具有不法侵害这一客观事实的存在，必须为正在进行中的不法侵害。其次正当防卫只能针对不法侵害者本人实行,不能及于第三者。再者正当防卫必须是防卫人主观上出于正当的目的而进行的防卫行为，即法条中规定的利益以及权利。最后正当防卫不能超过必要的限度，造成不应有的损害。在防卫时要看危险程度，手段轻重，因为法律要求防卫人作为一个正常的理性人，为自己的行为负责，做到知行合一，而不是为了阻却自己的行为违法性而为自己找寻精神的安慰。以上几个条件是构成正当防卫的前提和要求，同时具备即构成正当防卫。只满足其中一项条件，或者缺少其中某项条件，都不能构成正当防卫。《刑法》第20条第3款规定：“对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”这项规定说明了公民在某些特定的情况下所实施的正当防卫行为没有必要的限制，即使导致不法侵害人伤亡的，也不属于防卫过当，不负刑事责任。当然，这种特殊正当防卫必须遵循一般正当防卫的前四个要件，仅对一般正当防卫中的限度条件不作要求。家庭暴力中女性防卫权的必要性目前，我国家庭暴力问题十分严重，其中女性遭受家庭暴力侵害现象尤为普遍。家庭暴力行为不仅影响女性身体健康，还会给女性造成心理上的压力，严重侵害了女性的合法权益。家庭暴力不同于一般不法侵害，女性在遭受家庭暴力时很难立即寻求法律庇护。为了维护女性的正当权益，对于其遭受家庭暴力情况下所采取的防卫行为性质的判定是十分必要的。1.我国女性遭受家庭暴力的普遍性家庭暴力问题自古就有,并且存在于世界上绝大多数国家。在我国，由于传统男尊女卑思想的影响观念还未根本转变，民间丈夫打老婆的行为更是普遍，尤其在广大农村地区，丈夫对妻子的打骂已经成为家常便饭。[2]随着社会经济的快速发展,公众在生活、工作上的压力越来越大，与此同时针对女性的家庭暴力案件逐步蔓延,成为一个严重的社会问题。我国家庭暴力的施暴者以成年男性居多,究其根源,除了在体能方面男性天生比女性优越以外,传统意识形态中男权思想、封建文化影响则是促使家庭暴力发生的深层次的社会因素。在我们身边，家庭暴力现象屡见不鲜，在众多家庭暴力受害者中女性占绝大多数。目前我国女性遭受家庭暴力问题的影响已经远远超出了家庭的范围，是社会上普遍存在的问题。2.家庭暴力严重侵害妇女权益家庭暴力侵犯了妇女的人权,具体来说,它侵犯了妇女的人身权、隐私权、财产权、性权利等权利,而这些权利都是国家通过法律予以保护的权利,是不允许侵犯的。[3]虽然各国对女性人权范围的认定和保护力度的支持还存在不同的认识与差距,但是从大方向上而论,保护女性的人权已经成为国内外人权保护的共识。我国法律规定妇女在政治、经济、文化、社会、家庭等领域享有与男子同等权利，可是在实践过程中，女性权益保护的现象却不容乐观。家庭暴力是目前侵害妇女权益的最突出的问题，因为家庭琐事，丈夫大打出手、暴打妻子的案例很多，可以说家庭暴力已经成为威胁妇女人身安全、践踏妇女人权的首要因素。现如今，有很多女性生活在家庭暴力的阴影下，她们不仅生命健康权受到了侵害，而且精神上也受到了巨大的摧残。依据我国目前的状况而言，女性在遭受家庭暴力时，公权力机关能够提供的帮助是相对滞后的，其能提供的帮助也是十分有限的。因此，面对家庭暴力最快捷的方式是女性采取自我防卫的方式来保护自己的权益。是以，在家庭暴力案件中，对于女性防卫权的认定有着举足轻重的意义。二、家庭暴力中女性防卫的基本形态在遭受家庭暴力的情况下，绝大多数的女性一开始都是采取隐忍的方式来解决。她们一方面为了家庭的和睦，一方面为了孩子的身心健康而不得不选择包容施暴者。但是，在长期的家庭暴力中，女性的忍让并没有让施暴者收敛，甚至助长了施暴者的气焰。因此在持续的家庭暴力中，这些受虐女性开始意识到不能再默默承受，她们必须采取一定的方式方法来保护自己的权益，拒绝再次遭受殴打、谩骂。可是，她们采取的这些方式非但没有让她们的身心得到保护，反而让她们更加的痛苦。下面将具体介绍一下一般女性在遭受家庭暴力时的防卫形态。（一）言语防卫在遭遇家庭暴力的情况下，有些女性会通过言语来表达自己的不满。她们试图通过喊叫、谩骂、哭泣等言语方式来表达对家庭暴力的反抗，这是最为基础的防卫形态。这种言语上的防卫产生的防卫效果几乎为零，一般来说只能给受虐女性在精神上带来慰藉，她们通过这种方式来宣泄自己的情绪。她们的行为并不能感化施暴者，也不能制止施暴者的暴力行为。并且这种方式通常还会带来适得其反的效果，它会更进一步刺激施暴者，使施暴者更加愤怒，从而加剧两者之间的矛盾。因此，言语防卫在对抗家庭暴力上是基本无效的。（二）轻微的行为抵抗在家庭暴力中，面对男性的推搡、殴打等行为暴力时，这时受虐女性往往会在行为上进行一定的抵抗，采取相当的防卫行为。由于男性跟女性在体能上天生就存在巨大差距，当女性进行行为抵抗时，其行为根本无力阻止正在进行的家庭暴力行为。这些轻微的抵抗行为并不会有效的遏制正在进行的家庭暴力，无法从根本上解决家庭暴力问题。与其说这种行为是轻微的行为抵抗，不如说这种行为只是受虐女性在遭受家庭暴力时的一种条件反射。并且，在施暴的过程中，这些行为会使得女性消耗过多体力，从而更容易在家庭暴力行为中受伤。这种轻微的行为抵抗跟言语防卫一样，无法从根本上制止暴力侵害从而保护受虐女性的人身安全。相反的，女性的这些行为往往更容易激怒施暴者，给受虐女性带来更多的伤害和更深的恐惧。（三）严重的暴力行为防卫在近期的一些关于家庭暴力案件的报道中，受虐女性以暴制暴的情况越来越多。对于在家庭暴力中杀害施暴人而被追究刑事责任的受虐者，其暴力行为相比较于一般暴力性犯罪而言，它们构成要件要素相同，但在主观恶性以及社会危害性等要素上来说，两者之间存在较大差距。在经受长时间的家庭暴力后，受虐女性心中的愤怒和怨恨积聚，从而爆发，她们采取严重的暴力行为进行反抗。并且，这些严重的暴力行为往往导致原来的施暴者重伤或者死亡。很多受虐女性明知以暴制暴为现代法治社会所不容，但是在其当时的处境之下，暴力反抗成为其唯一的出路。那么，家庭暴力中女性以暴制暴的实质是反抗施暴者对受虐者生命和身体健康的重大威胁而做出的暴力性行为。[4]这些暴力行为有的发生在男方正在实施家庭暴力行为的过程中，有的则是受虐女性乘其不备而实施的。前者我们可以采用传统的正当防卫进行辩护，而后者，因为时间的限制，则很难适用正当防卫理论，而是判定为故意伤害罪或者故意杀人罪。对于以暴制暴行为的不同定性，将直接产生同案不同判的问题。因此，严重的暴力行为防卫同样存在着争议。 以上这三种防卫形态就是我们最常见的女性在家庭暴力中的自我防卫形态，我们不难发现，这三种防卫行为都存在不同的问题。由于女性在反抗家庭暴力中的自我防卫行为与刑法理论中的正当防卫有着较大的差异，如果在处理这方面的案件时，完全按照刑法理论中的定义进行处理，势必会产生很多问题。三、家庭暴力中女性防卫权的认定在司法实践中，女性因遭受家庭暴力时进行防卫，从而导致原先的施暴者重伤或死亡的，绝大部分没有被认定为正当防卫。由于家庭暴力案件向来取证困难，而且“侵害正在进行”往往被限制解释为一时的施暴尚未结束，以及实施防卫的手段很难停留在制止一时的侵害这种程度，最终导致本是家暴的受害人却被判过重的刑罚。由此可见，在家庭暴力中女性正当防卫之认定存在以下几方面的问题：（一）证据采集困难由于文化的、观念的、家庭的、社会的多种因素作用，家庭暴力受害人不能像一般暴力行为受害人一样积极寻求社会方面或者司法方面的帮助。[5]大部分家庭暴力受害者在遭受家庭暴力后不会轻易找人倾诉，更不会第一时间向居委会以及基层派出所等反映，以至于案件诉至法院，需要举证证明暴力行为的存在时，因时过境迁而无法举证。我国现行的法律对家庭暴力的规定过于抽象、笼统，对其中的具体情节认定不明确。比如对于何种行为公安机关会做出处罚，何种行为不能认定为家庭暴力行为，以及我们常说的精神暴力、冷暴力具体是什么内容，都没有作出具体的规定。只是局限在《反家庭暴力法》中规定的一些行为，对于其他行为没有明确的规定，比如生活中一方以为是生活情趣，一方则认为是言语嘲讽，对于这种行为是否构成精神暴力，法律并未对此作出规定，造成法院对家庭精神暴力难以认定。家庭暴力一般属于自诉案件，而取证的问题多需要自己收集，比如需要居委会、公安机关调解记录以及配合法医（医院）的检查报告才算有效。可是很多的公权力部门在家庭暴力问题认识上都存在误区，认为家庭暴力是个人私事，清官难断家务事，因此外力还是少介入为好。这些现象直接导致了法院无法获得合法有效的证据，从而导致很多家庭暴力案件存在立案难的现象。这些取证方面的问题，将会影响正当防卫认定中防卫起因、防卫意图等的认定，最终导致家庭暴力中女性防卫权的认定困难重重。（二）时间限制过于苛刻根据《刑法》规定，构成正当防卫需要满足一个时间条件，即正在进行中的不法侵害。可是家庭暴力具有长期性和反复性的特点，想要确定“家庭暴力”这种不法侵害是否正在进行，如果不将其视为一个长期持续的过程，很难客观认定。家庭暴力作为家庭内部的问题，本身的隐蔽性很大地阻挠了在时间上的认定。并且，家庭暴力行为取证的困难也直接导致了对于家庭暴力防卫行为时间上认定的困难。此外，家庭暴力与普通的不法侵害不同，它不仅在不法侵害正在进行时对受侵害人有危害，还会给受侵害人带来长时间的影响。如果按照正在进行中的不法侵害理解，那么在家庭暴力中，只有受虐女性正在经受丈夫殴打时的防卫才认定为正当防卫。显然，这样的认定在家庭暴力案件中是不公平的。（三）防卫限度难于掌握对于正当防卫的必要限度，刑法仅仅作了原则性的规定，以致在刑法理论上成了各家热烈争论的一个问题。传统思维模式认为，防卫限度还要与施暴程度相当，否则就会防卫过当。但在家庭暴力案件中，因为家暴是一个长期持续性的过程，受虐女性一时的防卫行为不能保护其长久的身心安全。是以，除非受虐女性能够做到一招制敌，才能摆脱家庭暴力的侵害，而做到与伤害程度相当的正当防卫根本不可能实现。很多长期受到家庭暴力的女性，时刻处于一种恐惧的状态中，其对自己的一些行为往往丧失控制能力。在反抗家庭暴力的过程中，受虐女性根本无法判断施暴者的施暴程度跟施暴所将导致的后果，因此其采取的行为不能以普通的防卫行为来定性。由于家庭暴力中不法侵害程度的难以定义，从而导致了家庭暴力中女性防卫限度难于掌握。（四）公众法律意识薄弱现如今，我国已经陆续出台多个有关家庭暴力的法律法规，但是作为普通大众，很多人并不知晓这些法律法规的存在。一些人虽然通过电视新闻、报纸得知国家将要出台某项法规，但是他们并不知道具体的内容以及具体的含义。在中国，一部分遭受家庭暴力的女性来自农村，她们并没有接受过良好的教育，有些甚至根本不识字。这些受虐女性在面对家庭暴力的时候只能选择自我救济或者寻求亲朋好友的帮助，很少有人在遭遇家庭暴力时立即寻求法律的庇佑。当然，有些人虽然知道可以寻求公权力机关的帮助，但是她们或是觉得家丑不可外扬，或是害怕影响家庭关系而选择沉默。这些施暴的男性，绝大部分并没有意识到自身行为的违法性。除此之外，在家庭暴力发生时，这些受虐女性的亲友并有合理地制止，一些人碍于家庭关系的和睦，也不愿意出庭作证。这些都是由于公众对相关法律信息的欠缺，说明我国法律的普及还存在一定问题。由于我国法律限制以及生活文化各方面的原因，在家庭暴力中女性防卫权的认定上存在着许多问题，这些问题导致受虐女性作为家庭暴力的受害者反而承受过重的刑罚。因此，为了更好的维护女性权益，避免受虐女性再次遭受侵害，势必要了解并解决这些阻碍女性防卫权认定的问题。四、完善家庭暴力中女性防卫权的建议对家庭暴力中女性防卫权的认定问题进行了系统化的分析与研究，我们可以感受到关于家庭暴力中女性防卫权问题，我国立法上缺乏针对性规定。为了解决家庭暴力中女性防卫权的认定问题，需要对我国家庭暴力中女性防卫权的立法、司法进行完善，需要增强公众的法律意识。（一）建立积极取证和举证责任倒置的配套制度在实际的操作中，证据认定上也存在一些问题，主要涉及法官对家庭暴力的认知和理念。因此，在实际的案件处理中，仍然需要解决证据认定的问题。公安机关接到报案后，应当及时调取、保存证据，相关单位应当妥善保管受虐女性的报案记录、就诊记录。除此之外，应当鼓励受虐女性周边的人克服心理负担，能够为受虐女性出庭作证。考虑到家庭暴力案件举证的复杂性和困难程度，最高人民检察院也可以做出相关司法解释，在被告人提出正当防卫辩解确实无法证明（非自身原因）时实行举证责任倒置或者降低被告人的证明标准。[6]遭受家庭暴力的受虐女性仅需要对部分事实承担举证责任，其余事实均由施暴者来承担责任。（二）适用受虐妇女综合症理论受虐女性长期遭受家庭暴力，其生理和心理承受的痛苦非常人所能想象。因此，在丈夫长期的虐待下，就出现了妻子为了摆脱不法侵害不得已杀害丈夫的行为。适用受虐妇女综合症理论主要是为了在处理案件的时候，适当放宽传统正当防卫理论中关于时间和防卫限度的规定。受虐女性一直处于一种紧迫地威胁、侵害中，时间具有长期性和连续性的特点。因此，在时间的限度规定上，应将正在进行中的侵害放宽为一段时间内的侵害，适当放宽时间限度的规定。除此之外，受虐女性遭受的家庭暴力危害性大，严重危及她们的人身安全，是以应当适当放宽防卫限度，适用特殊正当防卫。并且从正当防卫的立法精神来说，其目的是鼓励公民在公权力缺失的情况下与不法侵害作斗争。若对其标准要求过于严苛，则有悖于立法目的，同时也失去了使用的目的。在家庭暴力案件中，适用受虐妇女综合症理论符合立法精神同时也符合我国目前的社会状况。（三）增设专有罪名我们不难发现，虽然我国对于家庭暴力的认定以及对于正当防卫的认定都有着严格要求，但是多是原则上的定义，缺乏对具体内容的规定。如果不对家庭暴力作出严格具体的解释，我们无法确认女性在家庭暴力中防卫的限度。因此，要解决家庭暴力中女性防卫权的认定问题，可对家庭暴力以及家庭暴力行为的长期性、紧迫性、严重性作出严格具体的解释。[7]在家庭暴力立法方面，我们应当学习国外相关立法经验，专门设立家庭暴力罪。将常见的几类家庭暴力犯罪的罪名进行归拢，共同纳入家庭暴力罪章节中。通过增设专有罪名，不仅统一了立法标准，对犯罪构成、犯罪的要件以及相应的处罚措施给予详细的规定，更能发挥刑法的震慑和预防作用。（四）增强公众和公权力机关法律意识通过加强普法宣传，重视和加强相关法律法规的普及，做到人人知法、人人懂法，认识到家庭暴力的危害性和刑事违法性。在遭遇家庭暴力时，以便受虐女性知晓及时报案，必要时需要对伤情进行医学鉴定，留下合法的证据。并且有利于鼓励广大群众遇到家庭暴力情况时能够及时制止、积极举报，鼓励其为受虐女性出庭作证。作为公权力机关，应该摒弃“清官难断家务事”的错误执法思维，依法惩治暴行。在受害人寻求救济时，公权力机关应当及时介入，第一时间制止家暴罪行，及时受理案件并保存证据，尤其是书证。[8]在实际情况下，受虐女性在遭受家庭暴力报警的时候，警察往往并没有及时采取措施。在很多情况下，警察因为受舆论压力的影响，害怕影响受害人的家庭关系从而带来不必要的麻烦。对于法律中规定的一些针对受虐女性的保护行为，很多只停留在文字层面，并没有真正的贯彻落实下去。比如在现实中很多基层派出所并没有接到上面的指示文件，也不清楚具体的保护行为是什么，因此根本无法对家庭暴力受害者进行保护。如此一来，很多一开始愿意采取法律武器保护自己的受虐女性逐渐对法律失去信心，从而采取其他极端的手段来保护自己的权益。因此，需要对公众以及公权力机关进行相关培训、宣传。以便提升公众以及公权力机关法律意识，有助于对家庭暴力行为相关证据的收集，解决家庭暴力案件中证据采集困难的问题。从而进一步改善家庭暴力案件立案难、家庭暴力中女性防卫权认定难的现状。五、结语家庭是社会成员的重要组成部分和细胞组织，家庭的和睦与稳定关系着社会的稳定与安宁，而家庭暴力在世界范围内都是较为普遍存在的社会问题。[9]因此，严重的家庭暴力不仅会危害受害者的身心健康，侵犯受害者的合法权益，而且会破坏社会的稳定和谐，应引起全社会的广泛关注。随着我国社会的快速发展，人们在工作、生活等方面的压力也与日俱增，家庭暴力问题也有愈演愈烈的趋势，其类型和表现形式也愈发多样化。由于原先男尊女卑