XXXX税收相关法律

精品文档精心整理精品文档可编辑的精品文档XXXX税收相关法律目录：1、XXXX税收相关法律2、税收相关法律前言一、课程拟实现的主要目标1.帮助考生快速了解考试的基本内容，较为准确地体会考试各部分内容的难度，以对未来的复习道路作出合理的预期和科学的计划。2.通过对基础且核心的考点进行主题讲解，使考生具备进入正式复习的必要基础知识，了解各项法律制度的基本框架。3.介绍基本法律重大修订的情况，引导考生明确修订重点，以矫正复习方向。二、课程内容及课时安排1.本课程共16个专题，根据考试内容分别安排如下：（1）行政法、行政诉讼法部分：共6个专题；（2）民商法、民事诉讼法部分：共8个专题；（3）刑法、刑事诉讼法部分：共2个专题。2.课时：15小时左右。三、课程的利用1.基本的材料和依据：法条；2.建议的复习进路先听懂课程，做到对照PPT能够回顾课程基本内容；再阅读专题所涉法律制度有关的基本法律法规文件，主要关注其中的重点法条。专题一行政主体一、行政主体的判断标准行政主体，是指依法享有行政权力，能以自己的名义行使行政权，作出影响行政相对人权利义务的行为，并能独立承担由此产生的相应法律责任的社会组织。“权”——“名”——“责”（一）“权”——依法“享有”行政权力应该看谁是权力的拥有者，而不是看谁在实际行使权力。（二）“名”——能以自己的名义行使行政权1.是应该以谁的名义作出行政行为，而非实际以谁的名义作出行政行为。2.当多个主体对某一事件均具有职权，并经共同商议之后作出行政决定的，此时行为以谁的名义作出，谁就是此事的行政主体。（三）“责”——独立承担相应的法律责任——判定行政主体的“核心”标准行政主体在行政诉讼中能够成为被告，在行政复议中能够成为被申请人，在行政赔偿中能够成为赔偿义务机关。（四）谁是行政主体？表1-1行政机关均为行政主体行政机构内部机构（1）经法律、法规授权为行政主体（2）未经授权，不为行政主体派出机构临时机构一般组织（如企事业单位）二、中央行政机关与行政机构表1-2国务院当然为行政主体国务院组成部门国务院直属机构部管局国务院办事机构经授权为行政主体国务院直属事业单位三、地方行政机关与行政机构表1-3地方各级人民政府当然为行政主体地方各级人民政府职能部门地方人民政府派出机关行政公署区公所街道办事处政府职能部门的派出机构经授权为行政主体四、税务行政机关与行政机构（一）各级税务局1.中央政府设立国家税务总局，是国务院主管税收工作的直属机构；省及省级以下税务机构分设为国家税务局和地方税务局两个系统。2.省及省级以下国家税务局系统（1）设置为3级：省（自治区、直辖市）国家税务局、地（市、州、盟）国家税务局、县（市、旗）国家税务局；（2）国家税务局系统实行垂直管理的领导体制。3.地方税务局（1）分为3级：省（自治区、直辖市）地方税务局、地（市、州、盟）地方税务局、县（市、旗）地方税务局；（2）实行双重领导体制：①省级地方税务局受省级人民政府和国家税务总局领导，以地方政府领导为主；②省级以下地方税务局实行上级税务机关和同级政府双重领导，以上级税务机关垂直领导为主。（二）税务所1.上级税务行政机关的“派出机构”。2.授权范围根据《税收征收管理法》规定的行政处罚，罚款额在2000元以下的，可以由税务所决定。（三）税务稽查局根据《税收征收管理法实施细则》第9条的规定，省以下税务局设立的稽查局，专司偷税、逃避追缴欠税、骗税、抗税案件的查处。五、行政授权与行政委托表1-4行政授权行政委托依据不同法律、法规法律、法规、规章结果不同被授权者获得了行政主体格被委托者不能取得相应行政主体资格六、公务员1.公务员代表行政机关，以所在行政机关的名义行使行政权，其行为结果归属于相应的行政机关。——公务员并非行政主体。2.公务员享有下列权利：（1）获得履行职责应当具有的工作条件；（2）非因法定事由、非经法定程序，不被免职、降职、辞退或者处分；（3）获得工资报酬，享受福利、保险待遇；（4）参加培训；（5）对机关工作和领导人员提出批评和建议；（6）提出申诉和控告（而非提起行政复议或行政诉讼）；（7）申请辞职；（8）法律规定的其他权利。【例题1•多选题】根据行政法理论和法律规定，税务所的机构性质和法律地位体现在（）。（2007年）A.税务所是税务机关的派出机构B.税务所是税务机关的内部机构C.税务所是法律法规授权的组织D.税务所是税务机关委托的组织E.税务所是职权行政主体【答案】AC【解析】（1）选项AB：税务所属于派出机构，而非内部机构；（2）选项CD：《税收征管法》第2条、第14条和第74条对税务所进行了概括式授权，使其取得了行政主体资格，因此税务所是法律、法规授权的组织，而非税务机关委托的组织；（3）选项E：派出机构只能成为授权行政主体（派出机关才是职权行政主体）。【例题2•单选题】下列有关公务员的表述中，不正确的是（）。A.公务员不是行政主体B.受行政处分的公务员无权申请行政复议C.受行政处分的公务员无权提起行政诉讼D.公务员不得辞职【答案】D【解析】（1）选项A：公务员不是行政主体；（2）选项BC：公务员对其所受内部行政处分不服，有权申诉或控告，无权申请行政复议或提起行政诉讼；（3）选项D：申请辞职是公务员享有的权利之一。【例题3•多选题】下列有关法律、法规授权组织和行政机关委托组织的表述中，不正确的有（）。A.法律、法规授权组织以自己的名义行使相应的行政权力，行政机关委托组织以委托机关的名义行使相应的行政权力B.法律、法规授权组织和行政机关委托组织均具有行政主体资格C.法律、法规授权组织和行政机关委托组织均可以成为行政诉讼被告D.法律、法规授权组织可以成为行政复议被申请人，行政机关委托组织不能成为行政复议被申请人E.法律、法规授权组织能够独立承担法律后果，行政机关委托组织不能独立承担法律后果【答案】BC【解析】本题5个选项是同出一源的：（1）法律、法规授权组织经授权取得行政主体资格，因而可以自己名义行使行政权力，可以成为行政诉讼被告、行政复议被申请人，能够独立承担责任；（2）行政机关委托组织不具有行政主体资格，因而应当以委托机关的名义行使行政权力，不能成为行政诉讼被告、行政复议被申请人（应当以委托机关为行政诉讼被告、行政复议被申请人），由委托机关承担责任。专题二行政许可一、行政许可的设定（一）设定范围（《行政许可法》第12、13条）应设定行政许可可以不设定行政许可可以设定行政许可图2-11.可以设定行政许可的事项（1）一般许可：驾驶执照、排污许可直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项。（2）特许：采矿许可、市政公用事业经营权许可有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项。（3）认可：注册税务师执业资格许可提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项。（4）核准：家用电器的检验、屠宰生猪的检疫直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项。（5）登记：企业设立工商登记、社团设立登记企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项。2.可以不设立行政许可的事项（1）公民、法人或者其他组织能够自主决定的；（2）市场竞争机制能够有效调节的；（3）行业组织或者中介机构能够自律管理的；（4）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。（二）设定权限1.创设行政许可的权限（第14、15条）（1）经常性行政许可的创设权限“本法第12条所列事项，法律可以设定行政许可。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。”“本法第12条所列事项，尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可。”①“法律、行政法规、地方性法规”有权依法创设经常性行政许可。②创设时应当遵循上位法优先原则，即只有在上位法对某一事项尚未创设许可的情况下，下位法才可以创设。（2）非经常性行政许可的创设“必要时，国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律，或者自行制定行政法规。”“本法第12条所列事项……尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满1年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。”①有权创设临时性行政许可的文件：国务院决定、省级人民政府规章。②创设条件表2-1文件条件国务院决定必要时省级人民政府规章（1）上位法未设定（2）因行政管理需要，确需立即实施③“转化”——非经常性行政许可不属于临时行政许可的，应当及时转化为经常性行政许可。表2-2国务院决定设定的（1）及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律（2）自行制定行政法规省级人民政府规章设定的实施满1年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规（3）禁止“地方上”（地方性法规、省级人民政府规章）设定的许可①不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可；②不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可；③其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务；不得限制其他地区的商品进入本地区市场。2.行政许可的具体化——上位法优先原则“第16条行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。”（三）设定程序1.形成程序“第19条起草法律草案、法规草案和省、自治区、直辖市人民政府规章草案，拟设定行政许可的，起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见，并向制定机关说明设定该行政许可的必要性、对经济和社会可能产生的影响以及听取和采纳意见的情况。”2.评价程序“第20条行政许可的设定机关应当定期对其设定的行政许可进行评价；……行政许可的实施机关可以对已设定的行政许可的实施情况及存在的必要性适时进行评价，并将意见报告该行政许可的设定机关。公民、法人或者其他组织可以向行政许可的设定机关和实施机关就行政许可的设定和实施提出意见和建议。”3.修正程序“第20条行政许可的设定机关……认为通过本法第13条所列方式能够解决的，应当对设定该行政许可的规定及时予以修改或者废止。……”“第21条省、自治区、直辖市人民政府对行政法规设定的有关经济事务的行政许可，根据本行政区域经济和社会发展情况，认为通过本法第13条所列方式能够解决的，报国务院批准后，可以在本行政区域内停止实施该行政许可。”二、行政许可的实施（一）实施主体（第22-26条）1.行政机关实施（1）行政许可由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施。（2）经国务院批准，省、自治区、直辖市人民政府根据精简、统一、效能的原则，可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。2.授权实施法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，在法定授权范围内，以自己的名义实施行政许可。3.委托实施（1）委托范围①在委托行政机关的法定职权范围内；②依照法律、法规、规章的规定进行委托。（2）委托对象：其他行政机关（3）对委托机关的要求①将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告；②对受委托行政机关实施行政许可的行为应当负责监督；③对该行为的后果承担法律责任。（4）对受托机关的要求①以委托行政机关名义实施行政许可；②不得再委托其他组织或者个人实施行政许可。4.统一办理、联合办理、集中办理（1）涉及多机构行政许可需要行政机关内设的多个机构办理的，该行政机关应当确定一个机构统一受理行政许可申请，统一送达行政许可决定。（2）涉及多部门行政许可依法由地方人民政府两个以上部门分别实施的，本级人民政府可以确定一个部门受理行政许可申请并转告有关部门分别提出意见后统一办理，或者组织有关部门联合办理、集中办理。（二）实施的一般程序决定定决定审查决定定决定审查受理申请1.格式文本的提供（第29、58条）（1）申请书需要采用格式文本的，行政机关应当向申请人提供行政许可申请书格式文本。（2）申请书格式文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容。（3）行政机关提供行政许可申请书格式文本，不得收费。2.信息公示义务（第30条）行政机关应当将法律、法规、规章规定的有关行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本等在办公场所公示。3.行政机关对申请的处理（第32条）（1）申请事项依法不需要取得行政许可的，应当即时告知申请人不受理；（2）申请事项依法不属于本行政机关职权范围的，应当即时作出不予受理的决定，并告知申请人向有关行政机关申请；（3）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正；（4）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理；（5）申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请；（6）行政机关受理或者不予受理行政许可申请，应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证4.审查（1）核实义务（第34条）根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，行政机关应当指派两名以上工作人员进行核查。（2）报送义务（第35条）①依法应当先经下级行政机关审查后报上级行政机关决定的行政许可，下级行政机关应当在法定期限内将初步审查意见和全部申请材料直接报送上级行政机关。②上级行政机关不得要求申请人重复提供申请材料。（3）告知义务（第36条）行政机关对行政许可申请进行审查时，发现行政许可事项直接关系他人重大利益的，应当告知该利害关系人。申请人、利害关系人有权进行陈述和申辩。行政机关应当听取申请人、利害关系人的意见。5.决定（1）决定时限（第34、42、43条）①当场决定申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式，行政机关能够当场作出决定的，应当当场作出书面的行政许可决定。②不能当场决定的表2-3决定时限延长时限延长的批准一个主体实施的受理之日起20日内10日本机关负责人多个主体实施的（1）总时限：受理之日起45日内（2）下级机关：受理之起20日内15日本级政府负责人（2）决定形式①不论是准予行政许可，还是不准予行政许可，均应以书面形式作出。②准予行政许可，一般颁发行政许可证件；也可以体现为在检验、检测、检疫合格的设备、设施、产品、物品上加贴标签或者加盖检验、检测、检疫印章的形式作出。③行政机关作出的准予行政许可决定，应当予以公开，公众有权查阅。【例题1•单选题】《行政许可法》第12条所列事项，尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，（）可以设定临时性的行政许可。（2008年）A.最高人民法院司法解释B.国务院部门规章C.省、自治区、直辖市人民政府规章D.县级以上人民政府决定【答案】C【解析】尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，“省、自治区、直辖市人民政府规章”可以设定临时性的行政许可。【例题2•单选题】甲企业是2012年6月1日A.不予理会B.当场作出受理决定C.先收下申请书及相关材料，5日内作出不予受理决定D.即时告知甲企业不受理【答案】D【解析】（1）发票领购资格审核已经不再作为税务行政许可事项，纳税人办理了税务登记后，即具有领购普通发票的资格，不需要办理行政审批事项；（2）申请事项依法不需要取得行政许可的，行政机关应当即时告知申请人不受理。专题三行政处罚一、行政处罚的种类（一）学理分类根据当事人被剥夺或限制的权利在类型上的不同，可以划分为人身自由罚、行为罚、财产罚和训诫（声誉）罚。（二）法定分类（《行政处罚法第8条）1.警告；2.罚款；3.没收违法所得、没收非法财物；4.责令停产停业；5.暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；6.行政拘留；7.法律、行政法规规定的其他行政处罚。（三）税务行政处罚的种类（4种）罚款、没收违法所得、停止出口退税权、吊销税务行政许可证件。二、行政处罚的设定（第9-13条）（一）行政处罚的创设1.法律：各种行政处罚；2.行政法规：除限制人身自由的处罚外的其他类型行政处罚；3.地方性法规除限制人身自由的处罚、吊销企业营业执照的处罚外的其他《行政处罚法》规定的行政处罚；4.行政规章：警告、一定数额的罚款【解释】部门规章的罚款限额应当由国务院规定，地方政府规章的罚款限额应当由其所在的省级人大常委会决定。（二）行政处罚的具体化行政法规、地方性法规、行政规章都可以对上位法已经创设的处罚事项作出具体规定；但必须遵循上位法优先原则，应当在上位法规定给予的行政处罚行为、种类和幅度的范围内进行规定。三、行政处罚的实施（一）实施主体（第15-19条）1.行政机关（1）行政处罚一般由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施。（2）集中行使处罚权（综合执法机关实施）国务院或者经国务院授权的省级人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。【资料】北京市城市管理综合执法局根据国务院和市政府关于相对集中处罚权的决定，本市城管执法机关行使法律、法规、规章规定的以下13个方面的处罚权：市容环境卫生管理、市政管理、公用事业管理、城市节水管理方面的全部处罚权，园林绿化管理、环境保护管理、城市河湖管理、施工现场管理、城市停车管理、交通运输管理方面的有关处罚权；工商管理方面对流动无照经营行为的处罚权；城市规划管理方面对违法建设的有关处罚权；旅游管理方面对无导游证从事导游活动行为的处罚权。2.授权实施法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。3.委托实施（1）委托对象：符合“规定条件”的组织①依法成立的管理公共事务的事业组织；②具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；③对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的，应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。（2）委托范围、对委托机关及对受托人的基本要求同《行政许可法》。（二）行政处罚的管辖（第20～22条）1.行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖；法律、行政法规另有规定的除外。2.对管辖发生争议的，报请共同的上一级行政机关指定管辖。3.违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。（三）行政处罚实施的规则（第23～27条、第29条）1.先告诫规则行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。2.一事不二罚（款）规则对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。3.不处罚规则（1）无责任能力者不处罚①不满14周岁的人有违法行为的，不予行政处罚，责令监护人加以管教；②精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的，不予行政处罚，但应当责令其监护人严加看管和治疗。（2）情节轻微者不处罚违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。（3）过时未罚者不处罚①违法行为在2年内未被发现的，不再给予行政处罚；法律另有规定的除外。②2年的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。4.不重（zhòng）罚规则（1）未成年人不重罚已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的，从轻或者减轻行政处罚。（2）悔改者不重罚当事人主动消除或者减轻违法行为危害后果的，应当依法从轻或者减轻处罚。（3）胁从者不重罚当事人受他人胁迫有违法行为的，应当依法从轻或者减轻处罚。（4）立功者不重罚当事人配合行政机关查处违法行为有立功表现的，应当依法从轻或者减轻处罚。（四）行政处罚实施的一般程序1.调查、检查（第31、32、37条）（1）执法人员人数行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于2人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。（2）告知义务行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。（3）听取意见当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。（4）保存证据在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应在7日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。2.决定（第38条）调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：（1）确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；（2）违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚；（3）违法事实不能成立的，不得给予行政处罚；（4）违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。3.送达行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人；当事人不在场的，行政机关应当在7日内依照民事诉讼法的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人。四、行政处罚的执行1.职权分离：决定者、收缴者、所有者（第46条）（1）作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离；除依法可以当场收缴的罚款外，作出行政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款。（2）当事人应当自收到行政处罚决定书之日起15日内，到指定的银行缴纳罚款；银行应当收受罚款，并将罚款直接上缴国库。2.行政处罚的强制执行（第51条）当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施：（1）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加处罚款；（2）根据法律规定，将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款；（3）申请人民法院强制执行。【例题1•单选题】在一次对某市餐饮企业的联合执法检查中，卫生局发现甲小吃店的食品卫生状况存在严重问题，作出了责令其限期改正，并处罚款的决定；工商局发现该小吃店没有依法办理年检，作出了责令其限期改正，并处罚款的决定。下列有关本案的说法中，正确的是（）。A.卫生局和工商局的行为不违反一事不二罚（款）原则B.卫生局和工商局的行为违反一事不二罚（款）原则，应当由先发现违法行为的机关作出罚款决定C.卫生局和工商局的行为违反一事不二罚（款）原则，应当报请共同上一级行政机关作出罚款决定D.卫生局和工商局的行为违反一事不二罚（款）原则，应当由卫生局和工商局联名作出罚款决定【答案】A【解析】卫生局和工商局的行为并不违反“一事不二罚（款）”原则，因为甲小吃店实际上存在两个违法行为（食品卫生不合格、未办理工商年检），两个行政机关的罚款并非针对同一违法行为作出。【例题2•多选题】根据《行政处罚法》的规定，下列各项行政处罚中，地方性法规有权设定的有（）。A.行政拘留B.吊销企业营业执照C.吊销许可证D.责令停产停业E.没收违法所得【答案】CDE【解析】地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。【例题3•单选题】某直辖市人民政府根据国务院的授权，决定由城建规划局统一行使有关行政机关的行政处罚权。根据行政处罚法律制度的规定，下列各项中，不能由城建规划局统一行使的是（）。A.环境保护局的罚款权B.土地管理局的没收权C.工商行政管理局的吊销营业执照权D.公安局的拘留权【答案】D【解析】国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚（行政拘留）只能由公安机关行使。专题四行政强制一、行政强制概述（《行政强制法》第9、12条）表4-1行政强制措施的种类行政强制执行的方式（1）限制公民人身自由（2）查封场所、设施或者财物（3）扣押财物（4）冻结存款、汇款（5）其他（1）加处罚款或者滞纳金（2）划拨存款、汇款（3）拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物（4）排除妨碍、恢复原状（5）代履行（6）其他二、行政强制措施（一）行政强制措施的创设（第10、11条）1.法律：各种行政强制措施2.行政法规（1）尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项；（2）有权设定除限制人身自由，冻结存款、汇款和法律规定保留的事项外的其他行政强制措施。3.地方性法规（1）尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务；（2）仅有权设定查封场所、设施或者财物，扣押财物两项行政强制措施。【解释】规章（包括部门规章和地方政府规章）无权设定行政强制措施。4.法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规定的，行政法规、地方性法规不得作出扩大规定。（二）行政强制措施的实施主体（第16、17、70条）1.行政机关实施（1）行政机关履行行政管理职责，依照法律、法规的规定，实施行政强制措施。（2）依据《行政处罚法》的规定行使相对集中行政处罚权的行政机关，可以实施法律、法规规定的与行政处罚权有关的行政强制措施。（3）行政强制措施应当由行政机关具备资格的行政执法人员实施，其他人员不得实施。2.授权实施：适用有关行政机关的规定3.委托实施：绝对禁止（三）行政强制措施的一般程序（第18、19条）1.实施前须向行政机关负责人报告并经批准；【解释】情况紧急，需要当场实施行政强制措施的，行政执法人员应当在24小时内向行政机关负责人报告，并补办批准手续。行政机关负责人认为不应当采取行政强制措施的，应当立即解除。2.由两名以上行政执法人员实施；3.出示执法身份证件；4.通知当事人到场；5.当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；6.听取当事人的陈述和申辩；7.制作现场笔录；8.现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明。【解释】当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章。（四）限制公民人身自由的特殊规定（第20条）1.当场告知或者实施行政强制措施后立即通知当事人家属实施行政强制措施的行政机关、地点和期限；2.在紧急情况下当场实施行政强制措施的，在返回行政机关后，立即向行政机关负责人报告并补办批准手续。3.及时解除（1）不得超过法定期限。（2）目的已经达到或者条件已经消失，应立即解除。（五）查封、扣押（第22～28条）1.对象查封、扣押的对象限于涉案场所、设施或财物；下列对象不得查封、扣押：（1）与违法行为无关的场所、设施或者财物；（2）公民个人及其所扶养家属的生活必需品；（3）已被其他国家机关依法查封的场所、设施或者财物。2.期限（1）查封、扣押的期限不得超过30日；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过30日；法律、行政法规另有规定的除外。（2）对物品需要进行检测、检验、检疫或者技术鉴定的，查封、扣押的期间不包括检测、检验、检疫或者技术鉴定的期间。3.费用负担（1）检测、检验、检疫或者技术鉴定的费用由行政机关承担。（2）因查封、扣押发生的保管费用由行政机关承担。4.后续处理（1）没收或销毁：违法事实清楚，依法应没收或销毁（2）解除查封、扣押①当事人没有违法行为；②查封、扣押的场所、设施或者财物与违法行为无关；③行政机关对违法行为已经作出处理决定，不再需要查封、扣押；④查封、扣押期限已经届满。（六）冻结（第29～33条）1.实施主体冻结存款、汇款应当由法律规定的行政机关实施，不得委托给其他行政机关或者组织；其他任何行政机关或者组织不得冻结存款、汇款。2.对象（1）数额应当与违法行为涉及的金额相当；（2）已被其他国家机关依法冻结的，不得重复冻结。3.期限（1）予以冻结的期限金融机构接到行政机关依法作出的冻结通知书后，应当立即予以冻结，不得拖延，不得在冻结前向当事人泄露信息。（2）送达冻结决定的期限作出决定的行政机关应当在3日内向当事人交付冻结决定书。（3）实施冻结的期限冻结存款、汇款的时间不得超过30日；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过30日；法律另有规定的除外。4.后续处理（1）划拨对违法事实清楚，且被冻结款项依法应当收缴的，予以划拨。（2）及时解除冻结①当事人没有违法行为；②冻结的存款、汇款与违法行为无关；③行政机关对违法行为已经作出处理决定，不再需要冻结；④冻结期限已经届满。【解释】行政机关逾期未作出处理决定或者解除冻结决定的，金融机构应当自冻结期满之日起解除冻结。三、行政机关强制执行（一）行政强制执行的创设和实施主体（第13条）1.行政强制执行由法律设定。2.法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。（二）行政强制执行的一般程序（第34～38条）1.启动行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务。2.催告行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。3.陈述申辩当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩；行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。4.决定强制执行（1）经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。（2）在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。（三）比例原则（第42～44条）【解释】行政法上的比例原则，是指强制行政行为的手段应与其性质相匹配，尽可能采取成本低、损害小的手段实现行政管理目的。1.执行协议制度（1）实施行政强制执行，行政机关可以在不损害公共利益和他人合法权益的情况下，与当事人达成执行协议。（2）执行协议可以约定分阶段履行。（3）当事人采取补救措施的，可以减免加处的罚款或者滞纳金。（4）执行协议应当履行；当事人不履行执行协议的，行政机关应当恢复强制执行。2.执行时间行政机关不得在夜间或者法定节假日实施行政强制执行；但是，情况紧急的除外。3.执行手段行政机关不得对居民生活采取停止供水、供电、供热、供燃气等方式迫使当事人履行相关行政决定。4.执行标的对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除；当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。（四）金钱给付义务的执行（第45～49条）1.加处罚款和滞纳金（1）行政机关依法作出金钱给付义务的行政决定，当事人逾期不履行的，行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。（2）加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人。（3）加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。2.转入直接强制执行（1）行政机关依法实施加处罚款或者滞纳金超过30日，经催告当事人仍不履行的，具有行政强制执行权的行政机关可以强制执行。（2）没有行政强制执行权的行政机关应当申请人民法院强制执行；但是，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，经催告仍不履行的，在实施行政管理过程中已经采取查封、扣押措施的行政机关，可以将查封、扣押的财物依法拍卖抵缴罚款。（3）划拨存款、汇款应当由法律规定的行政机关决定，并书面通知金融机构。金融机构接到行政机关依法作出划拨存款、汇款的决定后，应当立即划拨。（五）代履行（第50～52条）1.适用条件行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等义务的行政决定，当事人逾期不履行，经催告仍不履行，其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的，行政机关可以代履行，或者委托没有利害关系的第三人代履行。2.适用程序（1）代履行前送达决定书；（2）代履行3日前，催告当事人履行，当事人履行的，停止代履行；（3）代履行时，作出决定的行政机关应当派员到场监督；（4）代履行完毕，行政机关到场监督的工作人员、代履行人和当事人或者见证人应当在执行文书上签名或者盖章。3.立即实施代履行需要立即清除道路、河道、航道或者公共场所的遗洒物、障碍物或者污染物，当事人不能清除的，行政机关可以决定立即实施代履行；当事人不在场的，行政机关应当在事后立即通知当事人，并依法作出处理。4.费用代履行的费用按照成本合理确定，由当事人承担；但是，法律另有规定的除外。四、法院的非诉执行（第53、54条）1.当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起3个月内，依照本章规定申请人民法院强制执行。2.行政机关申请人民法院强制执行前，应当催告当事人履行义务。3.催告书送达10日后当事人仍未履行义务的，行政机关可以向所在地有管辖权的人民法院申请强制执行；执行对象是不动产的，向不动产所在地有管辖权的人民法院申请强制执行。【例题1•多选题】甲市国税局稽查局接到群众举报后对A公司进行了检查，发现A公司存在严重的偷税行为，现场查封其办公场地、扣押了相关财务资料和库存产品。后甲市国税局稽查局对A公司下达《行政处罚决定书》，对其罚款80000元；A公司逾期未缴纳罚款，甲市国税局稽查局依法对其加处罚款；A公司仍拒不缴纳罚款及加处罚款，甲市国税局稽查局依法将扣押的产品拍卖。根据行政强制法律制度的规定，下列各项属于行政强制措施的有（）。A.查封其办公场地B.扣押其相关财务资料和库存产品C.罚款80000元D.加处罚款E.将扣押的产品拍卖【答案】AB【解析】（1）选项C属于行政处罚；（2）选项DE属于行政强制执行方式。【例题2•多选题】根据行政强制法律制度的规定，下列关于查封、扣押的表述错误的有（）。A.与违法行为人有关的一切场所、设施或者财物，行政机关均有权查封、扣押B.不得查封、扣押公民个人及其所扶养家属的生活必需品C.不得查封企业的维持基本生产经营必须的机器设备D.当事人的场所、设施或者财物已被其他国家机关依法查封的，不得重复查封E.违法行为人委托第三方保管的财物不得查封、扣押【答案】ACE【解析】（1）选项A：“与违法行为人有关”不一定“与违法行为有关”；（2）选项CE：不存在该禁止性规定。【例题3•单选题】甲税务机关查实乙企业有偷税行为，依法作出税务处理决定，责令乙企业补缴税款并加收滞纳金；甲税务机关依法实施加收滞纳金超过（），经催告乙企业仍不履行的，甲税务行关可以依法强制执行。A.15日B.30日C.45日D.60日【答案】B【解析】（1）行政机关依法实施加处罚款或者滞纳金超过30日，经催告当事人仍不履行的，具有行政强制执行权的行政机关可以强制执行；没有行政强制执行权的行政机关应当申请人民法院强制执行。（2）根据《税收征收管理法》的规定，税务机关对逾期税款和滞纳金享有强制执行权。专题五行政复议一、行政复议受案范围（《行政复议法》第6～8条）（一）可以申请行政复议1.对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；2.对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；3.对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；4.对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；5.认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；6.认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；7.认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；8.认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；9.申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；10.申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；11.认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。（二）一并申请复议（附带审查）公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：1.国务院部门的规定；2.县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；3.乡、镇人民政府的规定。（三）不得申请行政复议1.行政规章以上（包含行政规章）的抽象行政行为，不得直接或附带地申请复议。2.不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的，依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。3.不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。二、行政复议的申请人与被申请人（一）申请人（第10条）1.依法申请行政复议的公民、法人或者其他组织是申请人。【解释】申请人是与被申请具体行政行为有法律上直接利害关系的公民、法人或其他组织。2.有权申请行政复议的公民死亡的，其近亲属可以申请行政复议。3.有权申请行政复议的公民为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，其法定代理人可以代为申请行政复议。4.有权申请行政复议的法人或者其他组织终止的，承受其权利的法人或者其他组织可以申请行政复议。（二）被申请人（《实施条例》第11～14条）1.行政复议的被申请人为其实施的具体行政行为被行政相对人申请复议的行政主体。2.行政机关与法律、法规授权的组织以共同的名义作出具体行政行为的，行政机关和法律、法规授权的组织为共同被申请人。3.行政机关与其他组织以共同名义作出具体行政行为的，行政机关为被申请人。4.下级行政机关依照法律、法规、规章规定，经上级行政机关批准作出具体行政行为的，批准机关为被申请人。5.行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织，未经法律、法规授权，对外以自己名义作出具体行政行为的，该行政机关为被申请人。三、行政复议的管辖（复议机关）（一）一般管辖（第12、13、14条）1.选择管辖对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。2.上级管辖（1）对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。（2）对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请行政复议。（3）对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的，向该派出机关申请行政复议。3.本级管辖（1）对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。（2）对上述行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼；也可以向国务院申请裁决，国务院依照本法的规定作出最终裁决。三、行政复议的管辖（复议机关）（二）特殊管辖（第15、18条）【解释】特殊之处在于，针对这类案件，申请人可以向具体行政行为发生地的县级地方人民政府提出行政复议申请，由接受行政复议申请的县级地方人民政府依法转送有关行政复议机关。1.对县级以上地方人民政府依法设立的派出机关的具体行政行为不服的，向设立该派出机关的人民政府申请行政复议；2.对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或者规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方人民政府申请行政复议；3.对法律、法规授权的组织的具体行政行为不服的，分别向直接管理该组织的地方人民政府、地方人民政府工作部门或者国务院部门申请行政复议；4.对两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服的，向其共同上一级行政机关申请行政复议；5.对被撤销的行政机关在撤销前所作出的具体行政行为不服的，向继续行使其职权的行政机关的上一级行政机关申请行政复议。四、行政复议基本程序（一）申请1.期限（第9条）公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过60日的除外。2.方式（第11条）：书面、口头均可（二）受理（第17、20条）1.行政复议机关收到行政复议申请后，应当在5日内进行审查。2.审查结果（1）对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人。（2）对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。（3）对符合法定条件的行政复议申请，依法应当决定受理；行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。3.行政复议机关不作为的救济公民、法人或者其他组织依法提出行政复议申请，行政复议机关无正当理由不予受理的，上级行政机关应当责令其受理；必要时，上级行政机关也可以直接受理。（三）审理1.审理的内容（第28条）（1）合法性审查：事实、主体、权限、依据、程序（2）适当性审查：是否符合法律目的、是否具有合理的动机、是否正当考虑有关因素、是否同等情况同等对待、是否符合比例要求、是否符合行政惯例、是否前后一致、内容或结果上是否合理适当。2.审理方式（第22条）行政复议原则上采取书面审查的办法，但是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见。3.证据规则（第23、24条）（1）在行政复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。（2）行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起7日内，将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。（四）结案1.结案期限（第31条）复议机关应当自受理申请之日起60日内结案；但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。情况复杂，不能在规定期限内结案的，经复议机关负责人批准可以适当延长，并告知申请和被申请人，但延长期限最多不超过30日。2.不作出复议决定结案（1）申请人撤回申请（第25条）行政复议决定作出前，申请人要求撤回行政复议申请的，经说明理由，可以撤回；撤回行政复议申请的，行政复议终止。（2）和解结案（《实施条例》第40条）公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议，申请人与被申请人在行政复议决定作出前自愿达成和解的，应当向行政复议机构提交书面和解协议；和解内容不损害社会公共利益和他人合法权益的，行政复议机构应当准许。（3）调解结案（《实施条例》第50条）有下列情形之一的，行政复议机关可以按照自愿、合法的原则进行调解：①公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的；②当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷。3.作出复议决定结案（第28、29条）（1）被申请人获胜的决定——维持决定具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持。（2）申请人获胜的决定①履行决定被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行。②撤销、变更或者确认违法决定（A）主要事实不清、证据不足的；（B）适用依据错误的；（C）违反法定程序的；（D）超越或者滥用职权的；（E）具体行政行为明显不当的。【解释】决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为；行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。（3）赔偿决定①依申请作出申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求，行政复议机关对依法应当给予赔偿的，在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应当同时决定被申请人依法给予赔偿。②依职权作出申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的，行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款，撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时，应当同时责令被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款。（五）执行（第32、33条）1.对被申请人被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。2.对申请人（1）维持具体行政行为的行政复议决定，由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行；（2）变更具体行政行为的行政复议决定，由行政复议机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。【例题1•单选题】甲县乙镇税务所以自己名义对王某作出了罚款1000元的决定，王某不服，拟申请行政复议。根据行政复议法律制度的规定，该行政复议案件的被申请人应为（）。A.乙镇税务所B.甲县税务局C.乙镇人民政府D.甲县税务局或乙镇人民政府【答案】A【解析】（1）税务所是派出机构，在法律、法规授权的范围内可以取得行政主体资格；根据《税收征收管理法》的规定，税务所有权作出2000元以下罚款的决定。（2）对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或者规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服申请行政复议的，该派出机构为被申请人。在本题中，乙镇税务所以自己名义作出的1000元罚款决定属于法律、法规授权的范围，直接以该税务所为被申请人。【例题2•多选题】甲市乙区公安分局所辖派出所以李某制造噪声干扰他人正常生活为由，处以200元罚款。李某不服申请复议。已知，《治安管理处罚法》第91条规定，治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、500元以下的罚款可以由公安派出所决定。下列各项中，可以成为本案复议机关的有（）。A.作出罚款决定的派出所B.乙区公安分局C.乙区政府D.甲市公安局E.甲市政府【答案】BC【解析】对政府工作部门设立的派出机构依法以自己名义作出的具体行政行为不服的，申请人可选择向设立它的部门（乙区公安分局）或者该部门的本级地方人民政府（乙区政府）申请行政复议。【例题3•单选题】刘某向工商局申请某经营许可证，工商局作出不予许可的决定，刘某遂向上级行政机关申请复议。经复议机关审查，刘某各项条件均符合申请条件。根据行政复议法律制度的规定，复议机关的下列做法中，不符合规定的是（）。A.责令工商局重新作出决定B.撤销原决定C.维持原决定D.确认原决定违法【答案】C【解析】行政复议机关认为具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，应当依法作出维持该具体行政行为的决定。某工商局不予许可的决定显然不符合。专题六行政诉讼一、行政诉讼与行政复议的关系（主要法条依据：《行政诉讼法》第37条）（一）复议诉讼自由选择：绝大部分行政纠纷1.已经诉讼，不得复议；2.已经复议，暂缓诉讼；3.议后再诉，期限紧迫（15天）；4.一事一议，不得重复。（二）复议自由但复议终局（选择兼终局）1.适用范围（1）出入境处罚决定；（2）对省部级单位对自身行为的复议决定。2.当事人对此类行政行为不服，既可以提起行政诉讼，也可以申请行政复议；但一旦申请了行政复议，复议机关的决定就具有终局效力，当事人不得再行提起行政诉讼。（三）复议前置但不终局1.适用范围（1）对征税行为不服的案件；（2）一般的侵犯既得自然资源权利案件；（3）禁止或限制经营者集中的行为。2.当事人对该类行政行为不服的，必须先行申请复议；对复议决定仍然不服或复议机关拒不作出处理的，再行提起行政诉讼；当事人就此类争议直接提起行政诉讼的，法院不予受理。（四）复议前置且终局（复议终局）《行政复议法》第30条“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征收土地的决定，省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决。”1.适用范围侵犯既得自然资源的案件，同时满足：（1）复议决定是省级政府作出的；（2）复议决定作出的依据是国务院或省级政府勘定、调整行政区划或征用土地的决定。2.省级政府作出的该决定为最终裁决，当事人不得再行提起行政诉讼。二、行政诉讼的受案范围（第11、12条）（一）受理范围人民法院受理公民、法人和其他组织对下列“具体行政行为”不服提起的诉讼：1.行政处罚2.行政强制措施【解释】行政强制执行一般不可诉，但行政机关在执行过程中实施了违法行为，引起了当事人权利义务上新的变动时，即成为可诉行为。3.侵犯经营自主权的行为4.行政许可认为符合法定条件申请行政主体颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的。5.行政不作为申请行政主体履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的。6.行政给付认为行政主体没有依法发给抚恤金的。【解释】公民因企事业单位、社会团体和其他组织未按规定发给抚恤金而引发的争议不属于行政诉讼的受案范围。7.行政主体违法要求履行义务8.行政主体侵犯其他人身权、财产权（如政府信息公开、行政裁决、行政确认、行政检查、行政奖励、行政征收或征用等）9.其他法律、法规规定的案件（二）不受理的范围1.国防、外交等国家行为；2.行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；3.行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；4.法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为；5.公安、国家安全等机关依照《刑事诉讼法》的明确授权实施的行为；6.调解行为以及法律规定的仲裁行为；7.不具有强制力的行政指导行为；8.驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；9.对公民、法人或其他组织权利义务不产生实际影响的行为。三、行政诉讼的管辖（一）级别管辖（第13、14条）1.中级人民法院管辖下列第一审行政案件：（1）确认发明专利权的案件、海关处理的案件；（2）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；（3）本辖区内重大、复杂的案件。2.高级人民法院管辖本辖区内重大、复杂的第一审行政案件；最高人民法院管辖全国范围内重大、复杂的第一审行政案件；其他第一审行政案件由基层人民法院管辖。（二）地域管辖（第17、18、19条）1.行政案件原则上由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。2.经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。（2选1）3.对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。4.因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。四、行政诉讼的原告和被告（第24、25条）（一）原告1.与具体行政行为有利害关系的公民、法人或其他组织对该具体行政行为不服的，可以依法提起行政诉讼；提起诉讼的该公民、法人或者其他组织是原告。2.有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。3.有权提起诉讼的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织可以提起诉讼。（二）被告1.公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告。2.由法律、法规授权的组织所作的具体行政行为，该组织是被告。3.由行政机关委托的组织所作的具体行政行为，委托的行政机关是被告。4.经复议的案件（均为“1选1”（1）复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；（2）复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。5.两个以上行政机关作出同一具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告。6.行政机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关是被告。五、行政诉讼程序（一）起诉和受理（第38、39、41、42条）1.起诉期限（1）公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出；法律另有规定的除外。（2）经过复议（除法律另有规定外）①申请人不服复议决定的，可以在收到复议决定书之日起15日内向人民法院提起诉讼。②复议机关逾期不作决定的，申请人可以在复议期满之日起15日内向人民法院提起诉讼。2.起诉条件（1）原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织；（2）有明确的被告；（3）有具体的诉讼请求和事实根据；（4）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。3.受理人民法院接到起诉状，经审查，应当在7日内立案或者作出裁定不予受理；原告对裁定不服的，可以提起上诉。（二）第一审程序（第43～47、50、52～55、57条）1.人民法院应当在立案之日起5日内，将起诉状副本发送被告；被告应当在收到起诉状副本之日起10日内向人民法院提交作出具体行政行为的有关材料，并提出答辩状；人民法院应当在收到答辩状之日起5日内，将答辩状副本发送原告；被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。2.诉讼期间，不停止具体行政行为的执行。但有下列情形之一的，停止具体行政行为的执行：（1）被告认为需要停止执行的；（2）原告申请停止执行，人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失，并且停止执行不损害社会公共利益，裁定停止执行的；（3）法律、法规规定停止执行的。3.人民法院公开审理行政案件，但涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的除外。4.人民法院审理行政案件，由审判员组成合议庭，或者由审判员、陪审员组成合议庭；合议庭的成员，应当是3人以上的单数。5.回避（1）回避对象：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。（2）回避方式（依申请回避和主动回避）①当事人认为审判人员与本案有利害关系或者有其他关系可能影响公正审判，有权申请审判人员回避。②审判人员认为自己与本案有利害关系或者有其他关系，应当申请回避。（3）回避的决定①院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；②审判人员的回避，由院长决定；③其他人员的回避，由审判长决定。（4）救济：当事人对决定不服的，可以申请复议。6.人民法院审理行政案件，不适用调解；人民法院审理行政赔偿案件，可以调解。7.依据（1）人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。（2）人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。8.人民法院判决被告重新作出具体行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为。9.人民法院应当在立案之日起3个月内作出第一审判决；有特殊情况需要延长的，由高级人民法院批准，高级人民法院审理第一审案件需要延长的，由最高人民法院批准。10.判决（1）具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。（2）具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：①主要证据不足的；②适用法律、法规错误的；③违反法定程序的；④超越职权的；⑤滥用职权的。（3）被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在一定期限内履行。（4）行政处罚显失公正的，可以判决变更。（二）第二审程序（第58～61条）1.当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。逾期不提起上诉的，人民法院的第一审判决或者裁定发生法律效力。2.人民法院对上诉案件，认为事实清楚的，可以实行书面审理。3.人民法院审理上诉案件，应当在收到上诉状之日起2个月内作出终审判决。有特殊情况需要延长的，由高级人民法院批准，高级人民法院审理上诉案件需要延长的，由最高人民法院批准。4.人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（1）原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉，维持原判；（2）原判决认定事实清楚，但适用法律、法规错误的，依法改判；（3）原判决认定事实不清，证据不足，或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审，也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。（三）再审程序（第62～64条）1.当事人申请当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为确有错误的，可以向原审人民法院或者上一级人民法院提出申诉，但判决、裁定不停止执行。2.检察院抗诉人民检察院对人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现违反法律、法规规定的，有权按照审判监督程序提出抗诉。3.法院发现（1）人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定，发现违反法律、法规规定认为需要再审的，应当提交审判委员会决定是否再审。（2）上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现违反法律、法规规定的，有权提审或者指令下级人民法院再审。六、行政诉讼证据主要法条依据：《行政诉讼法》第31～36条、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》（一）举证责任1.被告对作出的具体行政行为负有举证责任；被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的，视为被诉具体行政行为没有相应的证据。原告可以提供证明被诉具体行政行为违法的证据；原告提供的证据不成立的，不免除被告对被诉具体行政行为合法性的举证责任。2.在诉讼过程中，被告及其诉讼代理人不得自行向原告和证人收集证据。3.公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。4.在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。但被告应当依职权主动履行法定职责的或者原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的除外。5.被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任。6.在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。（二）举证期限1.被告应当在收到起诉状副本之日起10日内，提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件。被告因不可抗力或者客观上不能控制的其他正当事由，不能在前款规定的期限内提供证据的，应当在收到起诉状副本之日起10日内向人民法院提出延期提供证据的书面申请。人民法院准许延期提供的，被告应当在正当事由消除后10日内提供证据。逾期提供的，视为被诉具体行政行为没有相应的证据。2.原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法院指定的交换证据之日提供证据。因正当事由申请延期提供证据的，经人民法院准许，可以在法庭调查中提供。逾期提供证据的，视为放弃举证权利。（三）证据种类1.书证；2.物证；3.视听资料；4.证人证言；5.当事人的陈述；6.鉴定结论；7.勘验笔录、现场笔录。【解释】被告向人民法院提供的现场笔录，应当载明时间、地点和事件等内容，并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。有其他人在现场的，可由其他人签名。法律、法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的，从其规定。（四）证据的调取1.人民法院依职权调取（1）涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的事实认定的；（2）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。2.当事人申请人民法院调取（1）由国家有关部门保存而须由人民法院调取的证据材料；（2）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据材料；（3）确因客观原因不能自行收集的其他证据材料。【解释】人民法院不得为证明被诉具体行政行为的合法性，调取被告在作出具体行政行为时未收集的证据。（五）证据的保全1.在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。【保全措施】查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作询问笔录等。2.当事人向人民法院申请保全证据的，应当在举证期限届满前以书面形式提出。3.当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。（六）证据的质证1.证据应当在法庭上出示，并经庭审质证。未经庭审质证的证据，不能作为定案的依据。2.无须质证的证据当事人在庭前证据交换过程中没有争议并记录在卷的证据，经审判人员在庭审中说明后，可以作为认定案件事实的依据。3.经过质证也不能作为定案依据的证据经合法传唤，因被告无正当理由拒不到庭而需要依法缺席判决的，被告提供的证据不能作为定案的依据，但当事人在庭前交换证据中没有争议的证据除外。4.不得公开质证的证据涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公开质证。5.对人民法院调取证据的质证（1）当事人申请人民法院调取的证据，由申请调取证据的当事人在庭审中出示，并由当事人质证。（2）人民法院依职权调取的证据，由法庭出示，并可就调取该证据的情况进行说明，听取当事人意见。6.当事人应当围绕证据的关联性、合法性和真实性，针对证据有无证明效力以及证明效力大小，进行质证。7.法庭对经过庭审质证的证据，除确有必要外，一般不再进行质证。8.在第二审程序中，对当事人依法提供的新的证据，法庭应当进行质证；当事人对第一审认定的证据仍有争议的，法庭也应当进行质证。（七）证据的审查认定1.下列证据材料不能作为定案依据：（1）严重违反法定程序收集的证据材料；（2）以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料；（3）以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料；（4）当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料；（5）在中华人民共和国领域以外或者在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区形成的未办理法定证明手续的证据材料；（6）当事人无正当理由拒不提供原件、原物，又无其他证据印证，且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品；（7）被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料；（8）不能正确表达意志的证人提供的证言；（9）不具备合法性和真实性的其他证据材料。2.下列证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据：（1）被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据；（2）被告在行政程序中非法剥夺公民、法人或者其他组织依法享有的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据；（3）原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为具体行政行为依据的证据。3.下列事实法庭可以直接认定：（1）众所周知的事实；（2）自然规律及定理；（3）按照法律规定推定的事实；（4）已经依法证明的事实；（5）根据日常生活经验法则推定的事实。【解释】除第（2）项外其他各项，当事人有相反证据足以推翻的除外。4.下列证据不能单独作为定案依据：（1）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相适应的证言；（2）与一方当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该当事人有利的证言，或者与一方当事人有不利关系的证人所作的对该当事人不利的证言；（3）应当出庭作证而无正当理由不出庭作证的证人证言；（4）难以识别是否经过修改的视听资料；（5）无法与原件、原物核对的复制件或者复制品；（6）经一方当事人或者他人改动，对方当事人不予认可的证据材料；（7）其他不能单独作为定案依据的证据材料。5.证据的证明力（1）国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证；（2）鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言；（3）原件、原物优于复制件、复制品；（4）法定鉴定部门的鉴定结论优于其他鉴定部门的鉴定结论；（5）法庭主持勘验所制作的勘验笔录优于其他部门主持勘验所制作的勘验笔录；（6）原始证据优于传来证据；（7）其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言；（8）出庭作证的证人证言优于未出庭作证的证人证言；（9）数个种类不同、内容一致的证据优于一个孤立的证据。【例题1•单选题】2011年12月A.乙企业可以不经复议，直接向人民法院提起行政诉讼B.复议不影响诉讼，复议期间，乙企业仍可以向人民法院提起行政诉讼C.如果乙企业在复议期间，经复议机构准许撤回复议的，可以转而向人民法院提起诉讼D.如果上级税务机关逾期不作出复议决定，乙企业可以自复议期满之日起15日内向人民法院起诉【答案】D【解析】（1）选项A：对税务机关的征税决定不服的，适用复议前置制度；（2）选项B：当事人在复议期限内不得起诉；（3）选项C：适用复议前置制度的案