第二章 法的价值

第二章法的价值第一节法的价值的基本问题

一、价值的一般含义

价值是指事物所具有的对人有意义的、可以满足人的需要的功能和属性，体现了人和事物之间的需要与满足的对应关系。在这种价值关系中，人是价值主体，外界事物是价值客体。二、法的价值是指法这种事物所具有的对人有意义的、可以满足人的需要的功能和属性。

法的价值体系：（一）法的形式价值是指法律制度在形式上所具有的优良品质。

1、权威性：任何个人和团体都必须无条件服从法律的支配，法律的尊严神圣不可侵犯。

2、普遍性：不因人设法，用一般性的规则来调控所有人的同类行为。

3、统一性：必须保持法律制度本身的和谐一致，消除矛盾和混乱。

4、完备性：实现有法可依，消除法律空白和法律漏洞。

（二）法的目的价值：

用来说明法在实现社会调整的过程中可以增进或维护那些价值，是法律制度所追求的社会目的，是法律创制和实施的宗旨。

自由、正义、秩序、利益、效率

（三）法的评价标准：即评价法律或其他社会现象在实质意义上是否具有价值时所应当遵循的标准。

1、生产力标准；

2、人道主义标准：这一标准的核心含义是：一切法律、政治措施，一切社会活动，只有当它有助于实现人类解放和人的自由与能力的全面发展时，才是有价值的

第二节法与自由

一、自由的含义

积极自由：Befreetodosth,从事……的自由消极自由：Befreeofsth,免于……的自由自由的本质是个人与社会、个人的独立和自决与社会的统一和公决、个人的存在与发展与社会的存在与发展的关系。

二、法对自由的保障作用

自由是法律的最本质、最高价值，是法律的终极目标，也是评价法律好坏善恶的标准之一。

（一）法以自由为目的。

“为了得到自由，我们才是法律的臣仆。”

-----------西塞罗（古罗马）

1、法律规范系为确认和保障自由而设立；

2、法律权利和法律义务系为实现自由而设定；

3、法律的制定和实施应以自由为出发点和归宿。（二）自由需要法律的保障：

1、用法律保障自由是保证自由免受侵犯的需要。

2、用法律保障自由是保证自由不被滥用的需要。“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权。

3、保障自由是宪法的使命，是其他法律、法规的重要追求。（三）法律确定自由的范围

1、确定基本自由；

《中华人民共和国宪法》规定：（１）公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由；（２）公民的人身自由不受侵犯；任何公民非经人民检察院批准、决定或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕；禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身体；公民的人格尊严不受侵犯，禁止用任何方法对公民进行侮辱、诽谤和诬告陷害；公民的住宅不受侵犯，禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅；公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。

（３）公民有宗教信仰自由，任何国家机关、社会团体和个人不得强制公民信仰宗教或者不信仰宗教，不得歧视信仰宗教的公民和不信仰宗教的公民。

2、确定自由的量度；

3、确定自由的边界

法律中的自由是相对自由而非绝对自由，是受约束的自由而非为所欲为。（四）法律保证自由的实现。１、为解决自由的与其他价值的冲突提供法律准则；

2、法律解决自由之间的冲突，确保自由

3、法律为自由的享有者提供实现自由的法律方式、方法；

《中华人民共和国集会游行示威法》

第五条集会、游行、示威应当和平地进行，不得携带武器、管制刀具和爆炸物，不得使用暴力或者煽动使用暴力；第七条举行集会、游行、示威，必须依照本法规定向主管机关提出申请并获得许可；第二十五条集会、游行、示威应当按照许可的目的、方式、标语、口号、起止时间、地点、路线及其他事项进行。

（4）法律以防止自由被滥用的方式来保障自由的实现。（5）法律防止对于自由的破坏和妨碍，以保障自由。第三节法律秩序

一、法律秩序的含义

秩序是指自然界和人类社会变化和发展的规律性现象，主要表现在自然进程和社会进程中所存在的某种程度的稳定性、有规则性和连续性。秩序可分为自然秩序和社会秩序。从历史的发展来看，社会秩序大致经历了一个从宗教秩序、道德秩序到法律秩序的演化过程。法律秩序是继宗教秩序和道德秩序之后形成的一种新型的社会秩序。在这种秩序下，法律和秩序二者达到最高度的统一，法律取代宗教、道德成为维护社会秩序的最重要手段。随着法律秩序的形成，人类社会也就由以前的宗教社会、道德社会变成一个法律社会，一个由法律进行规范和统治的社会。

法律秩序是由法确立和维护的，以一定社会主体的权利和义务为基本内容，表现出确定性、一致性、连续性的，具有特殊强制力的一种社会状态。

（一）以法律规则、法定制度为纽带而形成和运行；（二）以权利和义务为基本内容；（三）具有确定性、一致性、连续性、稳定性；（四）以国家强制力为依托。

秩序是法律所要实现的最基本的价值和首要价值，也是法律所要保护和实现的其他价值的基础。

二、法律秩序价值的体现：

（一）维护阶级统治秩序。把法律作为统治的权威手段，将阶级关系纳入到秩序的范围，使阶级冲突和阶级斗争得到缓和。（二）维护权力运行秩序。（三）维护经济秩序。

1、法律保护财产所有权；

2、对经济主体资格加以必要的限制；

《中华人民共和国公司法》

设立有限责任公司，应当具备以下条件；1股东符合法定人数(50人以下，现在允许设立一人公司）2出资要达到法定资本的最低限额。新公司法规定有限责任公司的最低注册资本是3万3股东共同制定公司章程。4有公司的名称5有公司的住所；

3、调控经济活动；

4、保障劳动者的生活条件

（四）维护正常的社会生活秩序

1、确定权利义务界限，避免纠纷；

2、以文明的手段解决纠纷；

3、对社会基本安全加以维护。

人身安全财产安全公共安全国家安全第四节法律正义

正义是人类普遍公认的崇高价值。在汉语里，正义即公正的道理，与公平、公道、正直、正当等相连。在西方语言中，“正义”一词源出于拉丁语justitia,由拉丁语中“jus”演化而来。“jus”是个多义词，有公正、公平、正直、法、权利等多种含义。法文中的“droit”、德文中的“recht”、意大利文中的“diritto”等，都兼有正义、法、权利的含义。在英文中，justice一词，具有正义、正当、公平、公正等意思。

正义是政治学、伦理学、经济学以及法学最常讨论的问题之一，它是指公正分配奖励（rewards）和惩罚（punishments）的道德观念。简单地说，正义就是给每个人应得的本分(各得其所)。所谓正义，就是一种对主体的精神和行为都予以调整的，以观念形态存在的，体现应然性的，以诸多美德为主要内容的，规格和境界最高的，以理性为基础和保障的，高层次伦理规范的综合。

二、法律和正义的关系正义是法的基本标准、法的评价体系、法的推动力量，也是衡量法律优劣的尺度。法律的制定和实施都应符合正义的精神。正义作为法律的核心思想起着指导法律的制定和实施的作用。法律不能违背正义的精神，背离正义的法律，有法律之名，无法律之实。无正义之精神的法律，社会成员对之失去信心，无人尊敬它，服从它。法律是保障和实现正义的一种方式和工具。没有法律强制和威慑力，仅靠道德力量和人们自发的约束行为，维护正义之权威是不可能的。

三、正义在法律生活中的作用

1、正义是衡量法律优劣的重要尺度和标准。

衡量法律优劣的标准是多种多样的。其中法律是否符合正义的要求是评价法律优劣的重要标准。如果一项法律在社会多数人看来是不正义的，不论立法者认为它多么有用，都必然受到多数人的反对。因此，一项不正义的法律，虽然从实证主义的标准看，仍然是一项有效力，但却不配称为法律，也不可能真正发挥一般法律所具有的效果和作用。

2、正义推动了法律精神的进化。法律的根本进步在于法律总体精神的进化。法律精神进化的主要动力在正义。正是正义推动了法律内在价值的转换：由前现代的特权、压制、国家本位走向现代的平等、自由、个人本位（人权）。正义是自由、平等、权利的精神家园。早在古希腊奴隶社会全盛时期，人们就用正义反对奴隶制，启蒙思想家用正义谴责封建特权引发法国大革命和19世纪的世界性立宪运动；美国人用平等反对男女不平等、反对种族隔离、种族歧视，促使美国法律不断进化等均是适例。

3、正义促进了法律地位的提高。法律在社会控制系统中的地位大致有两种型态：人治型和法治型。正是正义观念推进了法律由人治型法向法治型法转换。亚里士多德当年提倡法治反对人治的第一条理由就是法治比人治公平。在一个正义声音被扼杀或声音微弱的地方是难以建成法治社会的。

4、正义推动了法律内部结构的完善。这里最突出的表现是控权立法的产生与完备。首先，正义观推动了宪法的产生。其次，正义推动了控权行政法的产生与完善。现代行政法的核心部分是规定行政机关的权力范围、行政程序与对行政侵权予以救济，这种以行政程序法和行政救济法为中心的行政法是正义的产物。再次，正义推动了程序法量与质的提高。五.法对正义的实现作用

“正义只有通过良好的法律才能实现”，“法是善良和正义的艺术”。法是实现正义的手段，法的价值之一在于实现正义。法律对正义的实现作用，总体上体现为：

1、分配权利以确立正义；

分配权利以确立正义是法在实现分配正义方面的作用。包括把指导分配的正义的原则法律化、制度化、并且具体化为权利、权力、义务和责任，实现对资源、社会合作的利益和负担进行权威性的、公正的分配。

2、惩罚罪恶以伸张正义

惩罚罪恶以伸张正义是法律实现正义的一个方面。以刑罚为代表的法律上的惩罚之基本目的不外乎报应与预防两方面。报应，也就是通过惩罚罪恶表达正义观念、恢复社会心理秩序。犯罪，一般来说不仅是违反法律危害国家和人民利益的行为，而且也是违反正义观念的邪恶行为。因此，出于正义的要求，对邪恶行为要作出否定评价，对于善意行为应该给予褒扬。这是基于道义要求所产生的正义观念的应有内涵。在关于惩罚的理论中，包含三个基本问题，即惩罚的理由、惩罚的对象以及什么是适当的惩罚。这些问题都表明惩罚具有伸张正义的作用。

3、补偿损失以恢复正义。

如果说惩罚罪恶是基于道义的正义要求，那么补偿损失则是功利的正义要求。法律在平均正义方面除了对罪恶予以惩罚外，还在合同、侵权方面表现为试图补偿受害者的损失。这种补偿通常只以损失大小为标准，而不考虑或过多考虑侵害者有无过错、其错误程度与赔偿额有无必然联系、赔偿费是否由其本人支付（如行政赔偿由国家支付）。以赔偿为主的补偿性责任主要是恢复分配正义。

第五节法律利益

一、法律利益

利益，就是能够使社会主体的需要得到满足生活资源。法律利益，是指经由国家机关选择和确认的，体现国家意志的，以权利义务为内容的，具有特殊强制力的一些利益。

“天下熙熙，皆为利来；天下攘攘，皆为利往”。

法律在本质上是一种利益调控机制，表达利益要求，平衡利益冲突，重建利益格局。法律调整利益的基本机制是权利和义务。

1、法律是适应利益调节的需要而产生的，正是为了调节不同利益之间的冲突，法律才出现的。因此，法律首先要确认和表达利益。通过法律的规定，对社会中的利益关系进行选择，对特定的利益予以承认，并对某些利益拒绝承认，并通过法律的形式表现出来。这种选择和确认表现为两种，一种是对利益主体的选择，也就是哪些人的利益是受保护的，法只对部分利益主体进行保护；另一种就是哪些利益内容是受保护的，法律是不可能对某一利益主体的所有利益都加以保护或者都不加以保护。

2、法律在选择、确认、表达利益后，就要对利益之间的冲突进行平衡，保护合法的利益，排斥非法的利益。在合法利益发生冲突时，对各种合法利益的重要性作出估价或者衡量，并提供一套协调利益冲突的标准，尽可能的在各种合法利益间进行平衡，最大限度地维护社会的整体利益。

3、在法律确认的合法利益受到侵犯后，法律就要对受到破坏的利益格局进行重整。通过法律责任的形式，使侵害利益的人受到惩罚，使受到损害的人得到补偿，并使利益关系回复到最初的稳定和平衡状态。

利益对法律也并不是简单的依存关系。在法律保护利益的同时，利益的不断变化也在推动着法律的不断发展。当出现了新的利益需要保护时，法律就要作出调整，以确定对这种新的利益是否加以保护，加以何种程度的保护。同时，利益的多元化，使得各个利益集团之间不断的在进行着权力的博弈，当某一方的力量占据上风的时候，就会通过修改法律，调整现有的利益格局，把自己所代表的利益放在优先保护的位置上。第六节法的价值冲突及其解决

法的价值是一个多元化的庞大体系，其中包含着不同的价值准则，每一种价值又都有自身相对的独特性。法律所追求的多重价值之间经常会发生冲突，这种冲突即为法的价值冲突。例如，法的自由和秩序价值之间的冲突，平等与效率价值之间的冲突。

处理法的价值冲突，通常有以下几个主要原则：

1.价值位阶：这是指在不同位阶的法的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值。在法律价值之间发生冲突时，可以考虑按照位阶顺序来予以确定何者应优先保护。在价值位阶上，一般地讲，基本价值优于其他价值，基本价值中，自由最先，正义次之，秩序最后。

案例出租车司机甲送孕妇乙去医院，途中乙临产，情形危急。为争取时间，甲将车开至非机动车道掉头，被交警拦截并被告知罚款。经甲解释，交警对甲未予处罚且为其开警车引道，将乙及时送至医院。

2.个案平衡：这是指在处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。

3.比例原则：价值冲突中的“比例原则”，是指为保护某种较为优越的法的价值必须侵犯另外一种价值时，不得逾越此目的所必要的程度。或者说，因为某种价值而牺牲另外一种价值时，应将损害的程度降低到最低。

案例某市规划局为华达公司颁发建设工程规划许可证，同意华达公司将其临沿江大道的二层楼房改建为三层楼房。其后华达公司又申请增建两层，但未获批准。一年后，华达公司建成五层楼房一栋，命名为华达商厦。规划局察知，即向华达公司作出了行政处罚决定。

其中认定：华达公司超出批准范围建成华达商厦，属违法建设；商厦所在沿江大道是历史名街，该市城市总体规划对沿江大道景观之保护规定要求“从整体环境出发，使新旧建筑互相协调，保证完美的风貌”，而商厦第4

-5层遮挡了沿江大道的典型景观武陵阁，严重影响了沿江大道的完美风貌。根据《城市规划法》第40条规定，限华达商厦60日内整体拆除商厦的第4-5层。华达公司复议请求减少拆除面积，遭到拒绝后，遂诉至法院。

法院经现场勘查确认：华达商厦第4-5层只有一小部分遮挡了武陵阁。基于上述事实，法院认为：华达商厦第4-5屋确属违法建设，市规划局有权责令华达公司采取补救措施，但由于华达商厦第4-5层只有一小部分遮挡了武陵阁，故市规划局要求华达公司整体拆除第4-5层明显超出了必要限度，从而可能给华达公司造成不应有的损失，是不合理的，所以处罚决定显失公正，依法应予变更。根据《行政诉讼法》第54条（4）项、《城市规划法》第40条的规定，法院判决将处罚决定变更为：拆除华达商厦4-5层的遮挡武陵阁的部分，对违法建设的其余部分处以罚款若干。宣判后，双方均服。法的价值判断与事实判断法的价值判断是指客观存在的法律制度对人类需求的满足以及人们对它的评价；而法的事实判断是指对客观存在的法律规则、法律制度进行的客观分析和判断。

2.价值判断和事实判断的区别

（1）判断的取向不同：价值判断的取向是主体，如法律制度上是公平优先还是效率优先？不同的主体会根据自己的认识或者处境作出不同的回答。而事实判断的取向是法律规则、法律制度；如“法律的强制性是法律的基本属性”这一事实判断，就可以为法律生活中的具体事实所证明。

（2）判断的维度不同：价值判断与主体的情绪、理念有关，带有很强的主观性，那些与主体的情绪、情感、态度以及利益、需要等无关或中立的判断，并不能称之为价值判断。而事实判断无论是认识的过程抑或是认识的结果，都应当尽可能地排除自己的情绪、情感、态度等主观性因素对认识问题的介入，而尽可能地做到“情感中立”或“价值中立”。应尽可能做到中立、客观；

（3）判断的方法不同：价值判断的方法是应然性的判断，而事实判断是一种描述性的和实然性的判断；

（4）判断的真伪不同：价值判断主要是看主体与客体之间价值关系的契合程度，而事实判断的真伪主要在于结论与客体的真实情况是否符合。换句话说，就法的价值而言，它必须经历“历时性”的考验，由社会来取舍、选择。如中国古代的儒家认为，“物之不齐，物之情也”，因而将“等级”作为稳定社会的主要价值看待。然而在今天的社会，“平等”业已成为人们的基本追求与良性社会的标志，所以，“等级”作为一种价值即明显为假。习题

1、法律格言说：“紧急时无法律。”关于这句格言涵义的阐释，下列哪一选项是正确的？（）

A.在紧急状态下是不存在法律的

B.人们在紧急状态下采取紧急避险行为可以不受法律处罚

C.有法律，就不会有紧急状态

D.任何时候，法律都以紧急状态作为产生和发展的根本条件

2.西方法律格言说：“法律不强人所难”。关于这句格言涵义的阐释，下列哪一选项是正确的？（）

A.凡是人能够做到的，都是法律所要求的

B.对人所不知晓的事项，法律不得规定为义务

C.根据法律规定，人对不能预见的事项，不承担过错责任

D.天灾是人所不能控制的，也不是法律加以调整的事项

3.关于法律与自由，下列哪一选项是正确的？（）

A.自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律

B.自由对人至关重要，因此，自由是衡量法律善恶的唯一标准

C.从实证的角度看，一切法律都是自由的法律

D.自由是神圣的，也是有限度的，这个限度应由法律来规定

4.我国《刑法》第二十一条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。该条文中的价值平衡，适用的是下列哪一项原则？

A.价值位阶原则B.个案平衡原则

C.比例原则D.功利原则

5、马克思曾说：“社会不是以法律为基础，那是法学家的幻想。相反，法律应该以社会为基础。法律应该是社会共同的，由一定的物质生产方式所产生的利益需要的表现，而不是单个人的恣意横行。”根据这段话所表达的马克思主义法学原理，下列哪一选项是正确的？

A.强调法律以社会为基础，这是马克思主义法学与其他派别法学的根本区别

B.法律在本质上是社会共同体意志的体现

C.在任何社会，利益需要实际上都是法律内容的决定性因素

D.特定时空下的特定国家的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的

7.下列哪一选项体现了法律的可诉性特征？（）

A.下一级的规范性法律文件因与上一级的规

范性法律文件冲突而被宣布无效

B.公民和法人可以利用法律维护自己的权利

C.“一国两制”原则体现在《香港特别行政区

基本法》的制定过程中

D.道德规范上升为法律规范

8.法律与利益有着内在的联系。下列关于法律与利益关系的表述，哪一项是错误的？

A.法对社会的控制和调整主要通过对利益的调控而实现

B.法律是分配利益的重要手段，法律表达利益的过程，同时也是对利益选择的过程

C.民法的诚信原则在维护民事活动中当事人利益和社会利益的平衡方面具有积极作用

D.离开了法律，利益就无从产生，也无以存在

9.根据马克思主义法学的基本观点，下列表述哪一项是正确的？

A.法在本质上是社会成员公共意志的体现

B.法既执行政治职能，也执行社会公共职能

C.法最终决定于历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件

D.法不受客观规律的影响

10.2007年，某国政府批准在实验室培育人兽混合胚胎，以用于攻克帕金森症等疑难疾病的医学研究。该决定引发了社会各界的广泛关注和激烈争议。对此，下列哪些评论是正确的？（）

A.目前人兽混合胚胎研究在法律上尚未有规定，这是成文法律局限性的具体体现

B.人兽混合胚胎研究有可能引发严重的社会问题，因此需要及时立法给予规范和调整

C.如因该研究成果发生了民事纠纷而法律对此没有规定，则法院可以依据道德、习惯或正义标准等非正式法律渊源进行审理

D.如该国立法机关为此制定法律，则制定出的法律必然是该国全体公民意志的体现

11.关于法的作用，下列哪些选项是错误的？

A.法是由人创制的，人们在立法时受社会条件的制约

B.法律人在处理法律问题时没有自己的价值立场

C.法具有概括性，能够涵盖社会生活的所有方面

D.法律不能要求人们去从事难以做到的事情

12.下列有关法律作用、法律观念等问题的表述哪些是正确的？

A.“法典是人民自由的圣经”，这说明法律是自由的保障

B.“恶法亦法”观点强调法律的权威来自于法律自身，与法律之外的因素无关

C.“徒法不足以自行”，因此法律不是万能的

D.“有治人，无治法”，反映了中国古代“以法治国”的法治观

13.在现代法律实践中，当法的价值发生冲突时，通常采取哪些原则？

A.价值排序原则

B.秩序优先原则

C.个案平衡原则

D.比例原则

14、法的指引作用可以分为确定的指引和有选

择的指引，下列哪些表述属于有选择的指引？

A.宪法规定，公民的人格