刑法学课件1-7章

刑法学

主讲人徐秀红刑法学总述刑法学的基本内容比较刑法学沿革刑法学解释刑法学学习刑法学的意义刑法学的地位理论意义实践意义第一章刑法概述第一节刑法的概念和任务一、刑法的概念刑法的渊源：刑法典单行刑法附属刑法刑法的分类：广义刑法与狭义刑法普通刑法与特殊刑法二、刑法的特质严厉性，亦即其他部门法的保障法调整和保护利益的广泛性与不完整性最后手段性，亦即对其他部门法的补充性二、刑法的任务政治、经济、权利、秩序上海纵火逼迁案

开发商为牟利烧死两老人

案发时，杨孙勤任上海城开副总经理，王长坤、陆培德二人系公司员工。法院判定：2005年1月4日，杨孙勤授意陆培德，以放火手段恫吓乌鲁木齐路麦琪里住户朱水康一家搬离；同日，陆培德即指使王长坤具体实施。1月9日凌晨，王将汽油泼洒于朱家底楼楼梯处，点火引燃后逃离。大火旋即烧至三楼朱家，致使年逾七旬的朱水康夫妇被烧死，朱的儿子朱建强及妻女三人从天窗逃至屋顶，躲过一劫。此前一年中，官方统计麦琪里共发生火警火灾12起，其中至少五次已被查实系上海城开员工所为。★纵火案案发后，上海城开即通过徐汇区街道人民调解委员会与死者家属接触，并签订了调解书。双方决定采用非附带民事诉讼的方式，先行调解解决相关赔偿及补偿问题。之后，上海城开共向受害人家属赔偿200万元。★2005年6月9日，此案刑事部分启动。当天，上海市人民检察院第一分院向上海市一中院提起公诉，指控王长坤、杨孙勤、陆培德三人涉嫌放火罪。★8月23日，上海市第一中级法院对上海城开住宅安置有限公司(下称上海城开)三员工纵火逼迁案作出一审宣判，以放火罪判处杨孙勤、王长坤二人死缓，判处陆培德无期徒刑。

被告人王某于1998年3月7日手持一张信用卡到自动取款机上取款，卡上存在500元人民币，王某欲取300元。在取款时由于操作失误多加了一个零，取300元变成取3000元。没想到，自动取款机并未因操作失误而拒付，而是果然吐出3000元，使王某大为意外。王某出于好奇，又操作一遍，结果自动取款机又吐出3000元。此时，王某已经知道自动取款机出现故障，但出于贪心，王某又先后从自动取款机取出人民币2万元，占为己有。案发后，王某认为又不是我到银行去偷钱，是自动取款机把钱主动送给我，王某的辩护律师也认为这是一个不当得利的问题，属于民法调整的行为，不构成刑法中的犯罪。那么，本案到底是民法中的不当得利还是刑法中的犯罪呢？第二节刑法的产生和发展一、革命根据地时期的刑法概述二、建国后我国刑事法律的初步发展三、79年刑法的制定和颁布四、97修订刑法的颁布五、97年以后刑法的修订1949年2月《中共中央关于废除国民党的六法全书与确定解放区的司法原则的指示》在人民民主专政的政权下，国民党的六法全书应该废除，人民的司法工作不能再以国民党的六法全书为依据，而应该以人民的新的法律为依据。同时司法机关应该经常以蔑视和批判六法全书及国民党其他一切反动的法律、法令的精神，以蔑视和批判欧美日本资本主义国家一切反人民的法律、法令的精神，以学习掌握马列主义——毛泽东思想的国家观、法律观及新民主主义政策来教育、改造司法干部。1979年刑法总体表现为以下特征（1）反革命罪与其他严重刑事犯罪是打击锋芒；（2）带有强烈的计划体制痕迹（如投机倒把罪）；（3）刑罚方式较为轻缓；（4）罪状设置宜粗不宜细（三大口袋罪：中国最后一个“流氓”）；（5）允许采用类推。1997年修订后刑法的补充和修正

一个单行决定和八个刑法修正案★1．1997年修订后的刑法正式施行后的第一个《决定》：1998年12月29《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》★2．对1997年刑法的七个修正案（1）

1999年12月25日九届全国人大常委会第十三次会议通过的《刑法修正案》

（2）2001年8月31日《刑法修正案（二）》对刑法的主要修改补充有：对刑法第342条进行修正（3）2001年12月29日《刑法修正案（三）》：主要针对危害公共安全的犯罪（恐怖犯罪）（4）2002年12月28日《刑法修正案（四）》：针对刑法施行5年来部分条款漏洞进行修正（5）2005年2月28日《刑法修正案（五）

》：主要针对信用卡犯罪进行修正

(6)2006年6月29日《刑法修正案（六）

》：对商业贿赂、洗钱罪等金融犯罪罪名进行修正。

(7)2009年2月28日《刑法修正案（七）

》(8)《刑法修正案（八）

》第三节刑法的体系和解释一、刑法的体系（一）概念（二）层次编、章、节；条、款、项；二、刑法的解释（一）概念（二）原因理解，实施，不足，完善（三）种类效力分类方法分类从解释的效力角度分类

★（1）有权解释▲①立法解释。指国家立法机关所作的解释。▲

②司法解释。指国家司法机关所作的解释。《关于加强法律解释工作的决议》规定：“凡属于法院审判工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民法院进行解释。凡属于检察院检察工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民检察院进行解释。”★（2）学理解释。又称非正式解释。指由国家宣传机构、社会组织研究单位、教学部门或者法学专家、法律工作者对刑法规范所作的宣教性、学术性、知识性的解释。从解释方法角度分类★（1）文理解释。又称字面解释、文法解释。是对法律条文的字义，包括词句、术语、概念从字面含义到语法结构上所作的解释。其主要特点是严格按照刑法条文字面上的含义进行解释，既不扩大，也不缩小。★（2）论理解释。是指按照立法精神和刑事政策，联系有关情况，从逻辑上所作的解释。其主要特点是，不拘泥于刑法条文的字面意义，从条文的内部结构关系及条与条之间的相互联系上，探求立法的意图，阐明立法的主要精神。▲①扩张解释。又称扩大解释。是指将刑法条文作大于其字面含义范围的解释，”审判时怀孕的妇女”▲②限制解释。又称缩小解释。是指将刑法条文作小于其字面含义范围的解释。第二章刑法的基本原则第一节概述一、概念及内容我国采取的是在刑法典中明文规定方式

97刑法典在第3条、第4条、第5条明文规定了三个基本原则：（1）罪刑法定原则（2）平等适用原则（3）罪刑相当原则二、意义第二节罪刑法定原则2003年1月至8月，被告人李宁为营利，先后与他人预谋，采取张贴广告、登报的方式招聘男青年做“公关人员”，并制定了《公关人员管理制度》。李宁指使他人对公关先生进行管理，并在其经营的“金麒麟”、“廊桥”及“正麒”酒吧内将多名“公关先生”多次介绍给男性顾客，由男性顾客将“公关人员”带至南京市“新富城”大酒店等处从事同性卖淫活动。关于本案，辩护人提出，刑法及相关司法解释对同性之间的性交易是否构成卖淫未作明文规定，而根据有关辞典的解释，卖淫是指“妇女出卖肉体”的行为。因此，组织男性从事同性卖淫活动的，不属于组织“卖淫”，依照罪刑法定原则，李宁的行为不构成犯罪。而法院认为，卖淫就其常态而言，虽是指女性以营利为目的，与不特定男性从事性交易的行为；但随着立法的变迁，对男性以营利为目的，与不特定女性从事性交易的行为，也应认定为卖淫。对卖淫作如上界定，并不违背罪刑法定原则。问题：如何理解罪刑法定原则？第二节罪刑法定原则一、含义及其历史沿革

法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚二、理论基础

卢梭等人：三权分立、天赋人权、社会契约论费尔巴哈：心理强制说三、罪刑法定原则的基本精神

刑法不仅是惩罚犯罪人的大宪章，也是保护犯罪人的大宪章，其基本精神是：有利于被告人罪刑法定原则的派生原则形式侧面的具体要求：1、禁止类推。并非禁止一切类推，而是禁止不利于被告人的有罪类推。2、排斥习惯法，即要实行成文法。3、排斥绝对不定期刑，我国实行的是相对确定法定刑主义。4、禁止事后法。禁止事后重法溯及既往。限制司法权实质侧面的具体要求：1、明确性原则：罪刑规范必须明确清楚，排斥含混糊涂的规范，使人确切了解犯罪行为与非犯罪行为的范围。2、合理性原则：禁止处罚不当罚的行为，即犯罪圈的设定要合理；禁止适用不均衡、残酷的刑罚，即刑罚圈的设定与配置要适当。限制立法权四、如何理解、贯彻罪刑法定原则

理解贯彻该原则应从两个方面理解：（一）消极的罪刑法定原则：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。

1、行贿受贿中的不以财物形式出现的行为方式，甚至提供性服务（即性贿赂）

2、挪用公物

3、婚内强奸（二）积极罪刑法定原则：法律明文规定为犯罪行为的，应该定罪处罚。

1、例如贪污罪、受贿罪法律规定的起刑点为5000，但各个地方实际中所灵活掌握的数额远远超过。

2、刑法第213条规定的假冒注册商标罪，其构成要件有“使用与他人注册商标相同的商标”的规定，我们不能机械理解相同。第三节平等适用原则一、含义：对任何人犯罪，在适用法律上一律平等，不允许任何人有超越法律的特权。二、基本精神：相对平等，或可称为实质平等。

以下一些我们可不视为违背平等原则：

1、盗窃罪的起刑点数额在各省规定不一。

2、刑法某些条文明确规定对某些人员从重或者从轻处罚。如对未成年人犯罪从轻，对国家机关工作人员诬告陷害比一般人加重等。

3、少数民族地区的赔命价、赔血价三、平等适用原则存在的问题我国这一原则只强调刑法适用上的平等，但问题是我们的刑法本身就存在部分规定不平等的现象。如：

1、贪污和盗窃的比较。

2、对不同所有制财产也没有做到平等保护，如贪污与职务侵占，挪用公款与挪用资金，法定刑差别都较大。

第四节罪责刑相适应原则一、基本含义：犯罪的社会危害性程度的大小，是决定刑罚轻重的重要依据，犯多大的罪就处多大的刑，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罪刑相当，罚当其罪。二、基本要求：该原则对立法要求非常高。我国刑法分则的个罪基本采取的是相对确定的法定刑幅度，法官有较大的自由裁量权。实践中因此带来诸多问题。第三章刑法的效力范围第一节刑法效力范围概述一、概念

刑法的效力范围，是指刑法适用于什么地方、什么人和什么时间，以及是否具有溯及既往的效力。二、分类

根据其适用的具体内容可分为：

1、刑法空间效力（在什么地方、对什么人）

2、刑法时间效力（生效、终止、溯及力）“德国牙医”非法行医案▲1999年11月轰动江西省的“德国牙医”章俊理等四人非法行医案在此间作出一审判决，个体行医者章俊理因非法行医和故意伤害罪被判处有期徒刑15年。▲2000年1月，南昌市中级人民法院认为，章俊理明知自己不符合卫生行政部门规定的行医资格，却通过不法手段获取执业许可证，开设个体牙科诊所，非法从事医疗活动，致1124名患者的身体健康受到严重损害，其行为已构成非法行医罪，判处有期徒刑9年零6个月并处罚金100万元，该院还判决，章俊理和章君鹏共同赔偿受害患者顾德兴等1124名附带民事诉讼原告人经济损失535万余元。辩论的焦点在于1997刑法有无溯及力▲辩护方：章获取资格证书的时间在新刑法颁布之前，要追究“非法行医罪”，只能追究新刑法颁布之后的行为，而在此之前的行为，充其量只能追究行政责任或吊销执照之类。▲公诉方：被告人在1989年至1998的做法，是一种持续不断的行为，应以犯罪终了时的法律来追究其刑事责任。第二节刑法空间效力一、概念：是指刑法对地和对人的效力。二、世界上关于刑法空间效力的几种观点

1、属地原则：主张以地域为标准，凡在本国领域内的犯罪，均有管辖权。

2、属人原则：主张以国籍为标准，凡属于本国国民犯罪的，均有管辖权。

3、保护原则：主张以保护本国利益为标准，凡侵犯本国国家或公民利益的，均有管辖权。

4、折衷原则：综合采取以上原则。世界上大多数国家均采取此原则，我国亦如此。三、我国刑法的空间效力（一）属地管辖权我国刑法第6条第1款规定：凡在本国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。1、如何理解本国领域内犯罪：（1）犯罪行为或犯罪结果有一项发生在我国领域内（2）在公海或者停泊在外国港口悬挂我国国旗的船舶、飞行器内（3）我国驻外使馆、领馆内2、法律有特别规定如何理解：（1）享有外交特权和豁免权的人（2）特别行政区领域内犯罪（二）属人管辖权

1、我国公民在境外犯本法规定之罪的，适用我国刑法，但按我国刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

2、对国家工作人员和军人在领域外犯我国刑法规定之罪的，一律予以追究。

3、凡在我国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任，虽然经过外国审判，仍然可以按本法追究，但在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或减轻处罚。属人管辖中的法律冲突问题▲中国规定持有毒品是犯罪，可有些国家如南美国家持有吸食大麻是合法的，如果一个中国人在南美持有吸食大麻，则不能构成犯罪。▲美国北卡罗莱纳州一名父亲激动地亲吻裸体的新生婴儿克里斯多夫时，婴儿的母亲用相机拍下了这一其乐融融的家庭场景。然而没想到，这一照片被当地警方获悉后，警方认为那名父亲亲吻的地方是婴儿的肚脐眼，于是以“性袭击”重罪将那名父亲告上法庭，并且剥夺了他们对婴儿的监护权。▲梁家辉、蒋文丽《刮痧》中也涉及中美法律冲突问题（三）保护管辖权

外国人在我国领域外对我国国家或公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但按犯罪地的法律不受处罚的除外。（四）普遍管辖权

对于我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，我国在所承担的条约义务范围内行使刑事管辖权。主要针对国际罪行，如恐怖主义犯罪、拐卖人口犯罪、海盗犯罪、劫持航空器犯罪等。第三节刑法的时间效力一、概念二、生效三、失效四、刑法的溯及力（一）概念主要解决的问题（二）我国采用从旧兼从轻原则

含义轻重判断问题与从新兼从轻原则的区别从旧兼从轻原则旧法（行为时法）新法（裁判时法）犯罪非犯罪非犯罪犯罪重轻轻重相同相同第四章犯罪概说被告人王某，男，45岁，工人。被告人蒲某，男，41岁，某医院主治医师。被告人王某的母亲刘某在1984年检查身体时被发现患有癌症，便入院治疗。经过近两年治疗，花费了巨额医疗费，病情也未见好转。该医院主治医师蒲某告知王某，其母亲的病情已无法控制，无救治可能，生命只可能维持半年左右。刘某因癌症的折磨，曾多次要求其子王某终止治疗或让医生注射能立即致其死亡的药物。王某经过反复考虑，便找到主治医师蒲某，请求其为母亲注射能立即致其死亡的药物，使母亲能摆脱癌症的折磨。1986年4月5日，蒲某按照王某的要求，为刘某注射了一支药物，致其死亡。本案是一起安乐死杀人案，这种为免除被害人的痛苦而实施的故意杀人行为是否构成杀人罪？第四章犯罪概说第一节犯罪的概念及特征一、我国刑法的犯罪概念二、基本特征（一）本质特征:犯罪行为的严重危害性

1，如何考察社会危害性

2，决定社会危害性有无和大小的因素

3，为什么说社会危害性是犯罪的本质特征（二）法律特征:犯罪行为的刑事违法性

违法和犯罪的区别与社会危害性的关系（三）法律后果:犯罪行为的刑罚当罚性

当罚与必须判处的关系▲犯罪情节显著轻微危害性不大的，不认为是犯罪第二节犯罪分类

一、理论上的分类（一）自然犯与法定犯（二）身份犯与非身份犯（三）行为犯与结果犯（四）实害犯与危险犯（五）重罪与轻罪二、立法上的分类（一）国事犯罪与普通犯罪（二）故意犯罪与过失犯罪（三）一般犯罪、类罪、具体犯罪（四）亲告罪与非亲告罪（五）自然人犯罪与单位犯罪亲告罪：侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、侵占罪、虐待罪第五章犯罪构成一、犯罪构成理论沿革资产阶级犯罪构成理论前苏联犯罪构成理论我国的犯罪构成理论形成与发展二、概念犯罪构成是由刑事实体法规定的、决定某一行为的社会危害性及其程度，并为成立该种犯罪所必须的客观要件和主观要件的总和。三、犯罪构成的要件客观要件:犯罪客体、犯罪客观方面主观要件:犯罪主体、犯罪主观方面四、犯罪构成的类型划分基本的犯罪构成和修正的犯罪构成叙述的犯罪构成和空白的犯罪构成简单的犯罪构成和复杂的犯罪构成第六章犯罪客体要件

第一节概述一、概念二、特征（一）犯罪客体是一种社会关系（二）犯罪客体是刑法所保护的社会关系（三）犯罪客体是被犯罪行为侵犯的社会关系三、意义第二节犯罪客体分类一、理论上的分类（一）犯罪的一般客体（二）犯罪的同类客体（三）犯罪的直接客体单一客体一般客体→同类客体→直接客体｛复杂客体主要客体

｛次要客体1、简单客体与复杂客体

2、现实客体与可能客体二、立法上的分类——刑法分则的十类犯罪突破：破坏金融管理秩序罪与金融诈骗罪第三节犯罪客体与行为对象一、犯罪对象的概念及特征（一）概念（二）特征二、犯罪客体与行为对象的区别

（1）犯罪客体决定犯罪性质，犯罪对象则未必决定犯罪的性质；例如：盗窃商店里的的电线盗窃正在使用的电线（2）犯罪客体是任何犯罪必备的构成要件，犯罪对象只是部分犯罪的必备要件；例如：倒卖文物罪非法集会、游行、示威罪（3）犯罪客体在犯罪中必然受到损害，犯罪对象则不一定受到损害；

例如：故意伤害罪盗窃罪（4）犯罪客体是犯罪分类的基础，犯罪对象则不是。

例如：非法制造枪支罪私藏枪支罪走私枪支罪三、犯罪对象在刑法中的作用1、犯罪对象在特定范畴内影响犯罪的成立（如拐骗儿童罪等）2、特定的犯罪对象影响此罪与彼罪的区分（如破坏交通工具罪与盗窃罪）3、犯罪对象不同影响罪行的轻重，因而影响量刑盗窃罪起刑点标准全国不一

2007年3月12日，在广东东莞打工的王自成接到陕西汉中老家打来的电话———王自成的弟弟王自立因偷一款价值1300元的手机，被警察抓走了。家里咨询了汉中当地律师，律师说王自立已经涉嫌犯罪。

盗窃罪，很有可能被判处1年左右的有期徒刑。

“这我就搞不懂了！”王自成紧皱眉头：为何偷一部价值相仿的手机，在东莞只是被警告和罚款，在汉中却有可能要坐牢？

王自成想到，2006年7月23日那天，在东莞南城步行街公交站，王自成只觉得裤子口袋一沉，回过头去时，一个小偷已经被反扒民警戴上了手铐。

手里拿着王自成刚买的，价值1200多元的手机。

做完笔录，民警把手机归还给王自成。第二天，王自成打电话询问情况，被告知派出所已对小偷的违法行为进行警告并处罚200元，但“人早已放了”。

部分地区盗窃罪起刑点上海市

2000元

江苏省苏州市

2000元

江苏省丹阳市

1000元

江苏省盐城市

1000元

广东省东莞市

2000元

广东省惠州市

1500元

广东省湛江市

1500元

广东省河源市

1000元

北京市

1000元

黑龙江省北安农垦区

1000元

山东省济宁市

1000元

陕西省安康市

1000元

陕西省宝鸡市

800元

陕西省延安市

800元第七章犯罪客观要件第一节概述一、概念行为、结果、因果关系；时间、地点、方法、手段。二、特征（一）是行为对客体的侵害（二）是表现于客观的具体事实（三）是刑法规定的客观事实三、意义第二节危害行为一、概念和特征（一）概念：刑法明文禁止，表现人的意识和意志的危害社会的身体动静或者言辞。（二）特征1、是能够改变、影响客观事物的身体动静或者言辞2、是人的内在意识和意志的外在表现3、是刑法上明文禁止的行为二、危害行为的基本形态（一）作为是指行为人以积极的身体活动实施刑法所禁止的危害行为。(不当为而为之）

作为的实施方式多种多样，就行为人自身的表现来看，主要有以下几种实施方式：（1）利用自己身体的作为。（2）利用身份条件的作为。（3）利用物质工具的作为。（4）利用自然力的作为。（5）利用动物实施的作为。（6）利用他人实施的作为。

（二）不作为不作为，是指行为人在能够履行自己应尽义务的情况下不履行该义务。即“当为而不为之”。

1、不作为犯在客观上必须具备以下条件：（1）行为人负有实施特定积极行为的特定义务。

【例1】某甲有一个80多岁的老母亲，某甲自己生活富足，但他对老母亲不管不问，后来老母亲被冻饿致死。对于他母亲的死亡，某甲没有任何的积极的动作，既没有打骂，也没有积极的伤害动作。问：甲的行为是否构成犯罪？分析由于某甲对其无独立生活能力的老母亲负有积极作为的义务，即负有赡养的义务。正是由于其负有该积极作为的义务而没有履行，所以他就应对其母亲的死亡负刑事责任，构成遗弃罪。

【例2】上例中，某乙是某甲的邻居，某乙作为邻居显然也知道该老太太如果没有人积极赡养，照料生活，她非饿死、冻死不可。某乙同某甲一样对该老太太的死亡没有采取任何积极的救助、赡养等举动，那么某乙也构成该不作为犯罪吗？分析

不构成。因为某乙并没有法定的积极赡养、救助等作为义务。这就表明不作为形式是否构成犯罪首先也是最核心的问题就是看特定的行为人有没有积极作为的义务，是否应当“作为而不为之”并造成某种损害后果。不作为犯罪的作为义务来源主要有：A、法律、法规明文规定的义务典型的不作为犯罪有：遗弃罪；拒不执行判决、裁定罪；战时遗弃伤病军人罪等等。B、职务或者业务要求的义务例如值班的医生、执勤的消防队员等等。案例分析

某甲是某医院的医生，一天晚上值夜班的时候，送来一个病重的患者，必须进行及时抢救，否则危及生命。某甲对护士打了一个招呼，让护士值夜班照看一下，自己等会儿再来。原来某甲是足球迷，当晚有一场重要的足球比赛，某甲已盼了好几天了。于是他就开始坐在电视旁看球赛，90分钟双方踢成0∶0，又看了半个小时的加时赛，还是0∶0，最后又看了近半个小时的点球大战。两三个小时过去之后，突然想起还有一个需要处理的急症病人，但此时因为延误了抢救时间，病人已经死亡。问：对某甲的行为应如何处理？分析

该值班医生甲对这个病人死亡，是没有作为。根据其职务和职责的要求，作为值班医生他有救死扶伤的积极作为义务，而他没有履行，对发生的死亡后果就应负刑事责任，构成不作为的犯罪。C、法律行为引起的义务如合同行为，自愿接受约定的责任、义务，引起了一个积极作为的义务，行为人有义务积极履行。【例】保姆和雇主之间订立合同（不论书面还是口头），约定保姆对雇主家的小孩负有照看的义务。一天，雇主家的双职工都上班了，保姆和刚二三岁的小孩在家，小保姆是个电视迷，看着电视，结果忘了照看小孩，孩子自己一个人在家门口玩，掉进门口旁一池塘里淹死了。那么小保姆对小孩的死是否应负责任呢？分析保姆对这个小孩的死亡是不作为行为，没有积极履行到照看的义务。因为根据法律的规定，即雇主和保姆之间的雇佣合同行为，她应该负有积极照看的义务，但却没有履行该义务并造成了小孩淹死的严重后果，保姆就应当负不作为的刑事责任，即构成过失致人死亡罪。D、先前行为引起的义务。先行行为导致刑法保护的某种权益处于危险状态，行为人就负有采取有效措施排除危险或防止结果发生的特定义务。即先行行为导致了他人的权益处于某种危险状态，行为人就负有积极防止、排除和避免危险发生的积极义务。如果不排除、不避免，没有防止危害结果的出现，那么就应该负刑事责任。案例分析二十来岁的小伙子张三喜欢游泳。一天，邻居家的小孩（9岁）小刚，非要跟着他一块去学游泳，小刚的父亲就将小刚托给了张三，张三满口答应，一定保证他的安全。在河里游的时候，张三发现小刚很笨，教了半天还不会，于是就让小刚自己在河边浅水区玩，自己一个人好好游一回。结果小刚自己在河边不小心掉到深水处，淹死了。在本案里，张三对邻居家9岁的小刚的死亡应不应该负刑事责任呢？分析

关键是看他有没有积极作为的义务，答案是肯定的。这个作为义务来自于张三的先行行为，即其事先将无行为能力的小刚带出来到河里游泳，致使小刚脱离其监护人，那么张三就应该负起监护的职责，以保证该儿童的人身安全，排除危险的发生等，即张三应当负有积极照看的义务。而现在结果是张三显然没有能够积极履行该义务，结果导致小刚被淹死的严重后果。他应当对此负刑事责任。根据案情，张三应当以过失致人死亡罪论处。（2）行为人能够履行特定义务。（3）行为人不履行特定义务，造成或者可能造成危害结果。案例讨论被告人黄某，男，43岁，渔民。1999年11月27日，黄某在长江上捕鱼，突然一条用于摆渡的小船因载人过多而倾