第十一章 民法上的时间

第十一章民法上的时间第一节时效制度第二节诉讼时效第三节除斥期间第四节关于期日与期间的实体法解释规则第一节时效制度一、时效制度的概念及其存在的正当化理由（一）时效制度的概念时效是指一定的事实状态持续地经过一定期间即在法律上产生一定后果的事实。时效必须有两个基本的要素：①一定事实状态的持续存在；②达到法定期间。（二）时效制度存在的正当化理由时效制度存在的正当化理由说明。1.传统民法的观点。传统民法对时效制度存在的正当化理由说明，主要集中在下面几个方面：(1)谋求社会法律关系的稳定。(2)惩罚躺在权利上睡觉的人。(3)方便审理案件。2.对传统民法的批判观点。3.本书的观点。二、时效的本质（一）时效为实体法还是程序法上的制度时效制度应是实体法上的制度，但其行使与程序有关。在民法上有许多制度都规定于民法实体法，而行使却体现在程序法上，如解除权、代位权等。（二）时效是否能够因事先约定而排除适用因时效制度并非基于当事人的约定而是基于社会利益的考量，因此，时效制度为法律的强行性规定，不允许当事人事先免除其适用。三、取得时效与消灭时效的内在关系取得时效与诉讼时效之间存在的主要区别：①构成要件不同。②两种时效的期间长短不同。③适用对象不同。④结果不同。四、取得时效与诉讼时效的立法模式（一）立法例（二）我国时效制度的现状与未来返回第二节诉讼时效一、诉讼时效的适用对象1.债权请求权一般适用诉讼时效，是学理普遍接受的观点。2.物权及物上请求权不应适用诉讼时效，关于这一点，我国学理上存在争议。在德国一般认为，物上请求权是适用诉讼时效的。3.基于身份关系产生的请求权一般不适用诉讼时效。4.基于相邻关系的请求权不适用诉讼时效。5.抗辩权不适用诉讼时效。二、诉讼时效的期间普通诉讼时效期间为2年；而根据第136条的规定，下列的诉讼时效期间为1年：①身体受到伤害要求赔偿的；②出售质量不合格的商品未声明的；③延付或者拒付租金的；④寄存财物被丢失或者损毁的。另外，特别法上还有更长或者更短的诉讼时效期间。另外，我国《民法通则》第137条还规定了最长期间，即20年，只不过该期间从权利被侵害之日起计算。三、诉讼时效期间的开始由于诉讼时效的制度价值在各国的一致性，加之我国移植西方法律的传统，因此，进行比较法上的研究就成为可能和必要。（一）比较法上的参考1.日本学理与立法。2.德国学理与立法。3.我国台湾地区的学理及立法。4.我国学理及立法。（二）本书的观点及对《民法通则》的检讨意见1.诉讼时效期间起算的一般原则。能够行使权利而不行使时开始计算。“能够行使”包括两个方面的含义：①在客观上(法律上)请求权已经发生；②请求权人知道自己的权利发生而且知道被请求权人。2.几种特殊请求权的时效期间的起算问题。(1)不作为请求权的时效期间的起算点。(2)关于不当得利、无因管理以及未定有履行期间的请求权、瑕疵担保责任的请求权等均可适用“权利人可行使之时”开始计算，需要的仅仅是对“权利人可行使之时”的解释问题。(3)未定履行期的债权的时效期间的起算。(4)附停止条件与始期的请求权的诉讼时效期间，应从条件成就或者期限到来时开始计算。四、影响诉讼时效期间进行的因素一般国家的民法典规定了三种影响因素，即时效期间的中断、中止及不完成。我国《民法通则》除此之外还规定了诉讼时效期间的延长。（一）诉讼时效期间的中断1.诉讼时效期间中断的概念。时效的中断，是指在诉讼时效期间进行的过程中，出现了与权利人不行使权利相反的法定事由，使得已经经过的时效期间归于消灭，而重新计算期间的制度。2.诉讼时效期间中断的事由。①请求(起诉或者相当于起诉的行为)；②债务人承认；③其他行为。3.时效中断的法律后果。已经经过的时效期间归于消灭，重新计算期间。（二）诉讼时效的中止1.诉讼时效中止的概念。诉讼时效中止是指在诉讼时效进行中，出现了请求权行使的障碍，诉讼时效期间停止计算，等到障碍事由消失后，期间继续、连续计算的制度。2.诉讼时效中止的制度价值。诉讼时效中止的制度价值在于保护权利人的利益，起到真正惩罚不行使权利的人的作用。3.诉讼时效中止与相关概念的区别。（1）中止与中断的区别。①事由不同：中断的事由是主观的原因，即权利行使的行为；而中止的事由一般都是客观的，即因权利人之外的原因导致权利不能行使。②法律效果不同：中断的法律效果是诉讼时效中断前已经经过的期间归于消灭，而重新计算时效期间；而中止则不导致已经经过的时效期间归于消灭，而是暂时停止，等到阻碍事由消灭后，再继续计算。③发生的期间不同：中断在诉讼时效进行中的任何时候都可以发生，而中止必须发生在诉讼时效进行中的最后6个月内。(2)时效的中止与不完成。《德国民法典》区分时效的中止与时效的不完成。时效的不完成与停止有别：在时效的不完成，虽然时效本身可以继续进行，但它不在某个特定的时间之前届满，即时效期间必须延长至该期间到来之时。我国《民法通则》规定的许多所谓“中止”的事由，可以归于时效的“不完成”，但我国《民法通则》并没有规定时效的不完成。4.中止的事由。《民法通则》规定的中止事由主要有二：一为不可抗力，二为其他障碍。但这些事由仍然过窄，不能周延地保护权利人利益，故应扩充之。具体来说，中止还应包括下列事由：①磋商。②特殊关系。③对特定人的性侵犯。④其他事由。5.中止的法律后果。时效期间中止并不导致已经经过的时效期间失去效力，仅仅是停止计算，待中止事由消灭后，继续计算。五、诉讼时效的援用（一）援用的一般原则法院能否主动适用诉讼时效而审判？从罗马法以来，时效制度一直有一条重要的原则：即时效只能由当事人主张，而法官不能主动引用。我国许多法院长期以来主动适用时效制度审判，以权利已经超过诉讼时效为由驳回起诉的，是普遍的现象。即使在今天，仍然有些法院沿用这种错误的方法。（二）法院不能援用的说明理由虽然大陆法系国家的民法典都规定，时效仅能为当事人援用而法官不得主动适用，但在说明理由上却有不同。大致可分为两种观点：1.效果确定与辩论主义说。2.不确定效果及良心说。（三）援用人的范围学理及判例认为：援用人的范围原则上应限制在“因时效而直接受益者”的范围内，具体来说，包括以下几种人：1.债务人。2.保证人3.连带债务人。4.诈欺行为的受益人。（四）时效利益的放弃与禁止一般地说，因时效利益的放弃涉及受益人的利益，故受益人的放弃应当允许。但是，考虑到对弱者的保护及对第三人利益的照顾，下列两种情况下应予以限制：1.事先放弃时效利益的约定无效。2.事后的放弃不得对抗第三人的利益。（五）诉讼时效与诚实信用若诉讼时效期间的经过违反诚实信用原则的，特别是债务人利用非诚信手段导致债权人不主张权利而导致时效期间经过的，债务人不得主张时效利益。欧洲许多国家的学者及判例也持这种观点。六、诉讼时效完成后的效力（一）学理与立法的主张关于诉讼时效届满后，请求权本身是何效力，各国立法及学理不一。大致可以分为以下几种：1.请求权实体权利消灭主义。2.诉权消灭主义。3.抗辩权发生主义——时效完成后，债权人的债权实体权利并不消灭，仅仅使债务人发生拒绝履行的抗辩权。4.胜诉权消灭主义。我们认为，“抗辩权发生主义”模式比较符合市民社会及时效的本质。我国的司法实践实际上已经在采取这种模式，将来的民法典应采用之。（二）受益人放弃及后果诉讼时效完成后，虽然债务人或者其他受益人享有了抗辩权，但可以放弃这种抗辩。放弃的方式很多，主要有：1.履行。2.以单方意思表示或者协议表示放弃时效利益。3.债务人为债权人提供担保的。（三）抵销的允许一项请求权的时效期间虽然已经届满，但如果可以抵销的状态在届满前就已经形成，则依然可以抵销。（四）时效期间届满不影响担保物权的实行如果在请求权上设有担保物权，则请求权虽然已经罹于诉讼时效，权利人仍得实现其担保物权。返回第三节除斥期间一、除斥期间的概念除斥期间是法律规定或者当事人约定的形成权存续的有效期间。该期间届满，形成权即告消灭。除斥期间是学理称谓，一般未见诸立法。但各国法律上都有这种期间。二、除斥期间适用的对象及作用除斥期间适用于各种形成权。如撤销权、追认权、同意权、决定权、异议权等。其作用是使某种不确定的状态确定化。因此，形成权的行使不得再附条件，以免使不确定的状态更加不确定。三、除斥期间的性质及届满后的法律后果（一）除斥期间的性质除斥期间为不变期间，不会因任何事由而中断、中止或者延长。（二）除斥期间届满后的法律后果除斥期间届满后，形成权当然地、确定地消灭。（三）除斥期间的起算对于除斥期间的具体起算时点及方式，法律一般都有明确规定，如上述我国《合同法》第55条，即是从具有撤销权的当事人知道或者应当知道撤销事由之日起计算。当事人约定的，也有明确的起算时点。四、诉讼时效与除斥期间的区别1.构成要件不同。诉讼时效的构成要件有两个：一是期间经过，二是权利不行使；而除斥期间只有一个要件，即期间经过。2.适用对象不同。消灭时效对象是请求权；除斥期间的对象是形成权。3.法律效力不同。消灭时效期间经过不消灭实体权利；而除斥期间经过则消灭实体权利。4.期间的弹性不同。消灭时效期间为可变期间；而除斥期间为不变期间。5.计算的开始不同。消灭时效从权利人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算；而除斥期间从权利成立起计算。返回第四节关于期日与期间的实体法

解释规则一、期日与期间的意义及规范目的在民法上，时间主要由期日与期间构成。各国法律一般都有关于期日与期间的规定(《法国民法典》除外)，其目的在于对时间的解释提供统一的实体法规则，正如拉伦茨所指出的：法律除规定了一些指示法官如何去解释意思表示的解释原则外，还规定了一些在依据一般原则不能得出准确结论的情况下，依表示的某一特定意义为准的实体解释规则。二、期日及其确定规则（一）期日的概念期日是指不可分或者视为不可分的一定时间，乃时之静态，可喻为时之点。期日可以分为独立的期日与为计算期间的方便而作为期间的起点与终点的期日。在实践中，这两种期日都大量存在。（二）期日的决定规则1.期日的终结点。我国《民法通则》第154条第4款规定，“期间的最后一天的截止时间为24点。有业务时间的，到停止业务活动的时间截止”。但也必须承认某些例外，例如，保险合同通常以最后一日的24点作为合同的终结点。2.期日的顺延。在一定期日应为意思表示或者给付者，如果遇到该日为星期日或者其他法定假日的，以休假日之次日为期日。但是，如果当事人有特别约定的，依其约定。3.不确定期日的确定规则。假如以“月初”、“月中”或者“月终”为期日的，分别应确定为该月的“第1日”、“第15日”及“该月的最后一日”。三、期间及确定规则（一）期间的概念与标示方法期间，是指期日与期日之间的时间长度，如某年某月某日至某年某月某日。期间的标示方法有两种：一为历法计算法，一为自然计算法。历法计算法是指依历法(非依农历)而为计算的方法。而所谓自然计算法是指按实际时间精确计算的方法。对此问题，许多国家与地区的民法典采取的方法为：若是连续计算的年月，则依历法计算；若依非连续而是累加计算的，则适用自然计算法。我国司法解释采取德国式的规定。（二）期间的确定规则1.期间的开始。(1)按小时计算期间的，从规定时开始计算。《民法通则》第154条。如上午9点交付照片洗印，约定2小时后取，则应在11点时期间届满；(2)规定按日、月、年计算期间的，开