国际商法 第2章 商事组织法课件

第2章商事组织法SchoolofEconomicsShenyangUniversityofTechnologyZhangMengcai商事组织，也称为“商事企业”，是指按照法律规定设立的，具有一定规模的，能够以自己的名义从事营利性活动的经济组织。

商事组织法一般是关于商业基础条件和手段的规定，是调整商事组织的设立、变更和解散等对内对外关系的法律规范的总称。其基本内容包括商业登记、商业账簿、商事代理、商事主体、公司制度、合伙制度破产等。2.1商事组织法概述

商事组织的两种主要分类标准

经济分类标准法律分类标准主要是按所有制类型分类

前苏联、东欧各国和中国多采用这种分类，现在俄罗斯和东欧各国已予以摒弃。中国经济转型时期的国有企业、集体企业、私营企业、个体企业、联营企业、股份制企业、外商投资企业，港澳台投资企业等类型。主要是按财产责任分类市场经济发达的国家多采用此种分类，主要将商事组织分成三种基本的法律形式，即个人企业、合伙与公司，其中公司是最重要的商事组织形式。中国近年也开始向这种分类方式过渡。2.1.3合伙（Partnership）1.合伙的概念与特征是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润、共担风险而组成的企业。在大陆法国家中，分为“民事合伙”与“商事合伙”，分别适用民法典与商法典或有关的商事法规。

合伙企业是一种数量较多的企业形式。但因其规模、组织以及资金来源等方面的限制，多属于中、小型企业，以家族式企业为最多。合伙一般具有以下主要特征：（1）合伙是契约式企业。须订立合伙合同（2）合伙是“人的组合”。合伙人的状态影响合伙企业的存续（3）合伙人对企业的债务负连带无限责任。（4）合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利。除非合伙契约另有规定，每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事业务活动。（5）大多数国家的法律规定合伙企业不是法人，不具有独立的法律人格。但有些国家，如法国、荷兰、比利时以及苏格兰等，法律则规定合伙企业是法人。英国、美国虽然不承认合伙企业的法人资格，但是在某些特定场合也把合伙视为法人。例如，美国的法律规定，合伙企业可以合伙的名义起诉与应诉。2.合伙企业的利弊合伙企业的有利之处主要有：（1）设立合伙企业的手续比较简单，费用较少。（2）通过合伙可以集中比个人企业较多的资金。（3）每个合伙人均有参与管理的权利，（4）合伙企业不是法人，无须缴纳企业所得税。（5）各国政府对合伙企业的监督与管理比较宽松，一般不要求合伙企业公开账目与年度报告，合伙企业的经营有较大的自由与灵活性。2.1.4公司（Corporation）1.公司的概念

公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。

公司是法人，具有独立的法律人格，这是公司的最重要与最基本的法律特征。

2.公司的特征公司拥有自己的财产公司以自己的名义享受权利、承担义务公司以自己的名义起诉、应诉公司有日常经营管理权公司的存续一般不受股东变化的影响3.公司种类本课所研究的公司主要是从法律责任的角度，根据公司股东对公司债务的责任、集资的途径、经营管理结构等因素进行分类的公司。(1)无限责任公司(2)有限责任公司(3)两合公司(4)股份有限责任公司根据不同标准公司有不同的分类。如母公司与子公司，总公司与分公司，本国公司、外国公司与跨国公司，公营公司与私营公司，封闭式公司与开放式公司等，(2)有限责任公司（LimitedLiabilityCompany)

有限责任公司是指股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。特点：①股东责任的有限性;②股东人数的有限性;③公司资本的封闭性;

④公司组织的简便性;⑤资合与人合的统一性;不公开发行股票，股份一般不得随意转让设立简便，只有发起设立没有募集设立，可设立股东大会，也可以不设立股东大会在本质上是一种资本的联合，但股东相互之间又具有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。(3)两合公司(JointVentureCompany)

两合公司是指由承担无限责任的股东与承担有限责任的股东所组成的公司。这种公司是大陆法系国家所特有的特点：①公司中并存两种承担不同责任的股东；②公司兼有无限公司与有限公司的特点，但是以无限公司的特点为主；③公司的业务执行机关由承担无限股东组成，有限责任股东对公司业务有监督权；④公司的法律地位与无限责任公司基本相同。(4)股份有限责任公司

（LimitedLiabilityCompanybyShares）

股份有限公司是指公司资本分成相等的股份，公司通过向社会公开发行股票募集资本，股东对公司的债务负有限责任的公司。特点：①股东责任的有限性;②资本募集的公开性;③股东出资的股份性；④公司股票的流通性；⑤公司经营权与所有权的独立性。4、公司制度的历史演变及各国公司法起源追溯:古希腊与古罗马时代（1）特许公司的建立

1553─1680年英国以股份形式建立49家,如:1553年的“莫斯科公司，1558年的“土耳其公司”，1600年的“东印度公司”。（2）合股公司的出现特点:股票形式合资经营，授权经理人员；股票可自行转让；股东负有限责任，合伙人承担无限责任。这是向近代公司制转化的一种过渡形态．（3）现代公司制度的形成美国最高法院法官马歇尔(任期1801─1835)与塔尼(任期1836─1864)的判决，确立了公司的法人地位。马克思:没有公司就没有铁路．最早成文公司法：法国1807年商法典规定了“公司”EEC四个指令：越权，最低条件、资本，兼并、破产，公告特许贸易公司已具近代公司的特征。如以募集股金建立，具有法人地位，由董事会领导下的经理人员经营等。还不是近代意义上的公司现代股份公司的先驱。发行可转让的股票5.公司法的特征(1)从公司法的内容看，公司法是一种组织法与活动法相结合的法律。组织法是第一位的，活动法是第二位的。(2)从公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相结合的法律(3)从公司法的规范选择看，公司法是一种强制性与任意性相结合的法律。(4)公司法是具有一定的国际性的国内法2.2合伙的设立与管理2.2.1合伙企业的设立

合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同而成立。1、合伙合同的主要条款2、登记注册事项3、合伙关系2.2.2合伙关系(2/2)2.合伙企业与第三人的关系相互代理(负连带无限责任)

各合伙人通常业务行为约束其他人权利限制不能影响第三人新加入合伙人对债务的承担①出售合伙企业的货物；②以企业的名义购买企业的业务所需要的货物；③收受企业的债款，并出具收据④为企业雇佣职工；⑤以企业名义承兑与开立流通票据⑥以企业的信用借款或以企业的货物作抵押贷款⑦委托律师为企业进行诉讼。2.2.3合伙企业的解散有两种情况：自愿解散依法解散合伙人原则上有权提出退出合伙。（1）合伙人之一死亡或退出;（2）当合伙企业或合伙人之一破产时；（3）情事变迁致使所从事的业务非法时；（4）因爆发战争合伙人之一系敌国公民时；（5）因合伙人有精神失常长期不能履行其职责，或因行为失当而使企业遭受重大损失，或因企业经营失败难以继续维持时，则任何合伙人均有权向法院提出申请，要求法院下令解散合伙企业。2.2.4有限合伙（LimitedPartnership）

指由至少一名普通合伙人（GeneralPartner）和至少一名有限合伙人（LimitedPartner）组成的企业，前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，即仅以出资为限。

在12世纪至13世纪“卡孟达契约”(Commenda)主要是在普通商人与海运商人之间订立。这种契约后来便演变为有限合伙。1807年《法国商法典》首次对有限合伙作出了规定。1890年《英国合伙法》也规定了有限合伙，1907年又制定了单行的“有限合伙法”。1916年美国统一州法委员会于制定《统一有限合伙法》，现已被大多数州所采纳。2.3股份有限公司设立与管理2.3.1股份有限公司的设立(1/4)1、公司的发起人（promoter）①发起人的法定数量②发起人的资格③发起人的义务④发起人合同(Promoter’sContract)2.3.1股份有限公司的设立(2/4)2、公司的章程

在大陆法国家，如德国、法国、日本、意大利等，公司章程是一份单一的文件。其内容根据重要的程度分为三类：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项在英美法系国家，公司章程由组织大纲和内部细则两个文件组成：（1）组织大纲（英Memorandum美ArticlesofAssociation）。（2）内部细则（英ArticlesofAssociation，美by-laws）。2.3.1股份有限公司的设立(3/4)公司章程一般应包括以下内容（1）公司名称。（2）公司的目的与经营范围。（3）公司的注册地。（4）公司资本的总额以及每股的金额。（5）通知或公告的方法

(6）董事会、监事会的人数及第一届董事会、监事会成员名单及其地址。

2.3.2、股份有限公司的资本(1/4)1、公司资本的概念：广义：指公司用以从事经营、开展业务的所有资金和财产（自有资本equity和借贷资本loancapital

）狭义：仅指公司自有资本公司资本的经济意义是公司开展业务的物质基础，法律意义是公司对第三人的最低财产担保。各国公司法规定：（1）资本额必须在章程中载明不得随意增减；（2）资本不得低于法定最低资本额；（3）必须经常维持与公司资本额相当的实际财产，不得以资本分红；（4）采取“授权资本制”或“法定资本制”管理。自有资本亦称“衡平资本”2.3.2、股份有限公司的资本(2/4)2、股份和股票股份有限公司的资本均分为股份股份有限公司的股份表现为股票

股份有限公司的资本主要是通过向社会公开发行股票而募集的，一般称为“股份资本”（ShareCapital)，简称“股本”股份的种类：记名股与无记名股有票面金额股无票面金额股普通股与优先股：回收股累积优先股非累积优先股参与优先股非参与优先股可调换优先股2.3.2、股份有限公司的资本(3/4)3、公司债与公司债券是指公司向社会发行债券所借之债。公司债券是指公司债的有价证券种类：无抵押公司债和有抵押公司债

与股份的差异：股东——债权人永久投资——有清偿期红利率不定——债卷有固定利息参与权——无参与权公司债优先清偿2.3.2、股份有限公司的资本(4/4)4.红利与公积金（1）红利（dividends)红利是公司盈利中用以分派给股东的部分红利与利息（interest）是不同的（2）公积金（reservefunds)①法定公积金法国与德国的股份有限公司法规定，公司必须从每年的纯利润中提存5％的公积金，直至达到资本总额的10％为止。②任意公积金2.3.3股份有限公司的组织与管理1、公司的机关与管理权股东大会、董事会和监事会三种。2、股东大会定期股东大会、临时股东大会（特别股东大会）一般由董事会召集3、董事会是股份有限公司的业务管理机构，负责处理公司的经营管理事宜。4、监察人会和公司的监察人或审计人2.3.4公司解散与清算1、公司的解散、清算公司的解散原因：（1）公司章程所规定的解散事由的发生（2）公司经营的事业已经成就或不能成（3）股东会议的决议；（4）公司的股东人数或资本总额低于法定的最低数额；（5）被其他公司合并；（6）公司破产；（7）政府主管部门下令解散。2.3.4公司解散与清算（2/2）公司在解散后，应指定清算人清算人的主要职责英国公司法规定公司结业的三种情况：（1）强制结业（compulsorywindingup)（2）自愿结业（voluntarywindingup)（3）在法院监督下的结业（windingupunderSupervisionbycourt)2.3.5公司合并、兼并与收购

1.公司合并指两个或两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个公司的法律行为。两种形式：（1）吸收合并（2）新设合并2.兼并兼并的方法有三种：（1）用现金或证券购买其他公司的资产；