电大开放教育本科法学专业《合同法》课件

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本科法学专业

?合同法?课件

脚本提供、执笔：陈良炳制作：江西赣州播送电视大学说明：本课件系整合教学资料而成，仅供学生学习之用?合同法?概述课程的性质及教学内容说明合同法课程是中央播送电视大学开放教育试点法学专业本科阶段的必修课。本课程使用的文字根本教材为?合同法学?(赵旭东主编中央播送电视大学出版社出版)它是教学及考试的主要依据。它较系统、全面地介绍了合同法学课程的内容。本课程教材是主教材与学习辅助教材合一型，在每章前面设置导语局部，每章尾设思考与练习题及案例分析范例，为学习者提供学习支持效劳。另外配有一本合同法律法规汇编，使学习者学习时有法可查。授课内容的时间安排：本课程课内学时数为72学时，4学分。一学期开设。章序号

教学内容课内学时1合同法概述52合同的订立53合同的效力84合同的履行85合同变更和转让46合同的终止47违约责任58合同法的适用与解释19买卖合同410供用电、水、气、热力合同211赠与合同312借款合同313租赁合同314融资租赁合同215承揽、建设工程合同316运输合同317技术合同318保管、仓储合同319委托、行纪、居间合同3合计

72本课程以讲授合同法的根本原理和根本制度为核心内容，讲求理论性和应用性的结合，既注重理论知识的系统性、全面性，又注重合同法具体制度及其实际应用的讲解，使学生系统地、准确地理解和掌握合同法的根本原理、具体法律制度及其相应的标准。

本课程的主要教学内容包括：合同法概述；合同的订立；合同的效力；合同的履行；合同变更和转让；合同的终止；违约责任；合同法的适用与解释；买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽、建设工程合同；运输合同；技术合同；保管、仓储合同；委托合同、行纪合同和居间合同教学目的：本学科为法学专业学科体系中的一门既有理论性又有实践性学科，本课程的开设，旨在通过对合同法理论及其实际应用的研究和学习，使学生系统掌握合同法的根本理论、根本制度、根本原那么，培养学生运用合同法理论和知识以及有关法律、法规分析和解决经济生活中的实际问题的能力。第一章合同法的概述一、合同的概念和法律特征

〔一〕合同的概念

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间订立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

〔二〕合同的法律特征

1．合同是双方或多方的民事行为。

2．合同是意思表示一致的行为。

3．合同是设立,变更和终止民事权利义务关系为内容。二、合同法的本质和地位

〔一〕合同法本质

合同法是调整社会的财产流转关系。合同法是债权法中最主要的局部，是债权法的主体。

〔二〕合同法地位

它属于民法这个二级大法之下的又一具体部门法，与物权法、知识产权法〔专利法、商标法〕、继承法、婚姻法等具体部门法并列。这是合同法在民法体系中的一个位置。二、合同法根本原那么的作用

1．合同法具体标准的总的指导思想，凝固和表达了立法的根本思想，是立法的出发点。

2．提供了一个最高的行为准那么，确立了一个一般的行为模式。

3．是实施法律的一个根本依据，在司法过程中起一个重要作用，即拾遗补阙。

三、中国合同法的特点

中国合同法具有鲜明性、时代性的特点，更加科学、完备、实用化。

1．中国合同法特点之一

合同法从实际出发，总结与借鉴吸收相结合的法，表达了合同法的统一性和国际性。

2．中国合同法特点之二

合同法充分表达了鼓励交易与意思自治的特点，充分反映了合同法任意性的特点。3．中国合同法特点之三

表现了合同法制定和实施的时代特色。

4．中国合同法特点之四

经济效益与社会分工、交易便捷、交易平安的价值取向相互兼顾。

5．中国合同法特点之五

普遍化的合同制度与实用性，得到了全面的规制.操作行更强。

6．中国合同法特点之六

新的合同法法律框架科学严谨，各种新制度构筑完备，反响了合同法的科学性或称法理性。四、合同法的根本原那么和作用

1．平等原那么

2．自愿原那么

3．公平原那么

4．老实信用原那么

5．保护公序良俗的原那么

6．合法原那么五、合同的分类〔一〕合同的分类

1．诺成合同与实践合同

2．要式合同与不要式合同

3．主合同与从合同

4．单务合同与双务合同

5．有偿合同与无偿合同

6．有名合同与无名合同

7．本合同与预约合同

8．格式合同与非格式合同第二章合同的订立合同的是指合同当事人合意的过程，也就是指订约当事人使其就合同的主要条款所作的意思表示趋于一致一致的过程。要约与承诺是订立合同的必经程序，是一种意思表示形式。

订立合同的条件有：

1．当事人的主体资格是否合格；

2．当事人双方意思表示一致；

3．形式要件合法；

4．合同订立时要约与承诺的过程；

要约的构成要件

要约要发生法律效力，必须具备特定的构成条件，其主要构成要件有：

1．要约是由特定人所作出的意思表示

就特定的要约而言，总是要约人以订立特定的合同为目的才发出的，发出要约就是为了让对方承诺要，要约在客观上必须能够予以确定，只有这样，相对人才能够对其作出承诺。

2．要约必须反映其订立合同的根本意图

我国合同法第14条明确规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示。〞正是由于要约具有订立合同的意图，所以要约一经承诺以后，便可以使合同成立。不言而喻，订约人这种订立合同的意图一定要通过其发出的要约充分表现出来，而当某一意思表示不具有订立合同的主观目的时，其也就不具有必须要和承诺人订立合同效力，自然不可能是要约，而只能是要约邀请。

3．要约须是要约人向其希望与之缔结合同的受要约人发出

要约人向其发出要约的相对人既可以是特定的人，也可以是非特定的人。要约人向谁发出要约，当然就是希望与之订立合同。故要约只有向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出时，才可能使要约人作出承诺。要约原那么上应向一个或某些特定的人发出，所以从原那么上说，受要约人应当是特定的。要约的相对人的特定，意味着要约人对究竟谁才有权作出承诺可以进行选择；同时也是为了防止一物数卖，影响交易平安

要约与要约邀请的区别在我国司法实践中，一般是依如下几个标准来区分要约和要约邀请：

1．按照法律的规定作出区分。我国合同法第15条明文规定：寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。

2．根据当事人是否愿意在法律上受到约束来作出区分。要约是目的在于订立合同的一种意思表示，因此，要约中应包含明确的订约意图。而要约邀请人只是希望对方向自己提出订约的意思表示，所以，在要约邀请中不能有任何直接订立合同的意思表示。

3．根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款来予以确定。要约的内容中应当包含合同的主要条款，这样才能使承诺人作出承诺而使合同成立。而要约邀请只是希望对方当事人提出要约，因此，它不必包含合同的主要条款。

4．根据交易的习惯亦即当事人历来的交易方式进行区分。例如询问商品的价格，根据交易习惯，一般认为是要约邀请而不是要约。再如当事人之间因屡次从事某种物品的买卖，始终未改变其买卖货物的品种价格，那么根据双方交易习惯，一方仅向对方提出买卖的数量，也可以成为要约。广告人以广告的方式声明，对于完成一定行为的人，将给予约定的报酬，即所谓悬偿广告。悬偿广告是要约而不是要约邀请。

5．其他因素。在区分要约和要约邀请时，还可考虑其他情况，如合同的性质是否要求在签订合同的过程中要注重相对人的身份、信用、资历、品行等情况；合同的订立是否需要双方实际接触；以及一方发出的提议是否能使相对人产生要约的信赖等等。

承诺的构成要件

承诺生效即意味着合同的成立，因此从法律上说，承诺必须具备相应条件以后，才能产生预期的法律效力：

1．承诺必须是受要约人作出。要约和承诺都是向相对人发出的意思表示，要约原那么上是向特定的人发出的，所以，只有作为要约的相对人的特定人即受要约人才有权作出承诺。受要约人以外的第三人无资格向要约人作出承诺，他所发出的承诺只能是被视为是发出了一项新的要约。

2．承诺必须向要约人作出。承诺是受要约人对要约的回应，只有受要约人向要约人作出的承诺，才能使双方意思表示一致，从而使合同成立。果受要约人向要约人以外的其他人作出承诺，只能视为向其他人发出了新的要约。

3．承诺必须在要约的有效期限内到达要约人。合同法第23条规定：“承诺应当在要约确定的期限内到达要约人〞。凡要约规定了承诺期限的，承诺即应在规定的期限内到达；凡没有规定承诺期限的对话要约，承诺人须即时作出承诺；而非对话要约，那么应当在合理期限内作出并到达要约人，否那么，不能产生法律上的效力。

4．承诺的内容必须与要约的内容相一致。承诺是对要约的同意，所以只有承诺的内容与要约的内容一致时，才构成双方意思表示的一致即所谓合意，从而使合同有效成立。合同法明文规定“承诺的内容应当与要约的内容一致〞，即受要约人必须同意要约的实质内容，不得对要约的内容作出实质性的更改，否那么在法律上只能将其视为又作出了一项新的要约，即所谓的“反要约〞。第三章合同的效力一、合同的效力〔一〕合同的效力及合同成立要件和生效要件。合同的效力分两个方面，一是广义的效力，一是狭义的效力。广义的合同效力是指，合同的一般法律约束力。即通常所说的合同的有效和无效。合同具不具有法律的效力，即指有没有合同的一般法律约束力。狭义的合同效力是指合同中所约定的具体的权利义务对当事人的约束力。合同的成立与生效一般合同从时起就生效，有的合同成立后要经过一些程序才能生效。合同成立与生效的要件合同成立的要件主要有：1．有2个或2个以上的当事人，这是主体要件。2．当事人的意思表示一致，合同成立。合同的生效要件分一般普通要件和特别要件：合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件，适于一般合同生效的为普通要件：1．当事人具有相应的民事行为能力；2．意思表示真实；3．合同内容合法。依此要件，无民事行为能力或限制民事行为能力者所签之合同无效；因欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解或显失公平等意思表示不真实的合同无效或效力不定；因恶意串通、损害他人利益的合同，以合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益的合同以及违反法律、行政法规的强制性规定的合同等违法合同也都无效。适于某些特殊合同生效的是为特别要件：1．法律、法规规定应办理批准、登记等手续的合同，手续的完成；2．附生效条件或期限的合同，条件的成就或期限的到来。在上述情况下，合同虽然已经成立，但却可因各种原因而未能生效或自始无效。附条件与附期限合同的特点和法律约束力附条件合同的概念附条件的合同，是指合同当事人约定某种事实状态，并以其将来发生或不发生就与否作为该合同生效或者解除的依据的合同。附期限的合同，是指以将来确定到来的期限作为合同的条款，并在该期限到来时合同的效力发生或终止的合同。附生效条件的合同虽然要在条件成就时生效，但在生效前对于当事人仍然具有法律约束力，双方当事人不能随意变更或者解除。一旦符合所附条件时，一方如果不履行，就要赔偿因此给对方造成的损失。附期限合同的效力与附条件的合同的效力一样，也可分为期限到来前的效力和期限到来后的效力。期限到来前的效力即对当事人的约束力，这种约束力亦表现为当事人对期限到来时可获利益的期待权。任何一方当事人都不得恶意损害对方的期限利益。无效合同与可撤销合同的区别

1．无效合同的概念和性质

无效合同，是指合同已经具备成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、确定、当然地不发生法律效力。

2．可撤销合同的概念和性质

可撤销的合同，是指已经生效但因当事人的意思表示没有表现其真实意志，违反自愿原那么而可由一方当事人请求撤销的合同。合同一经被撤销，即与无效的合同一样，自合同订立开始就没有法律约束力。

3．合同无效的原因

〔1〕一方以欺诈，胁迫的手段订立合同，损害国家利益。

〔2〕恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。

〔3〕以合法形式掩盖非法目的。

〔4〕损害社会公共利益。

〔5〕违反法律、行政法规的强制性规定。

需要强调的是通常所谓的违法的合同无效，依合同法规定只有违反了强制性法律规定的合同才无效。

4．合同可撤销的原因

〔1〕一方以欺诈，胁迫的手段订立合同，损害集体或者第三人利益。

〔2〕乘人之危订立合同。

〔3〕因重大误解而订立合同。

〔4〕因显失公平而订立合同。

效力未定合同的特点和类型1．效力未定合同的概念

效力未定合同，是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须由第三人作出成认或者拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同。

2．效力未定合同的特征

效力未定的合同具有以下特征：

〔1〕合同已经成立，也就是说已经具备了合同的全部成立要件。

〔2〕合同是否有效还未确定，既不是无效合同也不是已经生效的合同。

〔3〕合同是否有效将取决于第三人的同意与否。

3．效力未定合同的类型

效力未定的合同主要有：

〔1〕无行为能力人、限制行为能力人未经法定代理人许可与相对人订立的与其年龄、智力或者精神状态不相适应的合同。

〔2〕无代理人与相对人订立的合同。

〔3〕无处分权人订立的处分权利人财产的合同。

〔4〕法定代表人越权订立的合同。

4．效力未定合同的处理

有追认补正生效或相对人行使催告权和撤销权。表见代理表见代理，是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为，如果相对人有理由相信其有代理权，那么该代理行为有效，被代理人应承担代理的法律后果。

表见代理具有如下特征：

1．无权代理人并没有获得被代理人的明确授权，表见代理属于广义上的无权代理。

2．表见代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代表权的理由。

3．合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当知道行为人实际上无代理权。

4．表见代理产生有权代理的法律后果。第四章合同的履行〔一〕合同履行的概念

合同的履行，是指合同的当事人按照合同的约定，全面完成各自承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的整个行为过程。〔二〕合同履行的原那么

1．全面履行原那么。

2．协作履行原那么。

3．经济合理履行原那么〔三〕合同履行中的三种抗辩权。

1．同时履行抗辩权的概念

同时履行抗辩权，是指在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为对待给付以前，有拒绝自己给付的权利。2．先履行抗辩权的概念

先履行抗辩权，是指在有先后履行顺序的合同中，后履行的一方有权要求应该先履行的一方先行履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行或者履行不符合约定，后履行的一方有权拒绝应先履行方的履行请求或拒绝其相应的履行请求。3．不安抗辩权的概念

不安抗辩权，是双务合同中有先为给付义务的当事人，因他方财产显著减少或资力明显减弱，有难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的权利。第五章合同变更和转让一、合同变更的概念

所谓合同的变更，在一般情况下都是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。

〔一〕合同内容的变更

一般所谓合同内容的变更是指狭义的合同变更。〔二〕根据引起合同变更的原因进行分类

1．双方当事人通过协商变更合同

2．情势变更的合同

3．基于法律的直接规定而变更的合同二、合同的转让

合同的转让是广义的合同的变更，即合同主体的变更。

〔一〕广义的合同权利让与

广义的合同权利让与，是指合同的权利人的合同权利由第三人承受,即第三人参与债的法律关系而成为新的合同权利人。〔二〕狭义的合同权利让与

狭义的合同权利让与，是指合同权利人的通过订立合同这种形式而将合同权利转让给第三人承受，即通过一个新的合同关系使第三人参与原来的合同的关系而成为新的合同权利人,即所谓债权的转让。

〔三〕合同义务的转让

〔四〕合同的概括转移

〔五〕合同承受第六章合同的终止一、合同终止的概念

合同的终止，是指合同的内容客观上不复存在，已不须履行或无法履行。也称合同的消灭。合同权利义务终止不同于合同的移转。

二、单方解除

三、双方解除

合同法还规定了解除权行使的特别程序，即批准和登记，否那么不发生解除效力。

四、法定解除

法定解除权，是指依据法律的直接规定而产生的解除权。

五、约定解除

约定解除权，是指合同当事人在合同成立后、生效前约定保存解除合同的权利。

六、一般法定解除的条件

1．不可抗力。

2．履行迟延。

3．拒绝履行。

4．不完全履行。

5．履行不能。

七、权利义务终止的其他原因

1．履行

2．清偿

3．提存

4．混淆

5．抵销

6．免除案例讨论

案情介绍：

1980年10月，甲乡人民政府与乙印染厂签订了一份联营协议，双方约定：由印染厂提供320台织布机和有关辅助设备，甲乡政府提供24亩土地并兴建厂房，组建联营织布厂；双方的投资属联营厂所有；联营厂生产盈利的30％用于扩大再生产，70％按双方投资比例实行利润分成，出现亏损按投资比例分摊。联营协议签订后，双方均按约定履行了出资义务。从1981年至1984年，联营厂累计实现利润130余万元，甲乡政府和乙印染厂已按约定比例将利润分配完毕。联营厂在此期间也无债务。

1985年2月，甲乡政府与乙印染厂又订立了一份协议约定：〔一〕废除80年协议；〔二〕甲乡政府将投资到联营厂的土地和价值150余万元的厂房委托给乙印染厂经营，乙印染厂每年付给甲乡政府20万元〔房屋折旧费10万元，管理费8万元，利润分成2万元〕；〔三〕联营厂的产、供、销、人、财、物均由乙印染厂管理；〔四〕该协议有效期为5年。协议签订后，联营厂的工商登记中已无土地和厂房的内容。从1985年至1988年，乙印染厂按约向甲乡政府支付了费用。1989年、1990年，因联营厂出现亏损，乙印染厂末向甲乡政府支付约定费用。

1985年协议期限届满后，1990年2月，甲乡政府和印染厂又签订了一份协议，其内容与1985年协议根本一致，只是乙印染厂每年交给甲乡政府的费用增加为22万元，乙印染厂应保管好场地和厂房，在协议至2021年届满后归还甲乡政府。该协议生效后，因联营厂继续亏损，乙印染厂未按约定向甲乡政府支付费用。为明确双方间的债权债务关系，甲乡政府和乙印染厂又于1994年签订了协议，约定截止1994年l1月，乙印染厂欠甲乡政府折旧费和管理费74万元，该款应于1995年支付完毕。协议签订后，乙印染厂在还款期届满后未履行还款义务。甲乡政府向法院提起诉讼，请求解除与乙印染厂的租赁合同关系，收回土地、厂房的使用权，判令乙印染厂归还欠款和相应的利息，以及为乙印染厂代垫付的电费、养路费。

乙印染厂辩论称：同意解除双方间的协议。但双方之间的关系属法人型联营关系，联营厂系双方共同投资组建的企业法人。甲乡政府投入的土地和厂房应作为联营厂的财产，在联营厂的债务未清偿情况下，甲政府不能收回土地和厂房。双方之间关于欠款74万元的约定，系根据联营合同中的保底条款计算而来，应当无效。

法院在审理期间，委托审计事务所对联营厂的经营状况进行了审计，结果为：〔l〕甲乡政府提供的厂房面积为6700平方米，折价150万元。乙印染厂投入的设备300多台套，计120万元；〔2〕按85年协议和90年协议的规定，乙印染厂应付甲乡政府140万元，已付55万元，仍欠84万元；〔3〕截止1995年5月31日，联营厂累计亏损50万元。

人民法院审理后认为：甲乡政府和乙印染厂签订的80年协议属联营合同，合法有效。85年协议、90年协议名为联营合同，实为财产租赁合同。94年还款协议约定乙印染厂应给付甲乡政府74万元人民币，印染厂未按约履行给付义务，应承担民事责任。甲乡政府为乙印染厂垫付的电费、养路费，乙印染厂应给付甲乡政府。鉴于双方均同意解除90年协议，法院予以准许。

乙印染厂不服判决，向高级人民法院提起上诉，称：

1．原审法院将双方间的联营合同关系认定为租赁关系，定性不当；〔2〕联营厂是甲乡政府和乙印染厂投资设立的独立法人，对联营厂的债务，联营双方均应以投资的财产为限进行清偿。原审法院判决乙印染厂向甲乡政府支付租赁费并归还场地、厂房，属判决错误。〖法理分析〗

由于甲乡政府与与印染厂签订的联营协议，符合当时的政策，而且从联营到85年协议签订时为止，双方已按联营协议的规定，履行了各自的义务。

但后来新的协议却只是约定甲乡政府提供亩土地和价值150万元厂房的使用权，联营厂由印染厂单方进行经营管理，乙印染厂每年给付甲乡政府一定数额的房屋折旧等费用。

既然此协议是双方当事人真实意思的表示，协议约定的权利义务内容，已不存在风险共担的内容，实际上就是财产租赁关系，且没有违反法律的规定。这显然就是一种广义的合同的变更。

因此，搞清甲乡政府与乙印染厂之间究竟是法人型联营法律关系还是场地、厂房租赁法律关系，这是双方争执的焦点，无疑也是正确处理本案的关键。

首先，要根据甲乡政府和乙印染厂之间先后签订了四份协议，认定当事人之间民事法律关系。这是事实问题。

其次，必须搞清本案当事人之间的民事法律关系的演变过程。即甲乡政府和乙印染厂之间的民事法律关系从法人型联营向场地、厂房租赁关系转变的过程。这就是一个合同内容的变更问题了。

最后，合同的标的本身作为合同权利义务所指向的对象，被认为是合同的实质内容，所以本案中法人型联营变为财产租赁，应当认为是变更了合同的标的，实际上就是结束了原来的联营合同关系，而建立了新的财产租赁法律关系。

第七章违约责任一、违约责任的概念和特征

〔一〕违约责任的概念

违约责任是指当事人不履行或不完全履行生效合同所应当承担的法律责任。

〔二〕违约责任的特征

1．违反了合同中规定的权利义务，即违反了有效的合同。

2．违反了合同的具体条款。

3．违约方可以是一方当事人也可以是双方或多方当事人的违约行为。

4．守约方或认为自己受到损失一方向对方主张自己的权利受到侵害或向仲裁机构或人民法院主张自己的权利受到损失才构成违约责任。

5．确认违约责任的目的在于使自己恢复受到损失的权利。权利的主体是财产权。二、违约责任的构成

即当事人的行为在什么情况下构成违约。根据合同法的规定，违约责任的构成以严格责任原那么为前提。所谓严格责任原那么，是当事人在履行合同过程中只要违反了合同中任何一个条款规定的义务，即构成违约。

三、违约责任的种类

违约金分法定违约金和约定违约金。

?合同法?第114条第1款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。〞?合同法?第114条第2款规定：“约定的违约金低于损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当的减少。〞这款规定突出了违约金具有一定的惩罚性，如果当事人违约没有给对方造成财产利益损失的，所支付的违约金性质就是惩罚性质；如果违约给对方造成损失的，所支付的违约金就具有明显的补偿性质。如果当事人认为惩罚性过高或者过低的，可以协商调整违约金率，协商不成的，可以请求法院或者仲裁机构予以强制变更。四、违约责任的内容

1．继续履行

2．违约补救

3．赔偿损失五、违约责任的承担方式：1．违约金2．定金3．赔偿损失

第八章合同解释和合同法律适用的规定合同解释是指在合同生效及履行合同过程中双方当事人因理解合同条款的涵

义发生歧义时应当如何适用法律的一种法律制度。合同解释的规那么

合同解释规那么有：

1．按照文字含义解释。当事人就合同的内容发生争议，也即对合同条款的理解有争议时，按照?合同法?第61条和第62条的规定解决争议，如果还不能解决，就由当事人按照合同文本的内容推定当事人的真实意思。此种解释要根据整个合同文本的内容，而不是拘泥于合同中的个别字句。

2．按照条款精神解释，即根据合同的关键条款来解释合同的真实意思。合同的标的条款、质量条款、价格条款、担保条款、以及当事人约定的其他重要条款等都是关键条款。

3．按照合同目的解释。当事人订立合同的目的无非是为了满足自己特定的需要或者获取一定的利益，如果合同的条款制定得不细或者过于简略，在履行过程中就容易发生争议，此时应根据合同目的解释条款。

4．按照交易习惯解释。交易习惯是人们在无数次交易过程中逐渐达成一致见解并能够遵守的交易行为标准，在复杂的经济活动中有许多交易习惯，如果合同条款约定过于简略，通过其他方式不能解决争议时，就得按照交易习惯解释合同。

5．格式合同和格式条款的解释规那么。?合同法?第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。〞

6．按照文本解释。涉外合同往往是以两种文字记载当事人的权利义务，?合同法?第125条第二款规定：“合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，应当按照合同所使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。〞

合同解释应当本着有利于维护合同法律关系稳定、有利于维护当事人的合法权利和有利于维护市场交易秩序的宗旨，对合同作出准确的解释。第九章买卖合同在合同法分那么的12种有名合同中，买卖合同是最重要的合同之一，它社会经济生活中最大量存在的最普遍的一种合同。

买卖合同的概念

买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。

买卖合同的特征：

1．买卖合同是转移标的物所有权的合同。

2．买卖合同是标的物所有权与价款对价转移的合同。

3．买卖合同是双务有偿合同。

4．买卖合同是诺成合同。

5．买卖合同是不要式合同，特殊规定的除外。一、买卖合同标的物

买卖合同的标的物是买卖合同的当事人双方权利义务共同指向的对象。

买卖合同的标的物主要是实物，但有的实物如矿产、土地的所有权不能买卖，因其归国家所有。有的有限制，实行特别许可证制度，如枪支弹药的配售。标的物所有权转移的时间

?民法通那么?第72条规定：“按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者合同另有约定的除外。〞

?合同法?第133条规定：“标的物的所有权自标的物交付之日转移，但法律另有规定或者合同另有约定的除外。〞

法律但书的规定。

〔一〕买卖合同标的物特殊约定主要有5种情形：

1．约定特定标的物的所有权自合同成立时起转移；

2．规定特定标的物的所有权自办理一定手续后转移；

3．约定标的物的所有权在交付后的-定期限后转移；

4．当事人可以在合同中约定，买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人；

5．出卖具有知识产权的计算机软件等标的物的，除法律另有规定或者当事人另有约定的以外，该标的物的知识产权不属于买受人。

〔二〕标的物交付时间的规定：

标的物交付的时间，一般由当事人约定。根据?合同法?的有关规定，标的物的交付时间分为以下几种情况：

1．出卖人应当按照约定的期限交付标的物，约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付；

2．标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间；

3．当事人没有约定标的物的交付期限或者约定不明确的，当事人可以协议补充；不能达成协议的，按照合同的有关条款或者交易习惯确定；如果仍不能确定的，债务人可以随时履行，债权人也可以要求随时履行，但应当给对方必要的准备时间。

买卖合同风险负担问题

即关于标的物意外风险责任承担的问题。

国际上的规定有两种，一种是按照物主承担风险的原那么，以所有权转移的时间为标的物风险转移的时间；一种是按照标的物交付时间承担风险的原那么，以标的物交付作为标的物风险转移的时间。

我国按照交付转移风险的原那么，以标的物交付作为风险转移的时间。

我国?合同法?第143条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。〞

特殊情况下风险转移

1．因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险；

2．出卖人出卖由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时由买受人承担；

3．当事人没有约定交付地点或者约定不明确的，标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担；

4．出卖人按照约定或者将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。

另外，出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移；因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。关于买卖合同风险以及标的物转移的问题的案例某村民甲与乙签订了一买卖合同。合同约定，甲卖给乙4头牛，款项为8000元。先支付3000元货款，其余款项在半年内付清。在付清剩余款项之前，甲保存对牛的所有权。签订合同的第二天，乙将牛牵走。

根据合同法及相关法律答复以下问题：

1．假设在牛款付清之前牛1被水淹死，损失由谁负责？为什么？

2．假设在牛款付清之前，牛2生下一头下牛，该小牛的所有权归谁？为什么？

3．假设在牛款付清之前，牛3踢伤一人，该损害赔偿责任由谁承担？为什么？

4．假设在牛款付清之前，村民乙将牛4卖给了丙，该合同是否有效？为什么？

5．当事人在合同中约定，合同成立后，牛款在未付清之前，牛的所有权并不转移，是否具有法律效力？为什么？

案例分析

1．该损失由乙承担。?合同法?第142条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。甲、乙双方当事人并没有特别约定风险问题，法律对此也无另外的规定，因此，该风险已经转移给了乙，因此，牛1被水淹死，损失由乙承担。

2．小牛的所有权归乙。?合同法?第163条规定，标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。牛2已经交付，其所生产的小牛归乙所有。

3．由乙承担。?民法通那么?第127条规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人，应当承担民事责任。牛3已经归乙管理，因此，乙应当负责。

4．合同无效。牛的所有权没有转移，乙对没有所有权的标的物无权进行处分。?合同法?第51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。乙一方面没有取得处分权，另一方面也没有得到甲的追认，因此，该转让行为不具有法律效力。

5．具有法律效力。?合同法?第134条规定，当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。

第十章供用电合同

供用电合同是指当事人一方提供电力，另一方使用电力并支付价款的合同供电企业是供电人。用户是用电人。供用电合同主要有两种，一是工农业和其他生产经营用电的供用电合同；一种是生活消费用电的供用电合同。

供用电合同是转移所有权的合同，是双务有偿合同，是标准合同，一般受方案的控制。一般包括供电方式、供电质量和供电时间；用电容量、用电地址和用电性质；计量方式和电价、电费结算方式；供用电设施维护责任的划分；合同的有效期限、违约责任和双方共同认为应当约定的其他条款等条款。供用水、气、热力合同参照供用电合同的有关规定。1．供用电合同的法律特征

供用电合同具有以下法律特征：

1．供用电合同属于转移标的物所有权的合同；

2．供用电合同属于双务有偿合同；

3．供用电合同多为标准合同；

4．供用电合同要受方案的控制。第十一章赠与合同一、赠与合同的概述

〔一〕赠与合同的概念

赠与合同是指当事人双方约定一方将财产无偿地转移另一方所有的协议。

〔二〕赠与合同的法律特征

赠与合同具有以下法律特征：

1．赠与合同是转移财产所有权的合同。

2．赠与合同是无偿、单务合同。

〔三〕赠与合同的种类

赠与合同的种类有：

1．一般赠与合同和特种赠与合同

2．书面赠与合同和口头赠与合同

3．须登记财产的赠与合同和不须登记财产的赠与合同

4.附义务的赠与合同与不附义务的赠与合同

5．现实赠与合同和非现实赠与合同。二、赠与合同的性质

赠与合同为诺成合同，但这种诺成是效力极弱的诺成。

?合同法?185条规定；“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给与受赠人，受增人表示接受赠与的合同。〞三、赠与合同的撤销

〔一〕任意撤销

任意撤销的概念

赠与合同的任意撤销，指赠与合同成立后赠与人按照自己的意思而撤销赠与。

任意撤销的限制

对赠与合同的任意撤销有以下几方面的限制：

1．可以任意撤销的赠与合同仅限于一般的赠与合同。如果赠与合同是经过公证的赠与合同或者是为具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同那么是不能撤销的。

2．撤销必须在赠与财产权利转移之前作出。

〔二〕法定撤销

法定撤销的概念

赠与合同的法定撤销，指在具备法定事由时，由有撤销权的人对赠与合同予以撤销和法定撤销。

按照我国?合同法?第192条的规定，受赠人有以下情形之一的，赠与人可以撤销赠与：

1．受赠人严重侵害赠与人或赠与人的近亲属；

2．受赠人对赠与人有扶养义务而不履行的；

3．受赠人不履行赠与合同约定义务的。

赠与撤销权行使的期限规定，?合同法?192条和193条第2款的规定。关于赠与合同的案例

李某长期在外地工作，家里的父母年迈无人照顾，邻居的章某由于和李某的关系较好，就抽空前来照顾二位老人。李某在感动之余，就决定将自己的一台八成新的彩电送给对方。

根据?合同法?答复以下问题：

1．如果彩电在容许送给对方后由于关系变坏，李某是否可以撤销赠与？为什么？

2．如果已经将彩电交付给对方李某是否可以撤销赠与？为什么？

3．如果彩电本身有瑕疵，李某在赠与后是否承担责任？为什么？

4．如果彩电在使用过程中爆炸使章某受到损失，并且李某曾经保证彩电没有问题，李某是否应当承担责任？为什么？

5．如果在彩电送给对方时，李某要求章某照顾其父母，而彩电本身有瑕疵，李某是否承担责任？为什么？

6．如果章某没有按照约定照顾其父母，李某在交付彩电后是否可以撤销赠与？为什么？

案例分析

1．李某可以撤销赠与。?合同法?第186条规定，赠与人在财产的权利转移之前可以撤销赠与。

2．不可以撤销赠与。?合同法?第186条规定，赠与人在财产的权利转移之前可以撤销赠与。因此，权利已经转移的情况下不可以撤销。

3．不承担责任。?合同法?第191条规定，赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。

4．承担责任。?合同法?第191条第2款规定，赠与人成心不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。

5．承担责任。?合同法?第191条规定，附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。

6．可以撤销。?合同法?第190条规定，赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。192条规定，受赠人有以下情形之一的，赠与人可以撤销赠与：〔1〕严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；〔2〕对赠与人有抚养义务而不履行；〔3〕不履行赠与合同约定的义务。第十二章借款合同借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。是诺成、双务合同，可以是有偿合同，也可以是无偿合同。

借款是日常生活中常发生的，对融通资金，互通有无，满足生产经营和生活需要，有重要作用。分银行借款合同和民间借款合同、人民币借款合同和外币借款合同、信用担保合同和财产担保合同、短期借款合同、中期借款合同和长期借款合同等。借款人的主要义务和贷款人的义务是本章的重点所在。1．借款合同的法律特征

借款合同具有以下法律特征：

1．借款合同是诺成合同。借款合同双方当事人就合同的主要条款达成合意的,借款合同即告成立,并不以合同的标的物的交付,作为合同成立的要件。

2．借款合同是双务合同。借款合同中，借款方享有使用借款的权利,同时负有按合同约定的期限和利率,及时归还本金并支付利息的义务；出借方享有按照合同约定的期限和利率及时收回借款,并取得利息的权利,同时又负有按照合同约定的时间和数量向借款人提供贷款的义务。

3．借款合同可以是有偿合同,也可以为无偿合同。借款合同当事人双方可以约定利息,公民之间的借款也可以不约定利息。但是,当事人约定的利率不得高于国家的规定,不得违反国家有关限制借款利率的规定。2．借款合同保证担保中保证人的资格

借款合同的保证担保，其保证人必须满足：保证人应当是具有代偿能力的人；同时，根据我国?担保法?的规定,国家机关不得为保证人；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人；企业法人的分支机构、职能部门未经法人书面授权的,不得为保证人。第十三章租赁合同租赁在人们的生产和生活中是很普通的，如由于生产上的需要租赁机器，为了生活需要租赁房屋等。租赁合同是公民、法人之间调剂余缺，发挥现有物资作用，促进生产和满足生活需要所不可少的法律形式。

租赁是要支付租金的，这一点与借用合同不同。租赁合同分为动产租赁和不动产租赁；一般租赁和特殊租赁；定期租赁和不定期租赁。合同法对租赁合同的内容、期限、形式及当事人的权利义务作了规定。其中，就义务的规定看，出租人的义务有：交付租赁物、维修租赁物、对租赁物的瑕疵担保义务。承租人的义务有：按照约定方法或者租赁物的性质使用租赁物、妥善保管租赁物、支付租金、返还租赁物及不得转租和随意对租赁物进行改善和增设义务。

租赁合同是当事人一方将物提供给对方使用、收益，对方当事人为此支付租金的协议。1．租赁合同的法律特征

租赁合同具有以下法律特征：

1．租赁合同是转移财产使用权的合同，这是租赁合同区别于转让财产所有权合同最根本的特征

2．租赁合同是承租人须交付租金的合同。租赁合同的承租人取得标的物的使用收益，以支付租金为代价。

3．租赁合同为诺成合同、双务合同、有偿合同。租赁合同自当事人双方达成协议时起成立，当事人之间即产生权利义务；当事人双方权利义务具有对应性、对价性；任何一方从对方取得利益，均须支付一定的代价：出租人以转移租赁物的使用收益权而取得租金，承租人以转移租金的所有权取得租赁物的使用收益。

4．租赁合同是以有体、特定的非消费物为标的的合同。租赁合同是转移财产使用权的合同，在合同有效期内所有权仍属出租人，在租赁期满后，承租人必须将原物归还。这种合同的性质决定了其标的有体、特定，非消费的特点。

5．租赁合同终止后承租人须返复原物。

6．租赁合同是具有临时性。租赁合同只是出租人将其财产的使用收益临时转让给承租人。因此，租赁合同具有临时性的特征，不适用于财产的永久性使用。?合同法?规定：“当事人约定的租赁期限不得超过20年。超过20年的，超过局部无效。〞第十四章融资租赁合同一、融资租赁合同的概念

融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购置租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。二、融资租赁合同的特征

融资租赁合同是诺成合同、双务合同、有偿合同。三、融资租赁合同与一般租赁合同的区别

1．租赁物由出租人根据承租人对出卖人对租赁物的选择来购置。

2．融资租赁合同的租金除当事人另有约定外，应当根据租赁物的大局部或全部本钱以及出租人的合理利润确定。

3．租赁物一般是根据承租人对出卖人对租赁物的选择来购置的，租赁物不符合约定或不符合使用目的的，出租人不承担责任。

4．承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害和财产损害的，出租人不承担责任。

5．承租人应履行占有承租物期间的维修义务。

6．当事人可以约定租赁期间届满后租赁物归承租人所有。

7．当事人约定租赁期届满租赁物归承租人所有的，承租人已经支付了大局部租金，但无力支付剩余租金的，出租人因此解除合同，收回租赁物的，收回租赁物的价值超过承租人支付的租金以及其他费用的，承租人可以要求局部返回。四、融资租赁合同与买卖合同的区别

1．租赁物由承租人选择，出租人根据承租人的选择来订立买卖合同，所以没有经过承租人同意，出租人不能变更与承租人有关合同的内容；而一般买卖合同由买受人选择出卖人和购置人。

2．出卖人应按约定向承租人交付标的物，承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利；一般买卖合同受领标的物的权利属于买受人。

3．出租人、出卖人、承租人可以约定出卖人不能履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利，出租人应当协助；一般买卖合同对出卖人不履行合同义务，索赔的权利属于买受人。关于融资租赁合同的案例

案情介绍

某纺织公司需要某机器制造公司生产一套精密机器设备，但由于资金有限，遂找甲公司商议，由甲公司购置并直接租赁给某纺织公司，于是，某纺织公司、某机器制造公司和甲公司签订了以下合同：〔一〕由甲公司直接付款给某机器制造公司货款200万元；〔二〕某机器设备公司将设备运交给某纺织公司；〔三〕某纺织公司承租该设备，期限为10年，每年租金为30万元。该合同由三方代表签字，某纺织公司和甲公司加盖了合同专用章，某机器制造公司没有加盖合同专用章。

根据合同法答复以下问题：

1．某纺织公司、某机器设备公司和甲公司之间的合同属于合同法上的哪种合同？

2．某机器设备以自己未盖章为由主张合同无效，其理由能否成立，为什么？

3．如果某机器设备公司提供的机器不符合约定，甲公司是否承担责任？为什么？

4．如果在租赁期间某纺织公司破产，该精密机器设备是否为破产财产？为什么？

案例分析

1．某纺织公司、某机器制造公司和甲公司的合同属于融资租赁合同。根据?合同法?第237条的规定，融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购置租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。因此，该合同属于融资租赁合同。

2．某机器设备公司主张不能成立。?合同法?第32条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第44条规定，依法成立的合同，自成立时生效。根据这些规定，某机器设备公司在该合同上签字，说明合同已经成立并产生法律效力，因此，不能主张合同无效。

3．甲公司不承担法律责任。?合同法?第244条规定，租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。根据合同，出租人没有干预承租人对租赁物的选择，因此，甲公司不承担责任。

4．如果某纺织公司破产，该精密设备不能成为破产财产。?合同法?第242条规定，出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的，租赁物不属于破产财产。第十五章承揽、建设工程合同

承揽合同的概念

承揽合同是指一方为他方完成特定工作，并交付工作成果，他方给付报酬的合同。承揽合同是双务、有偿、诺成性合同外，还有以下特征：

1．承揽合同以一定工作完成为目的，属于完成工作类的合同。

2．承揽合同的标的具有特定性，表现在两方面：一是因定作人的要求具有特定性；二是因承揽人劳动的特定性。

3．定作人可以留置定作物。当定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款，承揽人对完成的工作成果享有留置权

4．承揽合同的履行需双方的协作。承揽合同只有当事人相互协作，才能圆满实现合同的目的，例如承揽人应及时对定作人提供的材料进行检验，发现不符合合同约定时，应通知定作人调换或补齐；承揽人工作中应接受定作人的必要的监督等等买卖合同与承揽合同的区别

买卖合同与承揽合同都存在交付行为，但是两者有着根本的区别主要表达为：买卖合同的订立是以发生所有权的转移为根本目的，标的物既可以是特定物，也可以是种类物，如果是特定物一般存在于合同订立之前。买卖合同的买受人无权检查和监督对方的生产经营状况；而承揽合同的订立是以获得特定的工作成果为目的，标的物是特定化的工作成果，它因定作人的要求和承揽人的自己的劳动而特定，一般不具有通用性，也区别于市场上出售的同类产品。存在于承揽合同订立后。承揽合同的定作人为获得定作物，有权在不影响承揽人工作的情况下对承揽人的工作情况进行监督和检查。

其区别的意义在于：结果不同，法律后果不同。承揽合同与雇佣合同的区别

承揽合同与雇佣合同的一方当事人都要为完成工作付出一定的劳动，但两者存在本质的区别。雇佣合同的标的是受雇人提供的劳务本身，雇用人按照受雇人的劳动质量或者数量或者时间支付报酬，只要受雇人付出了劳动，雇用人就须支付报酬。雇用合同的当事人之间有组织领导关系，受雇人在完成工作中须听从雇用人的安排、指挥。雇佣合同的受雇人在完成工作中致人损害的，雇用人也应依法承担民事责任；而承揽合同的标的是承揽人完成的工作成果，这意味着定作人订立合同的目的在于获得承揽人劳动的成果，而不是完成劳动过程，并且承揽人只有在交付工作成果后才能取得报酬，换句话说承揽人的劳动没有成果可以交付，即使付出了劳动也不能获得报酬。承揽合同的当事人之间不存在组织领导关系，承揽人在完成工作中具有独立性。承揽合同的承揽人在完成工作中致人损害的，由承揽人自己承担责任，与定作人无关。承揽合同与委托合同的区别

承揽合同与委托合同的相同点在于均存在一方当事人要按照另一方当事人的要求完成一定的工作，两者的区别也是显著的。委托合同的受托人是以委托人的名义和费用完成工作，由委托人承担法律后果和风险。委托合同可以为有偿也可以为无偿。为完成委托工作，受托人往往需要与第三人发生联系，从而产生委托人与第三人关问题；而承揽合同中承揽人是以自己的名义甚至费用独立完成工作，单独承担风险。承揽合同中的承揽人应以自己技能、备独立完成承揽的主要工作，除非当事人有约定，不能将主要工作交由第三人完成，辅助工作交由第三人完成的，承揽人应承担全部责任，因此说承揽合同的定作人一般与第三人没有关系。承揽合同是有偿合同。第十六章运输合同

一、运输合同的概念

运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。

二、运输合同的分类

分客运和货运两种。

三、合同当事人的权利义务

〔一〕承运人的根本义务

承运人的根本义务包括按照合同规定平安、正点将旅客或者货物运至目的地，不得拒绝当事人的合理要求等。

1．公共运输不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求。

2．承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物平安运输到约定地点。

3．合理运输。

〔二〕旅客、托运人的根本义务

旅客、托运人、收货人的根本义务是支付票款或者运输费用。运输合同的法律特征

运输合同的法律特征有：

1．合同标的是运输行为。

2．多是格式合同。运输合同的重复性和内容相对固定，为便捷、经济，运输合同一般采取格式合同的形式，表现为表格式和票证式，其内容一般不反映在表格或者票证上，当事人的权利义务由国家的法律、法规、规章直接规定。

3．有偿、多为诺成性合同。运输合同的有偿性，决定了当事人的根本义务，同时没有约定支付报酬的运输，在当事人之间没有成立运输合同，自不存在运输合同的权利义务。运输合同有时也会无偿，如随成年人同乘的未到达一定身高的儿童免票，但是此仅在一定条件下出现，并且不因为无偿而减轻承运人的义务。运输合同中的客运合同一般为诺成合同，自承运人向旅客交付车票时成立；而货物运输合同比较复杂，少数合同的成立需交付货物，表现出实践性。第十七章技术合同一、技术合同与其他合同的区别

1．合同标的的特殊性。技术合同的风险性是其他合同没有的；技术合同的内容与其他合同不同。

2．技术合同履行的特殊性。有强烈的人身性质，因此，履行不能任意转让他人行使。

3．技术合同标的的价款或报酬没有统一的现成的标准。二、技术合同的分类

技术合同的种类有技术开发合同、技术转让合同、技术咨询合同、技术效劳合同。

技术咨询合同中注意委托人用受托人提供的数据时的风险。

技术咨询合同，是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题，包括就特定技术工程提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等，而另一方支付报酬的合同。

技术效劳合同，是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题，另一方支付报酬的合同。技术开发合同风险责任的承担

在技术开发合同履行过程中，因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者局部失败的，该风险责任由当事人约定。没有约定或者约定不明确，双方当事人可以协议补充，无法达成协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定，仍不能确定的，风险责任由当事人合理分担。合理分担意味着充分考虑到技术开发合同履行中的具体情况，如合同标的、价金、风险程度、当事人双方的投资情况等，最终使当事人对由于技术风险而造成的财产损失得到公平、合理的解决。

当因无法克服的技术困难致使开发失败或者局部失败时，开发方仍然负有义务及时向委托方交付有关研究开发数据，报告实际取得的成果。技术开发活动中风险的发生不是因为当事人的过错造成的，所以不承担违约责任，但在风险出现时，当事人有义务将损失减少到最低限度。在当事人一方发现所谓无法克服的技术困难出现，可能致使研究开发失败或者局部失败的情形时，应当及时通知另一方并采取适当的措施减少损失。没有及时通知并采取适当措施，致使损失扩大的，当就扩大的损失承担责任。委托开发合同技术成果的分配

1．创造创造权的分配

委托开发完成的创造创造、除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利；研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。

2．技术秘密成果的分配

委托开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配方法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，双方当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，按照合同的有关条款或者交易习惯确定，仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。合作开发合同技术成果的分配1．创造创造权的分配

合作开发完成的创造创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利；合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利；

2．技术秘密成果的分配

合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配方法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，双方当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，按照合同的有关条款或者交易习惯确定，仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利。

合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。职务、非职务技术成果的归属

1．职务技术成果及归属

职务技术成果是执行法人或者其他组织的工作任务，或者主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件所完成的技术成果。

职务技术成果的使用权、转让权属于法人或者其他组织，法人或者其他组织可以就该项职务技术成果订立技术合同；法人或者其他组织应当从使用和转让该项职务技术成果所取得的收益中提取一定比例，对完成该项职务技术成果的个人给予奖励或者报酬；法人或者其他组织订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利；完成技术成果的个人享有在有关技术成果文件上写明自己是技术成果完成者的权利和取得荣誉证书、奖励的权利。

2．非职务技术成果的归属

非职务技术成果是研究人自行研究开发的技术成果，非执行法人或者其他组织的工作任务或者主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件所完成的技术成果。

非职务技术成果的使用权、转让权属于完成技术成果的个人，完成技术成果的个人可以就该项非职务技术成果订立技术合同。

第十八章保管、仓储合同保管合同和仓储合同的共同点

保管合同和仓储合同都是存放人将自己的物品存放于保管人处，保管人在保管期满后将物品返还存放人。

存放人的义务：

1．支付保管费和其他费用。

2．正确告知保管物有关情况。

3．存放特殊物品时须声明。

保管人的主要义务：

1．交付保管凭证的义务。

2．妥善保管保管物。

3．亲自保管的义务。

4．不得使用保管物。

5．向存放人返还保管物和孳息。

保管合同与仓储合同的区别

1．保管合同的标的物为日常生活用品的小件动产；仓储合同的仓储物为大宗生产资料、货物等动产。

2．保管合同的保管人的保管行为既可以是有偿的，也可以是无偿的，即有时是非营利性的；仓储合同的保管行为是有偿的，即营利性的，目的为了收取保管费用。

消费保管合同，又称不规那么保管合同，是指保管物为种类物，双方约定保管人取得保管物的所有权〔或处分权〕，而仅负以种类、品质、数量相同的物返还存放人的义务的合同。

保管合同中孳息的归属保管物有孳息的，保管人应当将原物及其孽息一并归还存放人。孽息分为天然孽息和法定孽息。天然孽息是指根据自然规律从原物中产生出来的物；法定孽息，是指根据法律关系产生出来的物，除非有法律的特别规定或者当事人的特别约定，孳息归属于原物的所有人。在保管合同中，保管物的所有权一直并未转移给保管人，保管人对保管物的占有只是其履行保管义务的必要条件，所以保管人不能取得孽息的所有权，当存放人领取保管物时，保管人必须将孽息一并返还存放人。保管合同、仓储合同主要特征

1．保管合同的特征

保管合同具有如下特征：

1．保管合同原那么上为实践合同。保管合同是实践合同，还是诺成合同，世界各国的法律规定不一。我国合同法规定保管合同自保管物交付时成立，但是当事人另有约定的除外。意味着在我国原那么上保管合同是实践合同。

2．保管合同的标的物为日常生活用品的小件动产。保管合同的标的物是存放人交付保管人保管的物品，也称为保管物，一般为日常生活用品的小件动产。

3．保管合同的标的是保管行为。

4．保管合同既可以是有偿的，也可以是无偿的。从世界范围来看当代其他国家的立法，一般规定保管合同以无偿为原那么，以有偿为补充。2．仓储合同主要特征

仓储合同的特征有：

1．仓储合同是诺成性合同。

2．仓储合同的标的物为特定物或者特定化了的种类物

3．仓储物为大宗生产资料、货物等动产。这是与保管合同的根本区别之一。

4．仓储合同是有偿合同。合同法的期末考试情况合同法的期末考试采取闭卷方式。试题分为较难、适中、较易三个等级，分别占卷面总成绩的25％、35％、40％。试题类型包括单项选择题、多项选择题、名词解释、简答题、论述题、案例分析题，分别占卷面总成绩的10％、20％、20％、16％、14％、20％左右。每种类型的考试题应有难、中、易的差异。合同法的考试时间为90分钟。试题类型及试卷结构举例

一、单项选择题(每题1分，共10分。在每题的四个备选答案中，选出一个正确的答案，请将正确答案的序号填在括号内)1．在缔约过失责任的理论体系中，〔〕原那么成为缔约过失责任的理论依据。A.平等B.公平C.老实信用D.公序良俗2．在我国的担保制度中，法定担保仅指〔〕担保。A.抵押B.质押C.保证D.留置二、多项选择题(每题2分，共20分。在每题的五个备选答案中，选出二个以上的正确答案，并将其序号填在括号内。多项选择、少选、错选均不得分)1．享有撤销权的当事人不能以自己单方的行为来撤销合同，而只能向〔〕主张撤销该合同。A.法院B.仲裁机关C.工商管理机关D.有关主管机关E.合同的审批机关2．我国合同履行制度的具体表现有〔〕。A.合同履行的保全制度B.合同履行的规那么C.合同履行的终止D.合同履行中的抗辩E.合同履行的标的三、填空题〔每空1分，共11分〕1．民事行为根据是否以意思表示为要素，分为_______行为和________