行政法与行政诉讼法：第二章 行 政 法

第二章行政法

第一节概述一、行政法的功能核心：人类和人类社会为什么需要行政法？（一）回答的分歧：

管理论认为：保障行政权的实施，即保障管理者对被管理者的管理顺利进行。

控权论认为：控制行政权的实施，保障受侵害的公民权利受到全面的救济。

平衡论：行政法既有管理功能，也有控权功能。（二）产生分歧的原因——社会两难命题：

国家权力存在和运行是必需的＋国家权力有被滥用的天然属性

既要有效保障国家权力运行，又要有效控制其运行

为什么会产生分歧？对命题解析不同——管理论：更多的看到了国家权利有效运行的必要性；控权论：更多的看到了国家权利控制的必要性。平衡论：认为两者同等重要思考：你认为两难命题中，哪个方面更为重要？（三）分歧的破解——法治精神

1、什么是法治？——以法控制、用法来统治；2、控制什么？——控制国家权力。

3、国家权力有哪些？——立法权、行政权、司法权4、法治体系构成？——宪法之下立法权的控制体系（立法法）司法权的控制体系（司法法）行政权控制体系（行政法）5、行政法的基本功能？——控权6、控权功能是行政法主要、基本的功能，并不否认行政法的其他功能。是发挥行政法保障和规范行政权运行功能的基本前提。

二、行政法的概念及特征

所谓行政法是指调整行政关系，规范和控制行政权的法律规范体系。特点2、行政法的实质

特点1、行政法的内容行政法特点：1、内容特点：调整行政关系2、实质特点：规范和控制行政权3、形式特点：很难形成一个统一的法典（原因）（1）行政法所调整的对象——行政关系非常的广泛（2）部分行政关系的稳定性低，变动较大（3）行政法产生较晚，规范行政关系的基本原则尚未完全形成

注意：1、行政法形式特点并不影响逻辑上、思维层面上对行政法体系作一个分类不影响独立的行政法律部门的建立；2、行政法仍然存在着局部法典化的趋势。3、我国行政法总体上——“一国两制三系四区”的行政法格局三、行政法发展两大模式（一）大陆法系（法、德）英美法系（英、美）法律体系1、行政法属于公法；2、有一套专门的行政法规则，构成独立的法律部门。1、没有公私法之分；2、行政法不构成独立的法律体系。管辖设有独立于普通法院之外自成体系的专门行政法院没有专门独立的行政法院体系。行政诉讼与民事、刑事诉讼一样，由普通法院按照普通程序进行审理。法律适用以适用行政法规则为原则，适用一般法律规则为补充以适用普通法规为原则，适用特别或者专门行政法规为补充（二）两者存在差异的原因1、各国政治与法律制度历史发展的不同造成的。

2、对三权分立的理解不同。第二节行政法分类、体系、渊源

一、行政法的种类（一）以调整对象不同为标准：1、一般行政法：

适用于各行政法领域的一般规则、原则、概念和法律制度。（如行政法的一般原则；行政程序法；行政处罚法等）2、特别行政法：

调整特定行政活动领域的法律。

环境保护-高等教育-财税-工商管理（二）以权利、义务的范围为标准：1、内部行政法：

调整国家内部行政机关之间、行政机关与公务员之间的职权、职责关系的法。2、外部行政法：调整行政机关与相对人之间的，针对相对人权利与义务的法。（三）以调整内容不同为标准

名称定义

例子行政组织法（主体法）有关行政机关的机构设置、权责关系的法律规范《国务院组织法》、《地方各级人民政府组织法》、《公务员法》行政行为法（行为法）行政主体进行行政管理时所采取的各种行为及做出这些行为应当遵循的程序等方面的法律规范之总和（1）准立法行为：《行政法规制定程序条例》、《规章制定程序条例》、《法规规章备案条例》（2）实质行政行为：《行政许可法》、《政府采购法》、《行政处罚法》、《治安管理条例》行政救济法（救济法）行政主体作出的行政管理行为进行监督、行政相对人受到违法行政侵犯可获得的救济等方面的法律规范之总和《行政诉讼法》、《行政复议法》、《行政监察法》、《国家赔偿法》行政公产法（财产法）有关行政领域公共财产的法律

公共基金法、公共设施法、国有资产法等。二、行政法的结构、体系

我们这门课的学习内容：1、以纵坐标为主线，主要学习一般行政法。2、一般行政法，又分为：行政主体法、行政行为法、行政救济法、公产法，我们主要学习行政主体法、行政行为法、行政救济法。一般法/部门法行政主体法、行政行为法、行政救济法、公产法外部法、内部法四、我国行政法的渊源——《教材》24页

行政法的渊源：是行政法规则的来源；是行政管理依据的表现形式。行政法的形式法源：（一）宪法（二）法律（三）行政法规（四）地方性法规（五）行政规章（六）自治条例和单行条例（七）法律解释、司法解释（八）国际条约行政法的实质法源：（一）判例法（二）法的一般规则第三节行政法的内容及实质

行政法的概念：是指调整行政关系，规范和控制行政权的法律规范系统。1、行政法的内容：调整行政关系2、行政法的实质：控制和规范行政权一、行政法律关系

行政关系，是指行政主体行使行政职权过程中所发生的一切关系。行政法律关系，法律所调整的——如：工商行政管理机关～行政过程～发生的关系：

1、与被管理者

2、与上级、下级行政机关

3、与监督机关

4、与内部工作人员

5、与法院、检察院行政过程中行政监督法律关系(一)行政管理法律关系

是指行政主体在行使行政职权过程中与行政相对人发生的各种关系，是一种管理与被管理的关系。特点：1、行政法律关系具有不平等性（行政主体享有国家强制力保障的行政权）

2、行政法律关系具有不对等性

（1）行政关系的产生、变更或者消灭取决于行政主体单方行为，无协商；（2）为保证行政关系实施，行政主体可对相对人采用强制措施；（3）行政主体实施行政权能过程中享有诸多特权；3、行政法律关系具有预先规定性与不可选择性（注册公司-接受管理）4、行政法律关系主体的权利与义务具有统一性（二）内部行政法律关系

是指行政主体内部发生的各种关系，包括：1、上下级行政机关之间的关系；2、平行机关之间的关系；

3、行政机关与所属的机构之间的关系；4、行政机关与其管理的公务员之间的关系等。与之相对应的，一般将行政主体与行政相对人之间的关系，称为外部行政关系。（三）行政监督法律关系

是指行政法制监督主体，在对行政主体、国家公务员和其他行政执法组织、人员进行监督时发生的各种关系。

立法机关、司法机关、上级行政机关、专门行政监督机关、行政相对人特点：1）监督主体的多样性，使该法律关系具备多重复杂性；2）主体之间的权利义务关系具有反向的不对等性；（举证）3）该法律关系发生、变更或消灭一般不由行政组织来决定；（四）行政救济法律关系

是行政相对人认为其权益受到行政主体作出的行政行为的侵犯，向行政救济主体申请救济，行政救济主体对其申请予以审查，作出向相对人提供或者不予提供救济的决定而发生的各种关系。1、基于行政管理法律关系而产生

2、存在三方主体，即行政相对人、行政主体、行政救济机关

3、行政救济主体在关系中占主导地位（反向不对等）

（五）各种关系之间的关系

1、行政管理关系是最基本的行政关系，其他三种关系都是由行政管理关系导致或者引起的。2、行政体系的目的是为了实现行政管理。但是行政系统一旦建立，就必须协调其内部系统的关系；为保证管理的正确、有效就必须建立法制监督和救济制度。

3、在整个行政关系框架中，行政主体与行政相对人的行政管理关系是基干，行政法制监督关系和行政救济关系是由行政管理关系派生的关系。二、行政权：（ExecutivePower)

是指行政机关执行国家法律、政策，管理国家内政外交等事务的权力。特征如下：1、公益性。（国防权、外交权、治安权、经济管理权等）2、双重性：一方面促进社会经济的发展；另一个方面，国家权力有可能被滥用。3、行政权与公民、个人、组织有着广泛、直接的联系。4、优先性、先定性

优先性：行政权与其他权利在同一领域或范围内相遇，具有优先行使与实现的能力

先定性：对已存在和行使的行政权，法律承认其对社会事物处理结果的先行有效性和确定性5、命令性、强制性6、执行性7、不可自由处置性（是权力，更是职责）（三）行政权的发展趋势（警察行政-福利行政）

1、概括性的国家权力——行政权、司法权、立法权

——行政权的范围与司法、立法有一定的挂钩2、消极性、羁束性行政（依法行政、法律之外无行政原则）

——积极、主动行政（享有较大的自由裁量权）3、国防、外交、军事、税收、警察、司法

——扩展到：经济、教育、卫生、环境、公共服务4、权力——权力＋服务、职责（依法行使职责、失职需要承担法律责任）5、多采用行政制裁、强制等手段

——采用组织、引导、奖励、赋予、行政许可等措施(四)行政权的内容1、制定行政规范权行政机关依法制定发布与行政事项有关的具有普遍性意义的规范性文件，如行政法规、规章、决定、命令。2、行政决定权行政机关依法对行政相对人的权利、义务及其他一些行政事项的处理决定，行政许可、行政奖励、行政救济3、行政强制处置权指行政主体对行政事务进行管理过程中，依法对相对人人身、财产的直接强制处理权利。海关对违法进口货物的扣留；公安机关对醉酒驾车的人实行拘留。4、行政制裁权行政机关依法对违反规定的相对人行使惩罚性的权利。行政处罚权、行政处分权。5、行政强制执行权是指行政主体依法对某些不执行行政行为，或者负有某些义务不履行的相对人采取强制性措施，迫使其履行法定义务。6、行政监督检察权是指行政主体对其管辖范围内的公民、法人或者组织对相关法律的遵守及执行情况进行监督和检查的权力，如审计监督权、商品监督检察权。7、行政确认权行政主体依法对一定法律事实或者法律关系的认可与证明的权力。如对医疗事故的鉴定；公正机关的公正；专利局对专利的确认。8、行政裁判权

行政机关对法律纠纷或者争