商法（第三版）课件第二十五章 破产清算

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COMMERCIALLAW第二十五章破产清算1第二十五章破产清算破产清算程序是破产债权的终极实现方式。破产宣告的裁定一旦作出，所有有关债务人财产的处分和执行行为都必须纳入破产清算这一概括程序之中，对于那些尚未履行的合同也要做出特殊的处置，所有这些内容表现为破产宣告的法律效力。既然破产清算的最终目的在于对破产财产进行分配，那么，哪些人有权参加分配、参加分配的债权额、分配顺序等也就成为清算环节首先必须明确的问题。本章导语2第二十五章破产清算在确定可分配的破产财产的范围时，基于对民商实体法上既定权利性质和排序的尊重，应当允许享有特别优先权的债权人行使其别除权，允许他人从破产管理人处取回不属于破产财团的财产，允许符合抵销条件的债权人行使抵销权，同时为最大限度地增加破产债权的分配比例，破产管理人应当通过撤销权制度追回那些为债务人非法处置和不当处置的破产财产，最终按照法律规定的分配顺序进行分配。破产清算程序的终结对企业意味着营业资格的消灭以及企业组织体系新陈代谢的正常延续，对自然人则意味着剩余债务的免责以及经济生命的全新开始。3第二十五章破产清算章节目录第一节破产宣告及其法律效力第二节

破产债权第三节破产别除权第四节破产抵销权第五节破产取回权第六节破产撤销权第七节破产财产的分派与破产程序的终结4第二十五章破产清算商法

COMMERCIALLAW第一节破产宣告及其法律效力5第二十五章破产清算本节内容概要本节介绍了破产宣告的法定程序，并从现行立法角度分析了破产宣告产生的法律效力。本节知识点01.破产宣告的程序02.破产宣告的法律效力本节关键词破产宣告程序；破产宣告效力6第二十五章破产清算一、破产宣告的程序（一）破产宣告的概念（二）破产宣告的程序7第二十五章破产清算二、破产宣告的法律效力1.债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。破产债权只能依照破产分配程序获得清偿，不得在分配程序之外行使权利。但有财产担保的债权人可不依破产程序就担保标的物优先受偿，不足受偿部分按一般破产债权处理。2.企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，自破产程序终结之日起3年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员。8第二十五章破产清算商法

COMMERCIALLAW第二节破产债权9第二十五章破产清算本节内容概要本节总结了破产债权的概念，从现行立法角度分析了破产债权的构成要件以及破产债权的构成范围。本节知识点01.破产债权的构成要件02.破产债权的范围本节关键词破产债权；构成要件；债权范围10第二十五章破产清算一、破产债权的构成要件（一）破产债权的概念（二）破产债权的构成要件11第二十五章破产清算二、破产债权的范围（一）破产债权的范围（二）劣后债权12第二十五章破产清算商法

COMMERCIALLAW第三节破产别除权13第二十五章破产清算本节内容概要本节讨论了破产别除权的法律内容，介绍了别除权的法律概念及理论基础，对破产别除权行使的法律规定进行了阐述。本节知识点01.破产别除权的概念、特征与权利基础02.破产别除权的行使本节关键词破产别除权14第二十五章破产清算一、破产别除权的概念、特征

与权利基础（一）破产别除权的概念（二）破产别除权的特征（三）担保物权（四）特别法上的优先权15第二十五章破产清算二、破产别除权的行使别除权的行使通常需注意以下问题：1.别除权人应于法定期间内申报其债权，说明其性质和数额；担保标的物为别除权人占有的，管理人要求提示标的物进行估价时，别除权人应予配合而不得拒绝。管理人如能全额清偿其债务数额的，别除权人不得拒绝管理人取回担保标的物。2.别除权人于破产宣告后不主动行使别除权时，除非放弃优先权，则不得拒绝管理人对标的物的拍卖，别除权人只能就拍卖价款优先受偿。但别除权人于破产案件受理后至破产宣告前行使别除权的，须经人民法院同意。16第二十五章破产清算3.当债务人是以自己的财产为他人债务担保时，一则，别除权人放弃优先权并不能使该债权转化为破产债权；二则，担保标的物不足清偿的部分也不得作为破产债权对待。当债务人是以自己的财产为自己的债务担保时，别除权人就担保标的物行使优先权不能得到满足的部分，可作为破产债权参加分配。但在中间分配中，别除权人如不能向管理人证明其已着手行使权利并说明其残余额，不能参加中间分配。4.在最后分配期间，别除权人如果未表示放弃别除权或不能证明已行使别除权的不足额，可从最后分配中被除斥。17第二十五章破产清算商法

COMMERCIALLAW第四节破产抵销权18第二十五章破产清算本节内容概要本节考察了破产抵销权的法律概念和设定的法律依据，分析了破产抵销权的适用范围以及法律限制。本节知识点01.破产抵销权的概念与设定依据02.破产抵销权的适用范围及其限制本节关键词破产抵销权；设定依据；适用范围；限制19第二十五章破产清算一、破产抵销权的概念与设定依据（一）破产抵销权的概念（二）抵销的限制（三）破产抵销权的设立依据20第二十五章破产清算二、破产抵销权的适用范围

及其限制（一）破产抵销权的适用范围（二）破产抵销权的限制21第二十五章破产清算商法

COMMERCIALLAW第五节破产取回权22第二十五章破产清算本节内容概要本节介绍了破产取回权的法律概念和性质，从立法和学理角度解析了一般取回权和特别取回权制度。本节知识点01.破产取回权的概念与性质02.一般取回权03.特别取回权本节关键词破产取回权；一般取回权；特别取回权23第二十五章破产清算一、破产取回权的概念与性质（一）破产取回权的概念（二）破产取回权的性质24第二十五章破产清算二、一般取回权（一）一般取回权的概念（二）一般取回权成立的基础25第二十五章破产清算三、特别取回权（一）特别取回权的概念特别取回权是以标的物尚未被破产管理人所控制为前提，并且发生在双方有买卖关系的场合。

（二）卖主取回权（三）行纪人取回权26第二十五章破产清算商法

COMMERCIALLAW第六节破产撤销权27第二十五章破产清算本节内容概要本节介绍了破产撤销权的法律概念和构成要件，分析了立法中的破产撤销权的适用范围及相关规定。本节知识点01.破产撤销权的概念与构成要件02.破产撤销权的适用范围本节关键词破产撤销权28第二十五章破产清算一、破产撤销权的概念

与构成要件（一）破产撤销权的概念破产撤销权是指，破产管理人拥有的，对于破产债务人在临近破产程序开始的期间内实施的有害于债权人利益的行为，于破产程序开始后予以撤销并将撤销利益返还破产财团的权利。（二）破产撤销权的构成要件破产受理前破产人的行为致财产关系发生变动。有害于破产债权人的行为。第三人因而受益。可撤销行为的发生临近于破产程序的开始。29第二十五章破产清算二、破产撤销权的适用范围（一）《企业破产法》的规定（二）无效行为30第二十五章破产清算商法

COMMERCIALLAW第七节破产财产的分配与破产程序的终结31第二十五章破产清算本节内容概要本节分析了破产财产分配的概念、原则、程序和相关内容，讨论了破产程序终结的法律后果。本节知识点01.破产财产的分配02.破产程序的终结本节关键词破产财产分配；破产程序终结32第二十五章破产清算一、破产财产的分配（一）破产分配的概念（二）破产分配的分类

1.最后分配和中间分配

2.追加分配（三）分配方案（四）分配顺位33第二十五章破产清算二、破产程序的终结《企业破产法》规定，破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，提请人民法院裁定终结破产程序。人民法院应当自收到管理人终结破产程序的请求之日起15日内作出是否终结破产程序的裁定。裁定终结的，应当予以公告。34第二十五章破产清算人民法院裁定终结破产程序后，管理人应当自破产程序终结之日起10日内，持裁定向破产人的原登记机关办理注销登记。除了存在诉讼或者仲裁未决情况外，管理人于办理注销登记完毕的次日终止执行职务。破产清算程序终结后，破产人的保证人和其他连带债务人，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。破产程序终结后，破产管理人、债权人会议等破产机构宣布解散，但如果有关于对债权分配表等异议之诉或者追加分配的任务时，破产管理人仍须对破产财产进行管理和处分。破产程序终结后一定期限内，若发现债务人有可撤销或者可追回的财产的，应将其财产追回，重新在全体债权人中间进行分配。35第二十五章破产清算破产宣告是受理破产案件的法院审查并宣告债务人破产的裁判行为。法院依照债权人或者债务人的申请作出破产宣告时，债权人就其债权的存在以及破产原因的存在仅承担“释明”之责，不负担严格的证明责任。法院在裁定宣告债务人破产之前，应依职权对申请事项以及债务人的破产原因进行调查。36第二十五章破产清算按照《企业破产法》规定，人民法院宣告债务人破产清算的，必须符合债务人“不能清偿到期债务”，并且“资不抵债”或者“明显缺乏清偿能力”的破产原因要件，否则，人民法院可以在作出破产宣告裁定之前，驳回当事人的申请。人民法院宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起5日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起10日内通知已知债权人，并予以公告。法院于宣告债务人破产之时，发现债务人无产可破的，应当宣告破产清算程序终结，即宣告破产程序同时废止。37第二十五章破产清算破产债权，是指人民法院受理破产申请时对债务人享有的依法申报并获得确认的，债务人进入破产清算程序之后有权参与分配的债权。破产债权是破产宣告后对一般无担保债权的习惯称谓，是破产程序中最普遍而且是最主要的债权，破产制度也主要是为满足破产债权人的公平分配而设，所以，有关破产债权的构成要件、范围、分配方法等规定就显得十分重要。38第二十五章破产清算破产债权应当符合以下构成要件：破产债权限于财产上的请求权。破产债权限于对人请求权。破产债权限于得强制执行的债权。破产债权原则上限于因破产受理前的原因而成立的债权。39第二十五章破产清算破产债权的范围包括：1.无财产担保的债权、有财产担保但放弃优先权的债权以及数额超过担保标的物的价值而不能受清偿的那部分债权。2.附条件债权、附期限债权但破产受理时条件尚未成就或者尚未到期的债权。3.被保证人破产时保证人享有的债权。4.保证人破产时债权人享有的债权。5.保证人与被保证人同时破产时债权人享有的债权。40第二十五章破产清算6.破产管理人或者债务人在破产受理后解除未履行的双务合同以及收回投资给他人造成损害的，其损害赔偿额作为破产债权。7.票据（含汇票、本票、支票）的出票人破产时，付款人或承兑人不知其事而付款或承兑所产生的债权。8.委托人破产时，受托人不知该事实，继续处理委托事务而产生的请求权。41第二十五章破产清算劣后债权应当包括：债权人因参加破产程序而支出的费用。破产宣告后的利息。因破产宣告后的债务不履行行为而产生的违约金。破产程序开始后逾期未申报的债权。超过诉讼时效的债权。破产宣告后产生的罚金、罚款、滞纳金等。我国《企业破产法》对劣后债权未作规定。42第二十五章破产清算破产别除权，是指在破产程序开始之前，就债务人的特定财产设定了担保物权或者存在有其他特别优先权的，于债权人宣告破产后，权利人享有就该特定财产不依照破产清算程序而优先获得清偿和满足的权利。43第二十五章破产清算与破产程序中的其他权利相比，别除权具有如下特征：别除权是针对破产人的特定财产行使的权利。别除权是担保物权和法定特别优先权。别除权或者可转化为别除权的基础权利的设定应当在破产宣告之前，因为破产宣告后，如存在需要优先照顾的债权，则多以财团债权对待，并无太大的设置财产担保的必要。别除权的行使通常会受破产程序的适当约束。44第二十五章破产清算从法理上讲，担保物权是别除权重要的权利基础之一，其受偿权来自于担保物权的优先性和排他性，所以，依照我国《民法通则》和《担保法》的规定，抵押权、质押权和留置权构成别除权的权利基础当属无疑。而作为债的一般保全的撤销权和代位权以及作为一般担保的保证人所担保的债权则不构成别除权。我国司法实践中，抵押权、质押权和留置权作为别除权对待以及权利的行使并不存在争议和障碍，但定金担保的债权能否构成别除权则存在争议。45第二十五章破产清算我国现行法律框架内，虽然《民法通则》没有规定统一的优先权制度，但特别法上的优先权规定已陆续出现，如将这些规定列举出来，主要包括：我国1993年《海商法》确立了船舶优先权制度。我国1995年《担保法》和1994年颁布、1995年生效实施的《城市房地产管理法》确立了国有土地使用权出让金的优先权。1996年《民用航空法》确立了民用航空器优先权。我国1999年《合同法》确立了建设工程款优先权。

我国新的《企业破产法》并未对上述具体的法定优先权在破产程序中的地位作出规定，司法实务中不妨比照别除权进行处理。46第二十五章破产清算破产抵销权系指债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可不依破产分配程序以自己享有的债权与该债务相抵销的权利。破产抵销权系民法上债的抵销制度在破产法上的运用。抵销作为民法上债的消灭方式之一，其功效主要在于便利当事人。抵销还具有担保的效用，即使当事人一方财产状况恶化，对方当事人仍可通过抵销而获得对应债权的满足。47第二十五章破产清算民法上债的抵销的要件大致都有如下严格的限制：须为双方当事人合法地互负债务、互享债权，即债权债务对立。双方债的标的种类必须相同，即均为金钱或可互为替代的同种类物（例外的可允许种类不同但以品质较高之债主动与品质较低之债相抵销）。双方债务均届履行期限，但主动债权放弃期限利益的除外。须为债的性质允许抵销且不违反法律上禁止抵销的规定。48第二十五章破产清算破产抵销权有其特定的设立依据：债权人和债务人互享的债权于破产宣告时均未受偿，但在破产宣告后，破产债权人享有的债权因其性质转化为破产债权而可能仅获比例清偿甚或得不到清偿，如果不允许两者抵销，清偿和分配的结果必然对一方过重而对另一方过轻，形成对破产债权人过苛的结局。债权人在债务人受破产宣告前，因有抵销的事实原因存在，可能有恃无恐而怠于对破产人所欠债务实施追索，这样做对债务人并无不利，相反却给债务人带来较多的期限利益。破产程序的价值目标在于保证公正分配的前提下突出程序的经济、效益和速率，为破产程序的迅速进行计，允许抵销无疑能起到程序迅速之效。49第二十五章破产清算破产抵销权是民法抵销权在破产法上的延伸，符合民法上抵销条件的债权，其抵销自不待言；即使不完全符合，仍可按下述办法实施抵销：（1）给付种类不同的债权，经过换价和评估后，可以抵销。（2）附期限而未到期的债权，在减去和扣除相应的利息后，可以抵销。（3）附停止条件的债权，不允许直接抵销，但在中间分配过程中，破产债权人可请求破产管理人将与该项债权数额相当的金额实施提存，于分配程序终结时，视停止条件成就与否再作处理。条件成就的，以提存额用作抵销，反之，视为破产债权不存在而不得抵销。50第二十五章破产清算（4）附解除条件的破产债权，原则上可以抵销，但债权人必须对破产程序终结前解除条件成就时抵销财产的返还提供担保；或者由破产债权人将其对破产债务人应清偿的财产实施提存，破产程序终结时解除条件未成就的，再行抵销。51第二十五章破产清算《企业破产法》规定，有下列情形之一的，不得抵销：债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外。债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。52第二十五章破产清算取回权是指财产权利人主张自破产财团或管理人返还或交付不属于破产财产而归其支配的财产的权利。破产财产本应以法定财团内的财产为限，但为全体债权人利益考虑，法律不禁止管理人与破产受理后概括接管债务人占有的一切财产，这些财产可能包括破产企业基于租赁、委托、保管、承揽等合同关系或基于物上担保等其他关系而占有的他人财产，从而可能与相对人产生利害关系。作为补救，法律允许被占有财产的权利人行使取回权。53第二十五章破产清算对于取回权的性质，有学者主张其为第三人对执行标的的异议权，即在个别的强制执行中，第三人对执行标的有足以排除强制执行的权利时，得于执行程序终结前对债权人向法院提出异议之诉。但更多的学者主张其为实体法上的物的返还请求权，是由实体法上的所有权内容决定的所有权权能的体现，并非破产法新设的权利，只是因存在于破产人破产这种特定的场合并已由管理人现实接管，法律特赋予其取回权之名。依标的物的占有情形不同，可将取回权分为一般取回权和特别取回权。一般取回权发生于标的物被债务人或管理人实际占有，特殊取回权包括出卖人取回权和行纪人取回权，适用于标的物即将为破产人所占有但尚未占有的场合。54第二十五章破产清算第三人的财产于破产受理前为债务人占有，于破产受理后被破产管理人依法接收并仍然存在于破产财团的，该财产的权利人可以通过破产管理人从破产财团取回相应财产的权利，即为一般取回权。我国《企业破产法》对此作了规定。55第二十五章破产清算一般取回权成立的基础既可能是所有权；也可能是特定的用益物权或担保物权（比如地上权、质押权、留置权等，由于抵押权不转移抵押物的占有，故不产生取回权）；还可能是特定的合同关系，比如租赁、承揽、保管等。列举起来，下述情况下大多发生取回权：（1）接受定作物的加工承揽人破产；（2）接受货物的承运人破产；（3）承租人破产；（4）保管人破产；（5）质权人破产；（6）遗失物或失散物的拾得人破产；（7）商品的代销人破产；（8）占有委托购买物的行纪人破产等。56第二十五章破产清算按照《企业破产法》的规定，卖主取回权是指人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。卖主取回权的构成包括以下要件：（1）卖主已经发送货物并且货物尚在途中；（2）买主尚未受领货物时受破产宣告；（3）买主未付或未付清全部价款。

57第二十五章破产清算行纪人取回权是指行纪人受委托人的委托购入货物且将货物发往委托人，委托人在未付清货款且未收到货物的情况下受破产宣告，行纪人享有就已发运的财产准照出卖人取回权行使取回的权利。行纪人取回权发生在行纪人接受委托代委托人购入货物之时，其与卖主取回权的机理完全相同，所不同者是行纪人以自己名义购入货物后，相对于委托人取代了卖主的地位和身份。58第二十五章破产清算我国《企业破产法》第31条规定：人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。《企业破产法》第32条同时规定：人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有“不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。59第二十五章破产清算民法上的绝对无效行为在破产法上也当确定为无效，因而，涉及债务人财产的下列行为确定不发生法律效力：为逃避债务而隐匿、转移财产的