公司法学（第三版）课件 第十二章

高等教育出版社第十二章公司的合并、分立

与组织变更高等教育出版社第一节公司的合并第二节公司的分立第三节公司的组织变更高等教育出版社

本章教学目的：通过本章学习，使学生对公司合并、分立和组织变更等相关知识有清晰明确的了解和把握。本章教学要求：深入地讲解和阐释公司合并、分立和组织变更的意义和法律效力，并将公司合并、分立与相关概念进行比较，使学生能够从公司的人格结构的背景中理解公司合并、分立和组织变更制度的内在机理和本质。本章导语高等教育出版社

本章教学重点：公司合并、分立的基本概念与方式，公司合并、分立后的债务承担等问题。本章教学难点：不同种类的公司之间合并的限制、股份有限公司变更为有限责任公司的限制。本章导语高等教育出版社第一节 公司的合并高等教育出版社一、公司合并概述（一）公司合并的概念界定公司合并是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接合并为一个公司的法律行为。公司合并可分为吸收合并和新设合并两种类型。高等教育出版社*吸收合并与新设合并（对比图示）吸收合并：A+B=A’新设合并：A+B=CB公司A公司A公司C公司B公司高等教育出版社（二）公司合并与公司并购（三）公司合并与其他的公司并购形式的差异

1.公司合并与资产收购的差别

2.公司合并与股权收购的差异（四）公司合并的意义高等教育出版社（五）三角合并与反三角合并

三角合并（TriangularMerger）是指并购公司首先设立一个全资子公司，然后，以此吸收合并目标公司，目的在于规避目标公司的债务风险。反三角合并（ReverseTriangularMerger）是指并购公司首先设立一个全资子公司，然后，该子公司被目标公司合并，目的在于保留目标公司主体资格，进而保留附着在其上的特殊权利，如行政特许权、上市资格等。高等教育出版社

第一类：资产先转移

1.以现金购买资产的方式

2.以股份购买资产的方式第二类：股权先转移

1.以现金购买股份的方式

2.以股份购买股份的方式二、合并的方式高等教育出版社（一）订立合并协议（二）通过合并协议（三）编制资产负债表和财产清单（四）通知债权人和公告（五）办理公司变更或设立登记三、合并的程序高等教育出版社（一）公司的消灭（二）公司的变更或设立（三）权利和义务的概括承受

四、合并的法律效果高等教育出版社本节理论探讨*公司合并中的债权人保护

1.公司合并的债权人告知程序

2.赋予债权人以合并异议权

3.未适当履行债权人保护程序合并的法律后果高等教育出版社本节实务研究*公司合并无效之诉

1.合并无效的原因违反了法律和行政法规的强制性规范。

2.无效原因的补正当事人在法院判决前，补正有关无效原因，合并应确认有效。

3.合并无效的法律后果（1）恢复到合并前的法律状态（2）无效判决的溯及力的限制高等教育出版社第二节公司的分立高等教育出版社一、分立概述（一）概念公司分立是指一个公司通过签订协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上公司的法律行为。高等教育出版社（二）公司分立与相近概念的区别

1.公司分立与营业转让（资产转让或资产剥离）的区别（1）内容不同（2）对股东地位的影响不同（3）法律性质不同

2.公司派生分立与转投资的区别（1）对资产负债表的影响不同（2）对股东地位的影响不同高等教育出版社

派生分立，也称存续分立是指一个公司分离成两个以上公司，本公司继续存在并设立一个以上新的公司。即：A=A’+B

新设分立，也称解散分立是指一个公司分解为两个以上公司，本公司解散并设立两个以上的新公司。即：A=B+C

合并分立二、分立的方式高等教育出版社（一）作出决定和决议（二）订立分立协议（三）编制资产负债表和财产清单（四）通知债权人（五）办理登记手续三、分立的程序高等教育出版社（一）公司的变更、设立和解散（二）股东和股权的变动（三）债权、债务的承受四、分立的法律效果高等教育出版社本节实务研究*企业改制的法律形式及债务承担

企业改制在实践中广泛存在，改制过程中引发的纠纷也层出不穷。企业改制是根据公司法、民法通则、合同法等有关法律、行政法规及相关政策，对企业产权制度进行的改造。主要是指企业形态和企业股权结构的改变，具体包括对企业的出资结构（股权结构）、内部治理结构、企业收益分配结构、劳动用工制度、职工福利和社会保障制度等企业制度进行的调整与改革。高等教育出版社第三节公司的组织变更高等教育出版社一、组织变更的概念

公司的变更是指公司设立登记的事项包括名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型（组织形式）、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称的变化。

公司的组织变更是指在保持公司法人人格持续性的前提下，将公司从一种形态转变为另一种形态的行为。高等教育出版社（一）无限公司变更为两合公司（二）两合公司变更为无限公司（三）有限公司变更为股份有限公司（四）股份有限公司变更为有限责任公司二、组织变更的类型高等教育出版社

我国有限责任公司变更为股份有限公司的条件：

1.应当符合《公司法》规定的股份有限公司的条件。

2.折合的股份总额应当相等于公司的净额产额。

3.为增加资本向社会公开募集股份时，应当依照《公司法》有关向社会公开募集股份的规定办理。三、组织变更的条件高等教育出版社

我国有限责任公司变更为股份有限公司的程序：

1.董事会拟订公司变更的方案

2.股东会决议

3.办理变更登记四、组织变更的程序高等教育出版社

公司的组织变更只是公司的组织形式的变化，而非新设公司，其人格继续存在，变更前公司的权利和义务当然由变更后的公司继续享有和承担。五、组织变更的效力高等教育出版社本节实务研究*有限责任公司变更为股份有限公司后，适用有关规定时，是否可以连续计算营业记录？因为公司的变更不是新设公司，所以，从学理上看，其营业纪录应当连续纪录。高等教育出版社案例讨论【案情】

大华建筑公司(以下简称大华公司)于1996年11月与建设银行签订了为期３年的贷款合同，贷款金额为人民币1500万元。后大华公司于1998年4月分立为华新建筑公司(以下简称华新公司)和华丰建筑公司(以下简称华丰公司)，两企业形式均为有限责任公司。原大华公司被注销。至1999年11月贷款到期，新成立的两家法人企业拒不承担原大华公司的债务，致使建设银行的贷款未得到偿还。高等教育出版社

建设银行经多次向华新公司和华丰公司催还贷款未果，遂以两公司为被告起诉至法院，请求法院判令两被告偿还本金及利息。而两被告辩称，原贷款合同为大华公司与建设银行签订，华新公司与华丰公司非合同当事人，没有偿还贷款的义务。

【问题】原大华公司欠建设银行的债务应由谁承担？如何承担？为什么？高等教育出版社案例讨论

【案情】

美国电话电报公司(AT&T)1995年9月2日推出“战略性重组计划”，使公司自我分解成三家相互独立的全球性公司，公司的业务也作出相应的调整：现有的美国电话电报公司主营美国长途电话、移动电话服务业务及信用卡业务(年营业额约490亿美元)；电信设备公司主要从事电信网络交换机，光纤电缆和公用电话系统等通信设备(年营业额约200亿美元)；环球资讯公司(GTS)的业务调整方向是停产个人电脑，改为专门负责电脑运算业务，重点是开发金融、零售和通讯行业的科技产品。高等教育出版社

据美国“证券资料”调查公司的资料，在美国电话电报公司宣布“一分为三”的消息传出后，其股票价格迅即上涨11%，反映出市场对该举动的普遍认同。公司董事长艾伦曾对公司的“庞大问题”有过一段感触颇深的话。他说：庞大的规模和产品多样化的确能创造公司优势，但处理庞大企业内部各部门、各分公司之间的协作以及协调相互冲突的商业策略，需要耗费大量的时间、精力和金钱。这应该是该公司在大收购、大兼并之后转而作出“一分为三”的化小举动的一个重要原因。高等教育出版社

此外，作为美国第五大公司的美国电话电报公司还有一个与各部门、各子公司的协调问题。分解前的AT&T公司，其长途电话业务同电话设备销售发生抵触:设备部门的顾客正是电话业务部门的竞争对手，将先进的电话技术设备供给对手，无疑是壮大对手的实力；而其他一些电话公司进行投资扩张时，又不愿从AT&T公司的下属部门来购设备，以防其投资大计泄露给AT&T这个强劲的竞争对手。另一方面，在全球电讯联合作战的大潮中，AT&T公司因其庞大而无法使其他公司接近，与之联合，紧缩化小才有利于其他公司进一步联合。事实上，AT&T公司在大力购并后的适时分解确也收到三重效果：一是达到公司“消肿”的目的；二是实现资产重组；三是有利于适应全球电话业联合作战的趋势。高等教育出版社【问题】

结合美国电话电报公司(AT&T)分立案阐述公司分立的意义。高等教育出版社本章参考文献1．【美】罗伯特·‌‌C.克拉克,胡平等译：《公司法则》，工商出版社1999年版。2．【美】汉密尔顿：《公司法概要》，中国社会科学出版社1999年版。3．陈丽洁：《公司合并法律问题研究》，法律出版社2001年版。4．郑厚斌：《收购与合并》，商务印书馆1998年版。5．张舫：《公司收购法律制度研究》，法律出版社1998年版。6．王明夫主编：《投资银行并购业务》，企业管理出版社1999年版。7．蒋大兴主编：《公司法律报告》第1卷，中信出版社2