新《合伙企业法》退伙制度的若干立法盲点与克服课件

新《合伙企业法》退伙制度的若干立法盲点与克服一、 新法对退伙制度的完善(一)补充了两种法定退伙情况新法根据实际情况的变化，补充了两种法定退伙(也称当然退伙)情况。一种是法人合伙人的退伙制度，一种是因合伙人丧失法定或约定资格而退伙的制度。新法拓展了合伙人的范围：(1)由自然人扩大到法人和其他组织，⑵除国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人外，⑶法人和其他组织既可以成为普通合伙人(承担无限连带责任)，也可成为有限合伙人(承担有限责任)。原合伙企业法规定无民事行为能力人当然退伙，对限制民事行为能力人则未作规定。新法由于建立了有限合伙制度，为了强化合伙组织的独立性与稳定性，为合伙期间变为无民事行为能力和限制民事行为能力者设计了一条新的投资途径——转化为有限合伙人。新法第48条规定：(二)完善了无民事行为能力和限制民事行为能力人的退伙制度“合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。”因为新法建立了有限合伙制度，有限合伙中存在两种不同性质的合伙人，因此，在普通合伙人的退伙制度外，新法也新增了有限合伙人的退伙制度；(四)新增有限合伙人的退伙制度（五）对有限合伙人的当然退伙、作为有限合伙人的自然人丧失民事行为能力的退伙情况、退伙后对退伙前有限合伙企业债务的承担以及有限合伙人合伙资格的继承和承受等分别作出了规定。新法同旧法一样，首先规定了继承人合伙身份的一般取得制度：根据合伙协议约定或其他合伙人一致同意，当然继承。但新法对继承人不能成为合伙人的情况作了更完善的规定：原只限于继承人不愿意成为合伙人的情况，现增加了

的规定，

以及补充了继承人为无民事行为能力和限制民事行为能力人的情况的处理：合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人

的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，

普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未

能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的

财产份额退还该继承人。(三)完善了合伙人的继承人继承合伙身份的制度“法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格”和“合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形”二、 新法退伙制度尚存的立法盲点问题1问题3问题2（一）普通合伙的退伙制度存在的问题1．无民事行为能力、限制民事行为能力普通合伙人转化为有限合伙人的条件和程序有欠妥当由于新法引进了有限合伙制度，因此，普通合伙人面临退伙时多了一种选择：在原合伙人变为无民事行为能力人或限制民事行为能力人时，由原来的当然退伙改为：在其他合伙人一致同意时可转化为有限合伙人，不同意，则当然退伙。在现代合伙强化合伙组织的团体性(也即独立性与稳定性)立法趋势下，⑹立法指导思想是能不退伙就不要退伙，因此，为变为无民事行为能力人和限制民事行为能力人的合伙人增加一种可转化为有限合伙人、原合伙企业可转化为有限合伙企业的选择，立法方向无疑是与时俱进的。存在的问题是在转化的条件和程序上有欠妥当。在程序上忽略了一个最基本的民法原理：除限制民事行为能力人可以进行与其年龄、智力相适应的民事活动外，无民事行为能力人和限制民事行为能力人的民事活动应由他的法定代理人代理问题1问题1问题3问题2（一）普通合伙的退伙制度存在的问题问题1问题3问题2（一）普通合伙的退伙制度存在的问题第二项为“个人丧失偿债能力”，第五项为“合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。”这两种情况导致的结果实质上是一样的：合伙人的合伙份额被偿还给合伙人的债权人，都存在债权人成为后续合伙人的可能。从有助于合伙组织的稳定性来看，法律宜对其对应的债权人的入伙问题提供一个简便的通道。偿债的财产在合伙企业内部，分割出来需要一定的成本，而且也会影响合伙企业的运营和稳定性，如果债权人与其他合伙人愿意，则并不影响合伙的人合性，是否可直接让债权人成为新的合伙人呢？当然，在原合伙人的退伙完全清结后，受偿的债权人可以以一般人伙的方式加入，但显然，在这种情况下，增加了法律成本。笔者认为，在对作为自然人的合伙人死亡后的继承人的入伙作出规定的情况下，对受偿债权人作出相应的规定是完全合理的。新法对这两种退伙情况的入伙问题未作出衔接性的规定，在为当事人提供更多便利、充分发挥法的引导作用方面有所欠缺。

(二)有限合伙的退伙制度存在重大缺陷

有限合伙的“精髓”在于“糅合”了公司和普通合伙“两种制度”的优点，呈现出独特的法理特征和制度价值，然而，优点同时也是缺点，有限合伙较之公司和普通合伙而言，多元的目标和价值取向很难兼顾和平衡，有时难免顾此失彼，在有限合伙的退伙制度上就出现这样的问题。在有限合伙中，存在两种不同性质的合伙人：有限合伙人和普通合伙人。有限合伙人与普通合伙人的出资在性质、作用和目的等方面有根本差异。有限合伙人以出资为限承担有限责任，体现的是一种资本信用，与出资人人身无关，因此，一般而言，有限合伙人的出资可以自由转让。⑽为了公平保护债权人权益，其出资必须价值确定并按时到位(在这一点上与股东出资并无差异)。⑾从上述特征看，有限合伙人出资不得随意抽回。而有限合伙人的退伙，实际上就是抽回投资。普通合伙人承担无限连带责任，责任与合伙人人身紧密相连，其退伙后仍对退伙前的债务承担无限连带责任，因此，并不影响其退伙前的债权人利益，但有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。⑿因此，对有限合伙人与普通合伙人退伙的法律规制应是不一样的，“与普通合伙人的退伙不同，有限合伙人没有任意退伙的权力或权利。”⒀美国1985年《修订统一有限合伙法》(RevisedUniformLimitedPartnershipAct，简称RULPA)第602条和603条规定，普通合伙人可以随时退伙(但如果违反了合伙协议规定，需要承担赔偿责任)，而有限合伙人在合伙协议有效期间不得退伙(除非出现合伙协议明确规定允许退伙的情形)。有限合伙人可以将其在合伙中的份额转让给第三人，但是投资始终存在于合伙企业中。这一规定使有限合伙在稳定性上向传统公司靠拢，有利于企业的持续发展和规模化经营。⒁新《合伙企业法》未充分认识到这一差异，对有限合伙人的当然退伙制度作了与普通合伙退伙大致相同的规定，使有限合伙人的退伙制度存在重大缺陷。新《合伙企业法》关于有限合伙人当然退伙的规定主要体现在第78条。第78条规