有限责任公司设立制度的比较研究

有限责任公司设立制度的比较研究在我们国家设立有限责任公司，需要严格根据〔公司法〕的规定，其制度包含设立的方式、设立的条件、设立的程序三个方面。(一)设立的方式我们国家对有限责任公司的设立采用的是严格原则设立主义和核准设立主义相结合的原则，即一般的公司，只要符合设立要件，就能够办理登记注册手续，有关机关应当为其登记;对于一些比较特殊的公司，如金融、证券、保险行业的公司，为保卫市场安全，其成立需要得到有关机关的批准。在我们国家设立公司的方式有两种――发起设立和募集设立。有限责任公司这种封闭性公司，必需采取发起设立的方式，即由公司的发起人认购公司应发行的全部股份，而不得向发起人以外的任何人募集。(二)设立的要件为了保卫交易安全，保证有关部门在公司设立后对其进行监管，设立有限责任公司需要知足三个方面的要件――主体要件、产业要件和组织要件。1.主体要件。天然人当然能够作为有限责任公司的发起人，只要具备完全民事行为能力即可。但是，法律禁止某些天然人作为公司发起人，如公务员等。另外，公司法人、经国家受权的有关主管部门、国有资产管理机构可以以作为发起人，但政机关、等禁止做生意办企业，目的是防止出现以权做生意、垄断经营的现象。在人数上，公司法规定一般有限责任公司的股东数量为2-50人，又由于我们国家也成认一人有限责任公司的存在，所以事实上我们国家对股东数量只作了上限规定。2.产业要件。法律对一般的有限责任公司并没有最低资本限制，然而对于金融、保险、证券行业的有限责任公司，法律法规对其最低注册资本则有较高的规定，重要是由于这些行业对资金的要求较高，为了保证交易安全，该种类型的公司必需有充分的资本。在资本缴纳方面，登记的出资额只需根据章程的规定按期足额缴纳即可。现行〔公司法〕取消了对货币出资比例的最低要求。对于能够作为出资的非货币产业，〔公司法〕第27条列举了实物、知识产权、土地使用权三种形式，但是也设置了一定余地，即能够用货币估价并能够依法让渡的非货币产业作价出资。对于股权和债权能否能够作为出资的问题，相关规定已经肯定了股权能够作为出资产业，但是债权能否能够出资，立法上并没有明确的规定。3.组织要件。设立有限责任公司必需制订章程，章程是调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则，是公司成立的基础。章程必需载明相应的事项，是申请设立登记时必需报送的文件之一。章程修改之后，也必需办理变化登记，否则不得对抗第三人。一般的有限责任公司，应当设立股东会、董事会和监事会，三会的人数也有一定的要求。对股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，法律例外规定能够设一名履行董事，不设董事会，能够设一至二名监事，不设监事会;一人有限责任公司不设股东会;国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会权柄。(三)设立的程序在我们国家设立一般的有限责任公司首先要订立发起人协议，明确公司经营的目标、项目、出资比例等等。然后要订立公司章程，必需经过全体股东同意并签名盖章，得到主管机关批准后能力正式生效。只要不是必需经过批准能力设立的公司，在认缴出资和确定了公司机关和构成人员后，即可进行设立登记。最后，公司获得企业法人的营业执照。获得营业执照之日，是有限责任公司成立之时。二、其他国家和地区的设立制度由于历史、文化等方面的原因，不同国家和地区在有限责任公司设立制度的法律规定上各有其特点。下面，重要介绍美国，德国，我们国家澳门特区、台湾地区有限责任公司设立制度。(一)发起人的条件美国作为一个联邦制国家，其各个州的详细法律规定都由各州自己制订，因而对于发起人能力和居处的要求并不统一。有的州对发起人的居处或年龄有要求，如必需为该州居民、必需到达法定年龄，但是大部分州只要年龄到达要求，而不问其居处或者以后能否参与公司经营。在人数上，除了波多黎各州，只要求有至少1个发起人，没有设定上限。德国对于人数要求为一人或者数人，也没有上限规定。澳门〔商法典〕第358条第1款规定：之股东不得跨越30名。我们国家台湾地区公司法第98条规定，由一人以上股东所构成。(二)最低注册资本要求美国大部分州都没有最低注册资本要求，采取受权资本制。德国设立有限责任公司，每个股东实缴的资本需要到达100欧元，公司的最低注册资本为25000欧元，采取答应资本制。2008年对法律进行修改时，为了吸引投资，规定了无最低注册资本要求的企业公司，但是企业公司的注册资本必需一次缴足，也不能以实物出资。我们国家澳门〔商法典〕第259条规定：之资本，不得少于澳门币二万五千元。出资能够延迟缴纳，但不得跨越3年，否则其他股东承当连带责任。台湾公司法规定资本总额，应由各股东全部缴足，不得分期缴款或向外招募，但是没有规定详细数额。(三)出资物要求在美国设立有限责任公司，能够有形和无形的资产出资，包含金钱、债权、已经提供的劳务、或承诺缴纳现金或产业或约定将来提供劳务。德国法律允许现金和实物出资，但不允许以债权出资，大陆法系一般都如此规定。(四)章程的内容和修改美国〔标准公司法〕规定了公司章程应具备的11项内容，包含7项绝对需要记载事项，3项相对需要记载事项和1项任意记载事项，章程修改需要备案。美国的有限责任公司一般还会订立公司条例，对公司内部事务具有约束力。德国有限责任公司的章程必需经过公证，但是比较简单的公司能够采取格式化的公司章程，不需再公证，但是不能更改内容，订立公司章程具有较小的自在度。章程修改后也必需公证，并应向商业登记所登记注册，否则不发生法律效力。(五)组织机构的设立美国1984年〔标准公司法〕提到，跨越40个州的法律规定，任何公司都能够不考虑股东数量而成立只要一个人或两个人的董事会。〔统一有限责任公司法案〕也赋予了有限责任公司较大的自在度，董事的人数能够根据公司章程或条例规定。我们国家澳门有限责任公司的组织机构由股东会、行政管理机关、公司秘书和监事会构成。行政管理机关中，必需至少有一人在澳门地区有常住居所，能够有一名或多名行政管理机关成员及代表。对于规模较大的公司，必需设由3名成员构成的监事会，但公司资本额少于澳门币100万元的，能够用章程规定由独任监事代替。我们国家台湾没有明确规定有限责任公司必需设立股东会;有限责任公司必需设董事1人，不设董事会;不设置专门的监察机构和专职监察人，不履行业务的股东均可行使监察权。(六)设立程序在美国设立有限责任公司，一般要先向州务卿提交章程，经过审查后，符合要求的就会以某种形式来反映对公司设立的同意，章程最初被收到之日即为公司存在之日。也有的州还要求公司在报纸上登载公告能力成立。德国的公司设立程序特别繁琐，首先将一定的文件报请法院，法院若无疑问，就会寄回印制的注册单，申请人将注册单拿到法院盖章并加上官员签名，这才构成了正式的注册单，之后有限责任公司能力成立。三、对我们国家设立制度的评析我们国家现行〔公司法〕是在1993年通过的版本的基础上，经太多次修改，全国人大常委会于2013年12月28日发布的。2013年进行的修改，放宽了公司设立的要求，让我们国家有限责任公司的设立制度有了质的飞越。相比较其他国家的制度，我们国家的制度顺应时代潮水，也存在自己的特点。〔公司法〕在2005年的修改中，正式确立了我们国家一个天然人或法人成立一人有限责任公司的制度。这一改变，能够让投资者在有限责任下获得可观的利益，也让企业设立新的公司愈加方便。对于发起人人数限定在50人下面的规定，是从其具有一定的人合性考虑的，投资者通过共同发起设立一个公司，具有一样的目的和志向，互相之间具有严密的联络。假如取消了公司股东的上限，可能有的公司事实上募集设立，但将所有股东登记为发起人，进而躲避法律，逃避审查，晦气于经济安全。股东上限的规定，也让有的公司存在隐名股东，在权利义务上产生相当多的争议。从前我们国家严格规定最低资本，而且必需一次缴清，是为了维护交易安全，保卫债权人利益，这是在一定的经济发展时期所必需的。可是这些目的并没有很好的实现，发起人经常虚报注册资本，股东抽逃出资，构成了很多皮包公司，对市场产生了不良影响。由于市场发展的需要，在2013年的〔公司法〕修改中，我们国家彻底取消了最低注册资本制，而且能够认缴，降低了准入门槛，提升了商业效率，具有积极意义。我们国家〔公司法〕对于公司章程的规定，相比较德国而言，在不需要公证方面，显得比较宽松。在章程规定的事项方面，我们国家规定的必需载明事项与其他国家的有一样处，如公司名称、经营范围、资本额等，也存在不同之处，例如台湾公司法规定的愈加细致，有学者以为能够借鉴这种方式，例如将利润分配、亏损分担等载明在章程中，以此减少矛盾的产生。我们国家对于一般的有限责任公司，要求三会齐全，而对于股东人数较少或者规模较小的适用特殊规定，这样的制度具有合理性，假如要求必需设立三会，则会大大增长小规模公司的负担，晦气于经济效率。我们国家监事会专人专职制度，相比较台湾的股东行权而言，虽然不能发挥股东的自动性，但是不会产生争相行权的混乱场面，可以以明确对责任人进行追查。我们国家对于公司设立程序的规定比较宽松，由于我们国家采用严格原则设立主义原则，只要符合法律规定，即可进行登记，成立有限责任公司。这样大大降低了设立难度，缩短设立时间，提升经济效率。从我们国家〔公司法〕最近几年的大修中能够看出，我们国家正在放宽公司的设立要求，这能够吸引投资，促进我们国家经济的快速发展。为了适应经济发展的潮水，有限责任公司的设立制度肯定还会向着高效率靠拢。同时，我们国家也要留意对交易安全的保卫，权衡高效与安