合同履行中的抗辩权问题课件

第二章

合同法第二章

合同法1第一节合同法概述一、合同的概念和特征1、是指当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。反映的是当事人对其意思表示的一致性本质：当事人以法律的形式确认和调整彼此权利义务的行为第一节合同法概述一、合同的概念和特征22、特征（1）主体为自然人、法人和其他组织（2）主体之间法律地位平等（3）内容和目的：设立、变更、终止民事权利义务关系（4）具有相应法律效力的协议2、特征3㈠根据法律是否对合同规定了确定名称和具体规范㈡根据合同当事人是否互负义务㈢根据合同当事人间的权利义务是否存在对价有名合同无名合同双务合同单务合同有偿合同无偿合同二、合同的分类有名合同有偿合同二、合同的分类4㈣合同的成立是否以交付标的物为要件㈤法律或当事人对合同的形式是否有所要求㈥根据合同的主从关系诺成合同实践合同要式合同不要式合同主合同从合同

㈣合同的成立是否5三、合同法的分类⒈买卖合同⒉供用电、水、气、热力合同⒊赠与合同⒋借款合同三、合同法的分类⒈买卖合同6⒌租赁合同⒍融资合同⒎承揽合同⒏建设工程合同⒐运输合同⒌租赁合同7⒑技术合同⒒保管合同⒓仓储合同⒔委托合同⒕行纪合同⒖居间合同⒑技术合同81、概念：调整合同关系的法律规范的总称广义：合同法、散见于各种法律规定中的有关合同的规定狭义:《合同法》四、合同法的概念和基本原则

1、概念：调整合同关系的法律规范的总称四、合同法的概念和基本92、合同法的基本原则对合同具体制度的抽象和概括并贯穿于合同法始终的根本规则（1）平等原则（2）自愿原则（3）公平原则（4）诚实信用原则（5）遵守法律、不损害社会公益原则2、合同法的基本原则10练习：1.下列观点正确的是（

）。

A.合同是双方法律行为

B.技术发明是单方法律行为

C.发现埋藏物是单方法律行为

D.拾得遗失物是单方法律行为

练习：1.下列观点正确的是（

）。

A.合同是双方111.「答案」A

「理由」

法律行为以意思表示为要素，合同行为符合法律行为的基本特征，B、C、D项是事实行为，即非表意行为，故排除。

1.「答案」A

「理由」

法律行为以意思表示为要素，122.丰起商场给张某无偿保管一辆自行车；张某借给李某500元钱不要利息；李某把2万元柑桔交给铁路部门运输；铁路部找木器加工厂加工制作100条长椅，以上四种合同（

）。

A.第一个合同是实践合同

B.第二个合同是实践合同

C.第三个合同是实践合同

D.第四个合同是实践合同

2.丰起商场给张某无偿保管一辆自行车；张某借给李某500元钱132.「答案」A、B「理由」

（1）《合同法》第

367条

规定：“保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外”。故A项正确。

（2）《合同法》第210条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”。故B项正确。

2.「答案」A、B143、张某和王某是邻居。张某家有一套祖传的瓷器，非常的精美，王某早就想据为己有，但是张某不愿出卖。王某是供电所的所长，张某办的淀粉厂需要供电所单独接线，王某就以低价买下瓷器为条件要求张某接受，否则不给接线，张某没有办法只得同意。事后，张某提起诉讼。下列说法哪些是错误的？（）A、张某可以依据自愿原则进行起诉B、张某可以依据等价有偿原则进行起诉C、张某可以依据平等原则进行起诉D、张某可以依据诚实信用原则进行起诉3、张某和王某是邻居。张某家有一套祖传的瓷器，非常的精美，王15答案：BCD答案：BCD164.（02.卷三单14）某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定，酒厂如果完成年度税收100万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为？（

）

A.双方民事法律行为

B.无效民事行为

C.附条件民事法律行为

D.不属于民事法律行为

4.（02.卷三单14）17

「参考答案」D

「考查知识点」民事合同的概念。

「解题思路和依据」合同法所规范的合同是债权合同，债权合同是民事合同的一种。民事合同是平等主体之间的交易关系、财产流转关系。因此，可以排除选项A、B、C.

「应注意的问题」合同的主体的一方是县政府。如果县政府与酒厂是交易关系（比如买酒），则是平等主体之间的民事合同、债权合同。

「参考答案」D

「考查知识点」民事合同的185.（02.卷三。多。35）下列合同中，既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些？（

）

A.保管合同

B.委托合同C.借款合同

D.互易合同

5.（02.卷三。多。35）19

「参考答案」ABC

「考查知识点」合同的分类。

「解题思路和依据」依据《合同法》第366条、第406条和第211条的规定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有偿合同，也可以是无偿合同。互易的本质，是两个买卖的结合，因此，它必然是有偿合同。

「应注意的问题」有偿、无偿依照当事人的约定，这是合同自由的反映，但互易由于它的本质，无法约定为无偿的合同。

「参考答案」ABC

「考查知识点」合同206.（98.卷三。多。47）下列哪些合同既属于双务合同，又属于有偿合同？（

）

A.买卖合同

B.借贷合同C.租赁合同

D.付有保管费的保管合同

6.（98.卷三。多。47）21「参考答案」ACD

「考查知识点」合同的分类。

「解题思路和依据」（1）买卖合同是有偿合同，有偿合同是有对价的合同，因此，所有有偿合同都是双务合同。典型的双务合同，就是有对价的合同。因此，选择A.（2）借贷合同有有偿（有息）和无偿（无息）两种，因此，可以排除B.（3）租赁合同都是有对价的，因此，都是有偿的。因此，选择C项。（4）保管费包括保管成本和利润，因此，选择D项。

「应注意的问题」有保管费的合同依据《合同法》第366条为有偿合同。

「参考答案」ACD

「考查知识点」合同22一、合同订立的形式当事人表示合同内容的具体方式⒈口头形式⒉书面形式①合同书②合同确认书③车船票、保险单④数据电文形式⑤格式合同⑥示范文本⑦特殊形式⒊其他形式(推定形式）第二节合同的订立一、合同订立的形式第二节合同的订立23二、合同订立的内容⒈当事人的名称或者姓名和住所⒉标的：当事人权利义务指向的对象⒊数量⒋质量⒌价款或报酬⒍履行期限、地点和方式⒎违约责任当事人依照合同或法律在一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时向对方承担的法律责任⒏解决争议的方法和解→调解→仲裁→诉讼二、合同订立的内容⒈当事人的名称或者姓名和住所24三、合同订立的程序㈠要约⒈概念和条件希望同他人订立合同的意思表示。要约应具备的条件：⑴要约必须是特定人的意思表示⑵要约必须具有缔结合同的目的⑶要约内容具体、确定⑷要约向相对人发出，表明受要约人受该意思表示的约束三、合同订立的程序㈠要约25要约VS要约邀请要约VS要约邀请26例子（一）陈先生：你有意买我手上戴着的手表吗？(要约邀请)张先生：你那手表真不错，可以100块卖给我吗？(要约)陈先生：那就一言为定(接受)。例子（二）陈先生：我想把我手上戴着的手表以100块卖给你，你买不买(要约)?张先生：那就一言为定(接受)。例子（一）27⒉要约的生效、撤回、撤销和失效（1）要约的生效：指要约产生法律拘束力要约生效时间：到达受要约人时生效（2)要约撤回：要约人在要约生效之前取消要约的行为。⒉要约的生效、撤回、撤销和失效28（3）要约撤销：要约人在要约生效之后，受要约人承诺之前使要约归于消灭的行为

不能撤销的情形：要约中确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销。要约人有理由认为要约是不可撤销的。（4)要约失效：指要约丧失法律效力。

失效情形

合同履行中的抗辩权问题课件29例：例1：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某种商品。3月2日市场行情突变，于是甲于3月3日发出撤回原要约信函，以特快专递寄出，3月4日到达乙处，问：3月5日到达乙处的要约有无效力？例2：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某种商品。3月5日乙收到要约，准备于3月8日下午发出承诺。3月5日甲发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约的通知，以特快专递寄出，3月8日一早到达乙处。问：乙能否在3月8日下午发出承诺？例：例1：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某30答案：例1、无效。要约的撤回要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。例2、不可以。要约的撤销要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。撤销要约给受要约人造成损失的，要约人应予以赔偿。

答案：例1、无效。31例3：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某种商品。要约函末称：“你若承诺，必须在3月8日前作出，过期不候。”3月5日乙收到要约，准备于3月8日下午发出承诺。3月5日甲发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约的通知，以特快专递寄出，3月8日一早到达乙处。问：乙能否在3月8日下午发出承诺？例4：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某种商品。要约函末称：“事急，请贵方早回话，并早作履行准备，我公司期待与贵方的合作。”3月5日乙收到要约，立即着手备货，并于3月6日基本备齐，准备于3月8日下午发出承诺。3月5日甲发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约的通知，以特快专递寄出，3月8日一早到达乙处。问：乙能否在3月8日下午发出承诺？

例3：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某种商32答案：例3：可以例4：可以有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。答案：例3：可以33㈡承诺1、概念：受要约人同意要约的意思表示。

承诺应具备的条件：（1）由受要约人作出（2）在规定期限内作出期限的计算（3）承诺的内容与要约的内容一致2、承诺的方式以通知的方式作出也可行为方式㈡承诺343、承诺的生效、撤回生效采用到达主义承诺不可撤销，承诺的撤回：撤回承诺通知在承诺通知到达要约人之前或同时到达。3、承诺的生效、撤回35㈢合同成立的其它问题⒈合同成立时间---承诺生效时间合同书形式：签字或盖章时⒉合同成立的地点------承诺生效的地点、签字或盖章的地点㈢合同成立的其它问题36案例：

某市食品公司因建造一栋大楼急需水泥，基建处遂向本省的青峰水泥厂、新华水泥厂及建设水泥厂发出函电。函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电之后，都先后向食品公司回复了函电，在函电中告知食品公司他们备有现货及水泥的价格。而建设水泥厂在发出函电的同时，还派车给食品公司送去了50吨水泥。在该批水泥送达之前，食品公司得知新华水泥厂所生产的水泥案例：某市食品公司因建造一栋大楼急需水泥，基建处遂向37

质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂标号为150型号的水泥100吨，盼速发货，运费由我公司负担。”在发出函电后的第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，建设水泥厂将50吨水泥送到，食品公司告知建设水泥厂，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接收建设水泥厂送来的水泥。建设水泥厂认为，食品公司拒收货物已构成违约，双方协商不成，建设水泥厂向法院起诉。质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去函电，称38问题：

1、食品公司向三家水泥厂发出的函电是要约吗？为什么？2、三家水泥厂先后向食品公司回复的函电是承诺吗？为什么？3、食品公司拒收货物是否构成违约？为什么？问题：39分析：1、不是要约。食品公司向三家水泥厂分别发函，其内容并未包含合同的主要条款。可见，食品公司只是通过发函希望他人向自己发出要约，因此，这一行为属于要约邀请。2、不是承诺。三家水泥厂回函内容明确具体，包含了订立合同所需的标的及其规格、数量、价格条款，因此，这属于要约行为。分析：403、不构成违约。因为，食品公司向建设水泥厂的发函是属于要约邀请，食品公司并不受其意思表示的约束。建设水泥厂的复函属于要约，并非承诺，而食品公司对这一要约并未作出承诺，所以，两者之间的买卖合同并未成立。建设水泥厂的发货行为并非履行行为，食品公司也没义务接受建设水泥厂的货物。所以，建设水泥厂因发货所受的损失，只能自己承担。而食品公司向新华水泥厂发出的第二封函电才是承诺，他们之间的买卖合同成立。3、不构成违约。41

四、缔约过失责任

1、含义：当事人在订立合同的过程中，违反先合同义务时依法应当承担的民事责任.先合同义务:是指当事人为缔约而接触时,基于诚实信用原则而发生的各种说明、告知、注意及保护等义务2、成立要件:

⑴发生在合同订立中⑵一方违反了依诚实信用原则而产生的先合同义务⑶导致另一方信赖利益受损➠➠相信对方会与自己订立合同而支出的一定费用

四、缔约过失责任

1、含义：当事人在订立合同的过程中，违42３、应承担缔约过失责任的情形：①假借订立合同，恶意进行磋商②故意隐瞒与订立合同有关的重要事项或提供虚假情况③其他违反诚实信用原则的行为

△泄露或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业秘密

△未协助办理申请批准或登记手续的见《合同法解释二》第8条 ３、应承担缔约过失责任的情形：43例5：甲、乙两人各开一酒店，两酒店相邻，生意都很兴隆。后甲因投身其他行业欲将酒店转让给丙，丙出价80万元，乙闻后担心财力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后竞争中落于下风。于是乙积极与甲磋商，表明自己有决心买下酒店并出价100万元。甲见乙出价高，遂终止与丙的磋商，转而一心一意与乙谈判。乙见丙退出，即对甲提出自己无意买下该酒店，给甲造成损失。问：乙应对甲承担什么责任？例5：甲、乙两人各开一酒店，两酒店相邻，生意都很兴隆。后甲因44答案：承担缔约过失责任。应承担缔约过失责任的情形：①假借订立合同，恶意进行磋商②故意隐瞒与订立合同有关的重要事项或提供虚假情况③其他违反诚实信用原则的行为答案：承担缔约过失责任。应承担缔约过失责任的情形：45真题：（03.卷三。单。3）甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性？A.欺诈B.以合法形式掩盖非法目的C.恶意磋商D.正常的商业竞争真题：（03.卷三。单。3）甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判46答案：C答案：472010/3/12．甲、乙同为儿童玩具生产商。六一节前夕，丙与甲商谈进货事宜。乙知道后向丙提出更优惠条件，并指使丁假借订货与甲接洽，报价高于丙以阻止甲与丙签约。丙经比较与乙签约，丁随即终止与甲的谈判，甲因此遭受损失。对此，下列哪一说法是正确的？A．乙应对甲承担缔约过失责任B．丙应对甲承担缔约过失责任C．丁应对甲承担缔约过失责任D．乙、丙、丁无须对甲承担缔约过失责任2010/3/12．甲、乙同为儿童玩具生产商。六一节前夕，丙48答案：C答案：49【2007年卷三第4题】甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。下列哪一选项是正确的？A．甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失B．甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失C．甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙公司的损失D．甲公司不应赔偿乙公司的任何损失【2007年卷三第4题】甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提50DD51五、格式条款一、格式条款(39条）是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

具有单方事先决定性具有广泛性、持久性、完整性具有不变性以书面明示为原则二、提供格式条款一方的义务（39条）三、格式条款无效的情形(40条）四、格式条款争议的解决（41条）五、格式条款一、格式条款(39条）52例6：甲到一便利店购买矿泉水一瓶，饮用前发现内有杂质，遂去退换。店主乙指着店堂告示“商品一旦售出，概不退换”对甲说：“本告示为我们的合同不可或缺的一部分，请你自重。”甲不服，遂起纠纷。问：乙之说法于法有据否？例7：顾客购买两条毛巾索要发票，经营者以“小额商品，不开发票”之店规告甲，并加以拒绝。经营者的店规是否有效？例6：甲到一便利店购买矿泉水一瓶，饮用前发现内有杂质，遂去退53答案：例6：于法无据例7：无效

提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

答案：例6：于法无据54【2008年四川延考卷三第7题】刘某提前两周以600元订购了海鸥航空公司全价1000元的六折机票，后因临时改变行程，刘某于航班起飞前一小时前往售票处办理退票手续，海鸥航空公司规定起飞前两小时内退票按机票价格收取30%手续费。下列哪一选项是正确的？A．退票手续费的规定是无效格式条款B．刘某应当支付300元的退票手续费C．刘某应当支付180元的退票手续费D．航空公司只能收取退票的成本费而不能收取手续费

【2008年四川延考卷三第7题】刘某提前两周以600元订购了55CC56第三节合同的效力一、合同的生效生效的一般要件：1、当事人在订立合同时必须具有相应的订立合同的行为能力2、合同当事人的意思表示真实3、合同不违反法律或者社会公共利益第三节合同的效力一、合同的生效57

总结：1、一般情况下依法成立的合同自成立时生效2、依法应办理批准登记手续的，办理后生效3、附条件的合同，自条件成就时生效4、附期限的合同，期限届满生效或失效总结：58二、效力待定合同

⒈限制行为能力人订立的合同⒉行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人的名义订立的合同⒊法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同⒋无处分权的人处分他人财产订立的合同后果:经权利人追认后生效二、效力待定合同

59案例1为庆贺小红12岁生日，小红的姑姑给她买了一把价值1000元的古筝。生日后不久，小红在学校里以古筝交换14岁的同学小杰的价值200元的电动玩具一个。3个月后，小红的母亲知道此事，将电动玩具返还给了小杰，并要求小杰返还古筝，小杰拒绝返还。问题：小红接受其姑姑给她买的价值1000元的古筝的行为是否有效？案例1为庆贺小红12岁生日，小红的姑姑给她买了一把价值1060法律依据：《合同法》第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。法律依据：《合同法》第四十七条限制民事行为能力人订立的合同61代理：代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义独立与第三人为民事法律行为，由此产生的法律效果直接归属于被代理人的一种法律制度。代理人相对人（第三人）被代理人委托授权代理行为法律后果承受代理：代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义独立与第三人62案例2甲要去美国三个月，委托乙照看其房屋以及屋内物品，还有一条小狗。乙不喜欢狗，但也没办法，只好将甲的狗拉到自己家，以便照顾。一日，丙来访，看到放在乙家中的甲的狗，甚是喜爱，便要求乙将该狗卖给他。乙想正好自己不想照顾这个小东西，现在卖了，甲回来把钱给他，再让他去买一条就是了。乙便自作主张将甲的狗卖给了丙，丙付了钱，乙交了狗。三个月后，甲回来了，乙便告知甲狗被卖一事，并把钱给他，而甲得知爱犬被卖相当生气，便要求乙将狗要回，丙这时不同意了，乙讨要未果，发生纠纷。

评析：

本案是无权处分引起的纠纷，本案涉及的问题：乙与丙之间买卖狗的合同是否有效。案例2甲要去美国三个月，委托乙照看其房屋以及屋内物品，还有63法律依据：《合同法》第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。法律依据：《合同法》第五十一条无处分权的人处分他人财产，经64三、无效合同

1、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的2、恶意串通、损害国家、集体或第三人利益3、以合法手段掩盖非法目的4、损害社会公共利益5、违反法律、行政法规的强制性规定6、免责条款:（1）造成对方人身伤害的（2）故意或重大过失造成对方财产损害的三、无效合同65四、可变更或可撤销合同

1、因重大误解订立的合同2、订立合同时显失公平3、一方以欺诈、胁迫或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同

合同无效或者被撤销的法律后果合同自始不发生法律效力返还财产，赔偿损失四、可变更或可撤销合同66第四节合同的履行一、合同的履行的基本原则

合同履行：合同双方当事人全面、适当地完成合同约定的各项义务的行为.

履行原则：实际履行原则协作履行原则诚实信用原则

附随义务：在合同履行过程中，当事人在合同约定之外，按照诚实信用原则，根据合同性质、目的和交易习惯所承担的义务。（内容：通知、协助、保密义务）第四节合同的履行一、合同的履行的基本原则67履行规则㈠合同条款不明确的履行规则协议补充，合同有关条款或交易习惯1、质量不明确，国家、行业或通常标准2、价款、报酬不明确，市场价3、履行地不明确，货币、不动产、其他4、履行期限、随时4、履行费用负担由履行义务一方负担履行规则㈠合同条款不明确的履行规则68㈡价格调整时的履行规则1、政府定价或指导价调整时，按交付时价格计价2、逾期交付，价格上涨，按原价格，价格下降，按新价格3、逾期提取或付款，价格上涨，按新价格、价格下降按原价格㈢合同涉及第三人的履行规则㈡价格调整时的履行规则69例1、甲向乙订购一批机器。甲指定乙将这批机器交付给丙厂。丙厂接收这批机器。（64条）例2、甲的货物存储在丙的仓库，甲与乙订立购销合同后，由丙直接将应交付甲的货物发运给乙。（65条）例1、70练习：张某欲将其所有的2顿大米低价转让给李某，二人经协商签订了一份买卖合同，但没有约定交付的具体时间。3日后，张某将大米运至李某家中，李某因事前未得到通知而没来得及清扫仓库，因此拒绝接收这批大米。二人为此产生争执。下列说法正确的是：A张某认为：既然买卖合同没有规定交付日期，我有权随时交付，李某拒绝接受大米是违约B李某认为：虽然合同中没有约定交付日期，张某可以随时交付，但张某交付前应当通知我，我才能事先做好收货准备C张某认为：我辛辛苦苦将大米运到李某家中，李某应当支付运费D李某认为：既然合同中没有对运费进行规定，那么运费应当由张某承担练习：张某欲将其所有的2顿大米低价转让给李某，二人经协商签订71答案：BD答案：BD72[08司考真题卷三第5题]：神牛公司在H省电视台主办的赈灾义演募捐现场举牌表示向S省红十字会捐款100万元，并指明此款专用于S省B中学的校舍重建。事后，神牛公司仅支付50万元。对此，下列哪一选项是正确的？A.H省电视台、S省红十字会、B中学均无权请求神牛公司支付其余50万元B.S省红十字会、B中学均有权请求神牛公司支付其余50万元C.S省红十字会有权请求神牛公司支付其余50万元D.B中学有权请求神牛公司支付其余50万元[08司考真题卷三第5题]：神牛公司在H省电视台主办的赈灾义73

答案：C答案：C74二、合同履行中的抗辩权

问题：1、抗辩权适用双务合同还是单务合同？2、合同法中规定了几种抗辩权？分别是什么？见于多少条？3、每种抗辩权的构成条件是什么？

二、合同履行中的抗辩权75二、合同履行中的抗辩权抗辩权：用于对抗请求权或否认他人权利主张的一种权利㈠同时履行抗辩权未约定先后履行顺序的，一方在对方未对待给付前，有权拒绝履行的权利。㈡后履行抗辩权双务合同中应先履行一方当事人未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求的权利二、合同履行中的抗辩权抗辩权：用于对抗请求权或否认他人权利主76㈢不安抗辩权

1、概念:先履行义务一方当事人，有证据证明对方当事人在财产、商业信誉或者与履行能力有关的事项发生重大变化，不可能履行合同义务时所享有的可以终止履行合同的权利2、不安抗辩的条件（1）经营状况严重恶化（2）转移财产、抽逃资金、以逃避债务（3）丧失商业信誉（4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形㈢不安抗辩权77例3：甲、乙订立一商品买卖合同，约定甲给付乙10吨货物，每吨货物10万元，乙付款100万元。后甲交付了7吨货物，同时请求乙付款100万元。问：乙应如何行使抗辩权？为什么？例3：甲、乙订立一商品买卖合同，约定甲给付乙10吨货物，每吨78分析：买卖合同双务合同，未约定履行顺序，故乙可行使同时履行抗辩权，但此时应行使30万元的抗辩权，拒付30万元的货款，对另外70万元，乙无权行使抗辩权分析：79例4甲和乙订立买卖合同，合同规定，甲应在乙交付货物后10日内付款。乙交付货物经甲检查发现货物完全不符合质量要求，乙于10日要求甲支付货款，甲可以行使(

)予以抗辩。

A.同时履行抗辩权

B.不安抗辩权C.后履行抗辩权

D.先诉抗辩权

例4甲和乙订立买卖合同，合同规定，甲应在乙交付货物后10日内80答案：C

合同履行中的抗辩权问题课件81例5：甲公司与乙公司签订买卖合同。合同约定甲公司先交货。交货前夕，甲公司派人调查乙公司的偿债能力，有确切材料证明乙公司负债累累，根本不能按时支付货款。甲公司遂暂时不向乙公司交货。甲公司的行为是(

)

A.违约行为

B.行使同时履行抗辩权

C.行使后履行抗辩权

D.行使不安抗辩权例5：甲公司与乙公司签订买卖合同。合同约定甲公司先交货。交货82答案：D

答案：83三、合同的保全合同的保全：通过保护而使其安全之意。法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来损害，允许债权人对债务人或者第三人的行为行使代位权或撤销权的一种权利。㈠代位权指当债务人怠于行使其权利给债权人带来损害时，债权人为保全债权，以自己名义代位行使债务人权利的权利。三、合同的保全合同的保全：通过保护而使其安全之意。84李四次债务人张三债务人债权人我债权人欠10万欠10万代位权例解李四张三我欠10万欠10万代位权例解85代位权行使的条件（1）债权人对债务人的债权已到期（2）债务人怠于行使其到期债权，（3）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害（4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权代位权行使的条件86㈡撤销权指债权人对债务人不当减少财产，损害债权人利益的行为予以撤销的权利。行使撤销权的情形（1）债务人放弃到期债权，对债权人造成损害的（2）债务人无偿转让财产，对债权人造成损害的（3）债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的向人民法院提起

一年期限五年不行使撤销权消灭㈡撤销权87李四张三我赠与欠10万撤销权（请求人民法院撤销）例解李四张三我赠与欠10万撤销权例解88撤销权行使的条件（1）债务人实施了处分财产的行为（2）处分行为应该是有效的、生效的

（3）对债权人造成损害（4）是不是需要受让人必须要有恶意？撤销权行使的条件（1）债务人实施了处分财产的行为89练习：1、多选甲与乙签订一买卖合同，甲应于8月12日支付200万元货款。甲到期没有付款，且甲目前无钱可付。在以下情形中乙可行使撤销权的是（）A、甲与丙相互串通，甲将值钱的财产送给丙，以逃避欠乙的债务B、丙欠甲50万元借款，已经到期，但甲放弃了债权C、甲将汽车赠与其亲属丙D、甲将价值100万元的房屋以20万元的价格出让给了好朋友丙，丙知道甲欠乙货款练习：1、多选甲与乙签订一买卖合同，甲应于8月12日支付2090【参考答案】ABCD【参考答案】ABCD912、单选：甲欠乙1万元借款，甲到期还不起这笔钱。乙打听到丙欠甲15000元钱。甲一直没有向丙催要，乙遂要求丙清偿甲的欠款。乙的下列行为中符合代位权行使的有关法律规定的是（）A、乙以自己的名义要求丙偿还债务B、乙要求丙将15000元钱全部偿还C、在丙的债务未到期的情况下，乙要求丙提前偿还D、乙向丙许诺，只能丙偿还1万元钱，就可免除其余5000元的债务2、单选：甲欠乙1万元借款，甲到期还不起这笔钱。乙打听到丙92【参考答案】A【考查知识点】代位权【参考答案】A933、真题：（00.卷三。多。56）甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲司20万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，乙公司可以采取以下哪些措施？（

）

A.行使代位权，要求丙偿还20万元

B.请求人民法院撤销甲放弃债权的行为

C.乙行使权利的必要费用可向甲方主张

D.乙应在知道或应当知道甲放弃债权2年内行使权利

3、真题：（00.卷三。多。56）甲公司欠乙公司30万元，一94「参考答案」BC

「考查知识点」撤销权的成立和行使。

「参考答案」BC

「考查知识点」撤销权的954、真题：（02.卷三。多。36）李女与林男离婚后，双方所生的孩子判给了李。李将孩子由姓林改为姓李，林一气之下停止支付原定每半年给的3000元抚养费。李代理孩子诉请法院打赢官司时才发现林男早有准备，已将名下的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又无收入，无财产可供执行。问：林将房屋赠与其弟的行为是否有效？（

）

A.是有效的民事法律行为

B.是无效的民事行为

C.是可撤销的民事行为

D.经李代理孩子行使撤销权后，林的赠与行为才无效

4、真题：（02.卷三。多。36）李女与林男离婚后，双方所生96

「参考答案」ACD

「考查知识点」行使保全撤销权时，被撤销法律关系的效力。

「参考答案」ACD

「考查知识点」97「解题思路和依据」（1）不属无效事由，因此，排除B项。肯定A项。（2）此赠与有害于债权人的债权。因此，依据《合同法》第74条的规定，债权人可以行使保全撤销权，撤销赠与合同。因此，选择C项。（3）经行使撤销权，赠与合同由有效转化为自始无效，撤销权的行使，是赠与合同无效的前提条件。在撤销权行使之前，赠与合同是有效的。在逻辑上不能排除D项。

「解题思路和依据」（1）不属无效事由，因此，排除B项。肯定A98「应注意的问题」（1）要注意区分保全撤销权和合同撤销权。行使保全撤销权时债的效力扩张至第三人。（2）请注意，C项所说的“是可撤销的民事行为”，是指林与其弟之间的赠与合同。债权人可以通过行使保全撤销权予以撤销，因此，赠与合同是可撤销的民事行为。对于可撤销的合同行使权利，有两种情况，一种是合同撤销权，由合同当事人行使（《合同法》第54条）；另一种是保全撤销权，由合同之外的人行使（《合同法》第74条、第75条）。

「应注意的问题」（1）要注意区分保全撤销权和合同撤销权。行使99四、合同的担保合同的担保：

依照法律规定或者当事人约定而设立的确保合同义务履行和权力实行的法律措施。担保的方式；1、保证（以人的信用作为履行债的担保）2、抵押（债务人或第三人不转移自己的财产的占有）3、质押（债务人或第三人将财产转交债权人占有）

4、定金（给付定金一方不履行合同的，定金丧失；接受定金一方不履行合同的，双倍返还）5、留置（适用的前提是已按合同约定占有债务人的财产，是一种法定担保方式）四、合同的担保合同的担保：依照法律规定或者当事人约定100

（一）抵押抵押指债权人或第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

（一）抵押抵押101抵押权法律关系抵押物抵押人债务人第三人抵押权人债权人债权债务关系抵押关系抵押权法律关系抵押物抵债务人第三人抵债债权债务关系抵押关系102（二）质押质押：

是指债务人或第三人将动产或权利交与债权人占有，作为债务履行担保的行为。特征：1、质押法律关系的客体是动产和适于质押的权利，且动产与权利均具有让与性2、质权的设定因转移占有而生效3、质权的实现仅以债务人不履行债务为前提条件（二）质押质押：103（三）留置留置：

是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定的期限履行债务时，债权人有权扣留该动产，经过一定的宽限期债权仍得不到实现的，债权人依法从该动产变价中优先受尝的一种债权的担保方式.

保管合同、运输合同、加工承揽合同可以留置（三）留置留置：104

（四）保证

保证：

指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。（担保法第6条）（四）保证保证：1051、保证的性质从属性：保证债务基于其从债属性，而具有从属性。独立性：尽管是从债，但仍然是一独立之债。补充性：主要体现在一般保证当中。但在连带保证中也有所体现。人身性：与保证人的人身密不可分。1、保证的性质从属性：保证债务基于其从债属性，而具有从属性。1062、保证方式一般保证和连带保证一人保证和共同保证连带共同保证按份共同保证2、保证方式连带共同保证按份共同保证107一般保证和连带保证一般保证：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证形式。连带保证：指债务人应履行债务而未履行债务时，由债务人和保证人对债务负连带责任的保证形式。两者的核心区别在于：一般保证人享有先诉抗辩权（检索抗辩权）。担保法17条2款

保证方式由当事人约定，没有约定或约定不明的，按照连带保证处理。一般保证和连带保证一般保证：当事人在保证合同中约定，债务人不108先诉抗辩权担保法17条：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。先诉抗辩权担保法17条：109一人保证和共同保证共同保证：两个以上保证人对同一债务同时或分别提供的保证。连带共同保证：数保证人与债权人约定承担连带责任，或者各保证人与债权人没有约定保证份额，或者约定不明的。债权人可以要求任一保证人承担全部保证责任。任一保证人承担了保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按照其内部约定的比例分担，没有约定比例的平均分担。担保法解释19条

按份共同保证：保证合同约定各自的保证份额，保证人按照约定的份额承担保证责任。

一人保证和共同保证共同保证：两个以上保证人对同一债务同时或分1103、保证所涉及的法律关系债权人和债务人的之间的债权债务关系债务人与保证人之间的委托关系保证人与债权人之间的保证关系

保证人应当是具有代偿能力的自然人、法人和其他组织。国家机关、公益单位、分支机构特殊问题。

保证合同采用书面形式。3、保证所涉及的法律关系债权人和债务人的之间的债权债务关系1114、保证合同的特征有名合同从合同单务合同无偿合同诺成合同

4、保证合同的特征有名合同1125、保证担保的范围

主债权，利息，违约金，损害赔偿金，实现债权的费用。另有约定的，从其约定。担保法21条1款5、保证担保的范围1136、保证期间（难点）保证期间：承担保证责任的期间，即保证债务和保证债权的存续期间。种类：①当事人有约定的，从约定。无约定的，依法推定为6个月。②该期间应从保证责任发生之日起算。保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期间的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。③保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。6、保证期间（难点）保证期间：承担保证责任的期间，即保证债务114保证期间效力：期间内债权人不行使权利的，权利消灭。且为不变期间。一般保证中，债权人向主债务人提起诉讼或者申请仲裁的，一般保证的保证期间准用关于诉讼时效中断的规定。连带保证则无此问题。期间内，只要债权人行使权利，则保证期间即无存在必要，归于消灭。保证期间效力：期间内债权人不行使权利的，权利消灭。且为不变期115例1：例1：甲欠乙债100万元，约定3月1日前还款，丙为一般保证人。3月1日过后，甲未还款。乙于10月1日诉甲，乙胜诉。但甲无财产，执行未果。后乙要求丙承担责任。问：丙有无责任？答案：无责任担保法第25条

一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。

在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。

例1：例1：甲欠乙债100万元，约定3月1日前还款，丙为一般116例2：例2：甲欠乙债100万元，约定3月1日前还款，丙为连带保证人。3月1日过后，甲未还款。乙于9月1日诉甲，要求还款，胜诉，甲无财产，执行未果。10月1日，乙诉丙，要求丙承担责任。问：丙有无责任？答案：无责任担保法第26条

连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。

在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。

例2：例2：甲欠乙债100万元，约定3月1日前还款，丙为连带117练习：刑某与赵某订立了一份买卖合同，约定刑某向赵某出售一批水泥，之后刑某又与张某订立了一份保证合同，约定张某对赵某支付水泥价款债务承担保证责任。以下表述正确的是哪一项？（）A在买卖合同纠纷经审判或仲裁，并就赵某的财产依法强制执行无效果前，张某可以拒绝对刑某承担保证责任B买卖合同履行期限届满后，如果赵某不履行债务，则刑某即可请求张某承担保证责任C此保证属于共同保证D此保证属于对将来债务的保证练习：刑某与赵某订立了一份买卖合同，约定刑某向赵某出售一批水118答案：B答案：119案例：甲因买房向乙借款10万元，二人经协商于2003年10月1日订立借款合同，约定借款期限一年，利息5000元。应乙的要求，甲的朋友丙、丁作为保证人也于同日与乙签订了保证合同，但未约定各自的保证份额。请回答：1、丙、丁的保证期间从何时开始到何时结束？2、丙、丁的保证范围有哪些？3、借款期限届至后，乙可要求谁偿还10万元借款？4、如果甲到期不能偿还债务，丙按照乙的要求偿还了10万元，则丙可以向谁追偿？案例：甲因买房向乙借款10万元，二人经协商于2003年10月120答案：1、保证期间为2004年10月1日至2005年4月1日2、保证范围包括主债权10万元和利息5000元3、乙可要求甲、丙、丁中的任何一人或几人清偿全部债务4、丙可向甲追偿10万元，也可向甲、丁、各追偿5万元。答案：1、保证期间为2004年10月1日至2005年4月1日121（五）定金含义：合同当事人于合同订立时或者合同义务履行前，一方向另一方交付金钱，以确保合同履行的一种担保行为。定金合同是实践性合同。定金数额由当事人约定，但不得超过主合同标的的20％。（五）定金含义：合同当事人于合同订立时或者合同义务履行前122定金的性质

即是一种债的担保方式，也是一种民事责任方式。定金责任和违约金责任不能并存。合同法116条虽需要交付金钱，但仍属于债的担保，而非物的担保定金以交付的金钱为限承担担保责任，系有限责任，与保证不同定金一旦交付，即转移所有权，区别于一切担保形式定金通过适用罚则来实现担保目的，担保力度有限定金担保具有相互性，对合同双方都有约束力定金的性质即是一种债的担保方式，也是一种民事责任方式。定金123定金的效力（罚则）交付定金一方不履行债务的，无权要求返还定金收受定金一方不履行债务的，应双倍返还定金

交付定金方履行合同债务的，收受定金方应当返还定金，或者抵作合同价款任何一方因不可抗力、意外事件导致主债务全部或者部分不能履行的，不适用定金罚则。因第三人原因致使主债务不履行的，适用定金罚则定金的效力（罚则）交付定金一方不履行债务的，无权要求返还定金124定金的种类成约定金：担保法解释116条

证约定金违约定金：担保法89条解约定金：担保法解释117条立约定金：担保法解释115条定金的种类成约定金：担保法解释116条125

保证人的保证责任案情：1995年3月，王某因经营需要，向胡某借款4万元并订有借款合同。合同约定还款期为两年，丁某为王某还款的保证人。1996年4月，王某还给胡某2万元。1996年6月，王某因急需资金，又向胡某借款4万元，并约定与前次未还借款到期一并还清，双方均未告知丁某。两年期满，王某无力偿还所欠6万元欠款。因此，胡某请求丁某偿还借款。

[问题]：1．丁某是否负有偿还借款的责任?2．丁某应偿还多少借款?3．丁某偿还借款后能否向王某追偿?保证人的保证责任案情：1995年3月，王某因经126[分析]：1．丁某负有替王某偿还借款的责任。依据我国《担保法》的有关规定，当债务人不履行或无力履行债务时，保证人应承担履行债务或承担责任的义务。本案中，债务人无力偿还借款，债权人胡某有权要求担保人丁某承担还款责任。2．丁某负有偿还2万元借款的责任。本案中，丁某所担保债务的范围为第一次借款的4万元，当王某于1996年4月偿还胡某2万元后，丁某的保证责任也随之减少为2万元。至于王某的第二次借款，因丁某并不知晓，谈不上作保问题，因而不承担保证责任。因此，丁某仅负有向胡某承担2万元借款的保证责任。3、可以。我国《担保法》第31条规定："保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。"[分析]：127保证的范围及效力

一、案情甲公司向乙公司购买价值50万元的彩电。合同约定，甲公司先预付20万元货款，其余30万元货款在提货后三个月内付清，并由丙公司提供连带保证担保，但未约定保证范围。提货一个月后，甲公司在征得乙公司同意后，将30万元债务转移给尚欠其30万元货款的丁公司。对此，丙公司完全不知情。至债务清偿期届满时，乙公司要求丁公司偿还30万元货款及利息，而丁公司因违法经营被依法查处，法定代表人不知去向，公司的账户被冻结。于是，乙公司找到丙公司，要求其承担保证责任。丙公司至此才知道甲公司已将其债务转让给丁公司，遂以此为由拒绝承担责任。双方为此发生争议，乙公司诉至法院。二、问题：1．丙公司保证担保的范围应如何确定?2．甲公司转让债务的行为是否有效?为什么?3．丙公司是否应继续承担保证责任?为什么?保证的范围及效力

一、案情甲公司向乙公司购买价值5128三、分析：

1．丙公司应对全部债务承担责任。《担保法》第21条规定：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人应对全部债务承担责任。本案中，丙公司与乙公司在保证合同中，对保证范围未作约定，因此，依本条规定应对全部债务承担责任，即丙公司应对甲公司欠乙公司的30万元主债务及利息等承担全部保证责任。2．有效。《民法通则》第91条规定：“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意。”本案中，甲公司经乙公司同意，将其欠乙公司的债务转让给丁公司，因此，甲公司与丁公司间的债务转让具有法律效力。3．丙公司不继续承担保证责任。《担保法》第23条规定“保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。”本案中，乙公司许可甲公司转让债务给丁公司，但未取得保证人丙公司的同意，所以丙公司不继续承担保证责任。三、分析：

1．丙公司应对全部债务承担责任。《担保法》第21129第五节

合同的变更和转让

第五节合同的变更和转让130一、合同变更

合同变更：合同成立后，尚未履行或尚未履行完毕前当事人通过协议修改或者补充合同的内容，变更其权利义务的行为.合同变更，仅对变更后未履行部分有效，对已履行部分无溯及力.一、合同变更1311、概念：当事人将合同的权利和义务全部或部分转让给第三人。主体的变更2、合同权利转让债权人将自己的全部或部分合同权利转让与第三人.二、合同转让二、合同转让132

⑴须有有效的合同债权存在⑵合同权利的转让人和受让人须就合同权利的转让达成合意⑶合同权利转让的对象是合同债权，其本身具有可转让性。

不得转让的情形（合同法79条）根据合同性质不得转让按照当事人约定不得转让依照法律规定不得转让⑷转让合同权利应通知债务人

合同权利转让的要件⑴须有有效的合同债权存在合同权利转让的要件133合同权利转让的法律效力（1）主合同权利转让给受让人（2）受让人取得与债权有关的从权利，专属于债权人自身的除外（3）债务人向受让人（新的债权人）履行义务合同权利转让的法律效力134（1）含义：债务人将自己的全部或部分合同义务转移于第三人（2）应当经债权人同意（3）新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩3、合同义务的转让（1）含义：债务人将自己的全部或部分合同义务转移于第三人3、135例：

蒋干与周瑜年轻时曾订一买卖之契，蒋干已交付货物，周瑜尚未支付货款10万贯。瑜无力支付，干屡屡戏言相向，常有奚落之辞。鲁肃闻之，仗义疏财，告干曰：“肃不才，愿以家资承瑜之债。”肃家财百万贯，干大喜，欣然应之。例：蒋干与周瑜年轻时曾订一买卖之契，蒋干已交付货物136合同当事人一方将其权利义务一并转移给第三人，而第三人概括承受其权利义务的行为类型协议转让

法定转让订立后合并订立后分立4、权利义务的概括承受协议转让法定转让订立后合并订立后分立4、权利义务的概括承受137合同履行中的抗辩权问题课件138

第二章

合同法第二章

合同法139第一节合同法概述一、合同的概念和特征1、是指当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。反映的是当事人对其意思表示的一致性本质：当事人以法律的形式确认和调整彼此权利义务的行为第一节合同法概述一、合同的概念和特征1402、特征（1）主体为自然人、法人和其他组织（2）主体之间法律地位平等（3）内容和目的：设立、变更、终止民事权利义务关系（4）具有相应法律效力的协议2、特征141㈠根据法律是否对合同规定了确定名称和具体规范㈡根据合同当事人是否互负义务㈢根据合同当事人间的权利义务是否存在对价有名合同无名合同双务合同单务合同有偿合同无偿合同二、合同的分类有名合同有偿合同二、合同的分类142㈣合同的成立是否以交付标的物为要件㈤法律或当事人对合同的形式是否有所要求㈥根据合同的主从关系诺成合同实践合同要式合同不要式合同主合同从合同

㈣合同的成立是否143三、合同法的分类⒈买卖合同⒉供用电、水、气、热力合同⒊赠与合同⒋借款合同三、合同法的分类⒈买卖合同144⒌租赁合同⒍融资合同⒎承揽合同⒏建设工程合同⒐运输合同⒌租赁合同145⒑技术合同⒒保管合同⒓仓储合同⒔委托合同⒕行纪合同⒖居间合同⒑技术合同1461、概念：调整合同关系的法律规范的总称广义：合同法、散见于各种法律规定中的有关合同的规定狭义:《合同法》四、合同法的概念和基本原则

1、概念：调整合同关系的法律规范的总称四、合同法的概念和基本1472、合同法的基本原则对合同具体制度的抽象和概括并贯穿于合同法始终的根本规则（1）平等原则（2）自愿原则（3）公平原则（4）诚实信用原则（5）遵守法律、不损害社会公益原则2、合同法的基本原则148练习：1.下列观点正确的是（

）。

A.合同是双方法律行为

B.技术发明是单方法律行为

C.发现埋藏物是单方法律行为

D.拾得遗失物是单方法律行为

练习：1.下列观点正确的是（

）。

A.合同是双方1491.「答案」A

「理由」

法律行为以意思表示为要素，合同行为符合法律行为的基本特征，B、C、D项是事实行为，即非表意行为，故排除。

1.「答案」A

「理由」

法律行为以意思表示为要素，1502.丰起商场给张某无偿保管一辆自行车；张某借给李某500元钱不要利息；李某把2万元柑桔交给铁路部门运输；铁路部找木器加工厂加工制作100条长椅，以上四种合同（

）。

A.第一个合同是实践合同

B.第二个合同是实践合同

C.第三个合同是实践合同

D.第四个合同是实践合同

2.丰起商场给张某无偿保管一辆自行车；张某借给李某500元钱1512.「答案」A、B「理由」

（1）《合同法》第

367条

规定：“保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外”。故A项正确。

（2）《合同法》第210条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”。故B项正确。

2.「答案」A、B1523、张某和王某是邻居。张某家有一套祖传的瓷器，非常的精美，王某早就想据为己有，但是张某不愿出卖。王某是供电所的所长，张某办的淀粉厂需要供电所单独接线，王某就以低价买下瓷器为条件要求张某接受，否则不给接线，张某没有办法只得同意。事后，张某提起诉讼。下列说法哪些是错误的？（）A、张某可以依据自愿原则进行起诉B、张某可以依据等价有偿原则进行起诉C、张某可以依据平等原则进行起诉D、张某可以依据诚实信用原则进行起诉3、张某和王某是邻居。张某家有一套祖传的瓷器，非常的精美，王153答案：BCD答案：BCD1544.（02.卷三单14）某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定，酒厂如果完成年度税收100万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为？（

）

A.双方民事法律行为

B.无效民事行为

C.附条件民事法律行为

D.不属于民事法律行为

4.（02.卷三单14）155

「参考答案」D

「考查知识点」民事合同的概念。

「解题思路和依据」合同法所规范的合同是债权合同，债权合同是民事合同的一种。民事合同是平等主体之间的交易关系、财产流转关系。因此，可以排除选项A、B、C.

「应注意的问题」合同的主体的一方是县政府。如果县政府与酒厂是交易关系（比如买酒），则是平等主体之间的民事合同、债权合同。

「参考答案」D

「考查知识点」民事合同的1565.（02.卷三。多。35）下列合同中，既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些？（

）

A.保管合同

B.委托合同C.借款合同

D.互易合同

5.（02.卷三。多。35）157

「参考答案」ABC

「考查知识点」合同的分类。

「解题思路和依据」依据《合同法》第366条、第406条和第211条的规定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有偿合同，也可以是无偿合同。互易的本质，是两个买卖的结合，因此，它必然是有偿合同。

「应注意的问题」有偿、无偿依照当事人的约定，这是合同自由的反映，但互易由于它的本质，无法约定为无偿的合同。

「参考答案」ABC

「考查知识点」合同1586.（98.卷三。多。47）下列哪些合同既属于双务合同，又属于有偿合同？（

）

A.买卖合同

B.借贷合同C.租赁合同

D.付有保管费的保管合同

6.（98.卷三。多。47）159「参考答案」ACD

「考查知识点」合同的分类。

「解题思路和依据」（1）买卖合同是有偿合同，有偿合同是有对价的合同，因此，所有有偿合同都是双务合同。典型的双务合同，就是有对价的合同。因此，选择A.（2）借贷合同有有偿（有息）和无偿（无息）两种，因此，可以排除B.（3）租赁合同都是有对价的，因此，都是有偿的。因此，选择C项。（4）保管费包括保管成本和利润，因此，选择D项。

「应注意的问题」有保管费的合同依据《合同法》第366条为有偿合同。

「参考答案」ACD

「考查知识点」合同160一、合同订立的形式当事人表示合同内容的具体方式⒈口头形式⒉书面形式①合同书②合同确认书③车船票、保险单④数据电文形式⑤格式合同⑥示范文本⑦特殊形式⒊其他形式(推定形式）第二节合同的订立一、合同订立的形式第二节合同的订立161二、合同订立的内容⒈当事人的名称或者姓名和住所⒉标的：当事人权利义务指向的对象⒊数量⒋质量⒌价款或报酬⒍履行期限、地点和方式⒎违约责任当事人依照合同或法律在一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时向对方承担的法律责任⒏解决争议的方法和解→调解→仲裁→诉讼二、合同订立的内容⒈当事人的名称或者姓名和住所162三、合同订立的程序㈠要约⒈概念和条件希望同他人订立合同的意思表示。要约应具备的条件：⑴要约必须是特定人的意思表示⑵要约必须具有缔结合同的目的⑶要约内容具体、确定⑷要约向相对人发出，表明受要约人受该意思表示的约束三、合同订立的程序㈠要约163要约VS要约邀请要约VS要约邀请164例子（一）陈先生：你有意买我手上戴着的手表吗？(要约邀请)张先生：你那手表真不错，可以100块卖给我吗？(要约)陈先生：那就一言为定(接受)。例子（二）陈先生：我想把我手上戴着的手表以100块卖给你，你买不买(要约)?张先生：那就一言为定(接受)。例子（一）165⒉要约的生效、撤回、撤销和失效（1）要约的生效：指要约产生法律拘束力要约生效时间：到达受要约人时生效（2)要约撤回：要约人在要约生效之前取消要约的行为。⒉要约的生效、撤回、撤销和失效166（3）要约撤销：要约人在要约生效之后，受要约人承诺之前使要约归于消灭的行为

不能撤销的情形：要约中确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销。要约人有理由认为要约是不可撤销的。（4)要约失效：指要约丧失法律效力。

失效情形

合同履行中的抗辩权问题课件167例：例1：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某种商品。3月2日市场行情突变，于是甲于3月3日发出撤回原要约信函，以特快专递寄出，3月4日到达乙处，问：3月5日到达乙处的要约有无效力？例2：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某种商品。3月5日乙收到要约，准备于3月8日下午发出承诺。3月5日甲发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约的通知，以特快专递寄出，3月8日一早到达乙处。问：乙能否在3月8日下午发出承诺？例：例1：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某168答案：例1、无效。要约的撤回要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。例2、不可以。要约的撤销要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。撤销要约给受要约人造成损失的，要约人应予以赔偿。

答案：例1、无效。169例3：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某种商品。要约函末称：“你若承诺，必须在3月8日前作出，过期不候。”3月5日乙收到要约，准备于3月8日下午发出承诺。3月5日甲发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约的通知，以特快专递寄出，3月8日一早到达乙处。问：乙能否在3月8日下午发出承诺？例4：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某种商品。要约函末称：“事急，请贵方早回话，并早作履行准备，我公司期待与贵方的合作。”3月5日乙收到要约，立即着手备货，并于3月6日基本备齐，准备于3月8日下午发出承诺。3月5日甲发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约的通知，以特快专递寄出，3月8日一早到达乙处。问：乙能否在3月8日下午发出承诺？

例3：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要买乙的某种商170答案：例3：可以例4：可以有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。答案：例3：可以171㈡承诺1、概念：受要约人同意要约的意思表示。

承诺应具备的条件：（1）由受要约人作出（2）在规定期限内作出期限的计算（3）承诺的内容与要约的内容一致2、承诺的方式以通知的方式作出也可行为方式㈡承诺1723、承诺的生效、撤回生效采用到达主义承诺不可撤销，承诺的撤回：撤回承诺通知在承诺通知到达要约人之前或同时到达。3、承诺的生效、撤回173㈢合同成立的其它问题⒈合同成立时间---承诺生效时间合同书形式：签字或盖章时⒉合同成立的地点------承诺生效的地点、签字或盖章的地点㈢合同成立的其它问题174案例：

某市食品公司因建造一栋大楼急需水泥，基建处遂向本省的青峰水泥厂、新华水泥厂及建设水泥厂发出函电。函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电之后，都先后向食品公司回复了函电，在函电中告知食品公司他们备有现货及水泥的价格。而建设水泥厂在发出函电的同时，还派车给食品公司送去了50吨水泥。在该批水泥送达之前，食品公司得知新华水泥厂所生产的水泥案例：某市食品公司因建造一栋大楼急需水泥，基建处遂向175

质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂标号为150型号的水泥100吨，盼速发货，运费由我公司负担。”在发出函电后的第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，建设水泥厂将50吨水泥送到，食品公司告知建设水泥厂，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接收建设水泥厂送来的水泥。建设水泥厂认为，食品公司拒收货物已构成违约，双方协商不成，建设水泥厂向法院起诉。质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去函电，称176问题：

1、食品公司向三家水泥厂发出的函电是要约吗？为什么？2、三家水泥厂先后向食品公司回复的函电是承诺吗？为什么？3、食品公司拒收货物是否构成违约？为什么？问题：177分析：1、不是要约。食品公司向三家水泥厂分别发函，其内容并未包含合同的主要条款。可见，食品公司只是通过发函希望他人向自己发出要约，因此，这一行为属于要约邀请。2、不是承诺。三家水泥厂回函内容明确具体，包含了订立合同所需的标的及其规格、数量、价格条款，因此，这属于要约行为。分析：1783、不构成违约。因为，食品公司向建设水泥厂的发函是属于要约邀请，食品公司并不受其意思表示的约束。建设水泥厂的复函属于要约，并非承诺，而食品公司