南京师范大学法学考研民法笔记

南京师范大学法学考研民法笔记第一编民法总论第一章民法概述第一节民法调整对象平等主体间的财产关系和人身关系。财产关系分为财产归属和财产流转关系，其特征是：1、民事主体地位平等2、民事主体意思自治3、等价有偿；人身关系指与人身不可分离而不具有直接物资利益内容的社会关系，包括人格关系（姓名权、生命健康权、肖像权、名誉权、婚姻自由权）和身份关系（亲权、配偶权），也包括法人的人格权和身份权。民法与经济法：都调整一定经济关系，但民法调整平等主体的财产关系，经济法调整政府及其授权的组织对经济的调控、管理、监督关系。民法与劳动法：民事法律关系遵循等价有偿规则，劳动法律关系体现按劳分配原则；劳动法律关系存在隶属型，民事法律关系双方地位平等；劳动争议一般由劳动行政部门和劳动争议仲裁机构解决，民事纠纷主要通过诉讼解决。民法与商法：商法的营利性原则区别于民法；商事关系是完全的财产关系，具有双务性，民事关系就有财产也有人身，既可以单务也可以双务；商法确认无过错责任原则，民法一般以过错责任原则为准：商法具有国际性，民法的地域性、传统性突出。第二节民法的历史沿革第三节民法的渊源、体系及适用范围民法的渊源：成文法、习惯法、判例法和法理。民法体系：民事主体、物权、债权、人身权、知识产权、亲属法和继承法、民事责任。民法的适用范围：空间、时间、对人第四节民法的本质及民法基本原则民法的本质：民法是市民社会经济交往的基本规则；民法一国家意志的形态表现了统治者保护“私权”的利益和意志。民法的基本原则：民事主体平等原则互不隶属与服从，各自能表达自己的意志，其依法取得的权益平等的受到法律保护。内容：1、自然人的权利能力平等；2、民事主体参与民事活动，适用同一法律，地位平等，受平等的法律保护；3、民事主体在产生、变更和消灭民事法律关系时必须平等协商；4、民事主体违背民事规则，追究民事责任，适用法律时一律平等。意思自治原则选择民事事务，自主设立、变更、终止民事法律关系，不受其他人的非法干预。具体表现：1、民事主体有权自主设立、变更、终止民事法律关系，实施民事行为，他人不得干预；2、民事主体仅对其通过自主表达的真实意思下的民事行为负责；3、在不违反法律强制性规定的前提下，民事主体自由达成的契约，优先于任意性法律规范的适用：4、民事主体有权通过协商，选择争议解决途径；5、就国际民事活动而言，民事主体有权协商选择适用的准据法。3诚实信用原则依照市民社会商品交换的互惠性原理，民事主体在参与民事法关系时，诚实行事，注重信用。具体表现：1、民事主体订立合同或从事其他民事行为时不得有欺诈、胁迫行为；2、在合同履行或其他民事行为中，自觉履行合同的义务或其他民事义务；3、恪守诺言，讲究信用，不得损害他人和消费者权益；4、民事主体应依善意的方式行使权利，在获得利益的同时充分尊重他人的利益和社会利益。意义：1、诚实信用原则是道德准则的法律确认，具有法律调整和道德调整双重性质，使民法许多规则有了道德的有力支撑，为民法规则在实践中的实现提供方便；树立一个“诚实商人”的形象，确立一种商业人道主义；2、为防止民事主体权利滥用设立必要阻碍，是对意思自治原则适用危机的有效补救措施；3、为国家合理干预民事法律关系当事人的权利提供道义上和法律上的依据；4公序良俗原则、为民事纠纷的公正解决，提供了解释标准。4则的条件上，可以依据公共秩序的一般要求和善良的风俗习惯进行民事行为，另一方面，民事纠纷的仲裁者在法律规定不足或不违背强制性法律规范的条件下，运用公共秩序的一般要求与善良风俗习惯处理纠纷。作用：弥补法律的不足，维护社会公共利益，实现社会正义；在法律不足以评价主体行为时，有效限制民事主体的意思自治及权利滥用。第二章民事法律关系第一节民事法律关系民事法律关系概述特征：1、产生的前提是必须有相应的民事法律规范2、以民事权利义务为内容的社会关系3、是平等主体之间的法律关系4、其发生大多取决于民事主体的意思表示5、民事法律关系的保障措施具有补偿性。民事法律关系的分类：1、财产法律关系和人身法律关系：因财产的所有和流转形成、满足民事主体财产利益需要的民事法律关系；与民事主体的人身不可分离、为满足民事主体的人身利益所形成的民事法律关系。2人的民事法律关系；与权利人相对应的义务人是特定人的民事法律关系。3行为予以配合即可行使并实现其权利的民事法律关系；权利人必须由义务人的一定行为相配合才能行使和实现其权利的民事法律关系。第二节民事法律关系的要素民事法律关系的主体：自然人、法人和其他组织；国家民事法律关系的客体：物、行为、智力成果、人身利益、权利民事法律关系的内容：法律所确认的主体间的民事权利和民事义务。第三节民事权利的一般理论权利：两个层次，一是社会物质生活条件下所决定的人的应有权利，二是统治者根据其利益和意志，通过国家制定和认可的法律关系主体所享有的某种权能，即法律权利、现有权利。法律权利的本质有利益说（法律保护的利益）、主观说（意思自由）、法力说（法律上之力）。法律权利国家强制力保证实现。民事权利：民事主体在法定范围内享有某种利益或实施一定的行为的保障。民事权利的类型：1、财产权和人身权2、支配权、请求权、形成权和抗辩权。支配权请求权抗辩权3、原权与救济权害的危险时产生的保护基础权利并旨在恢复或实现基础权利的权利。4、主权利与从权利民事权利的保护：民事、行政、刑事保护。第四节民事法律事实民事法律事实分为行为和事件。行为分为：一是以产生某种合法的民事法律结果为目的的合法行为；二是原无产生某种民事后果的意识，或者产生某种不合法的法律结果为目的，而引发某种民事法律关系产生、变更、消灭的违法行为。第三章民事主体第一节自然人1、民事主体的本质条件包括：一是商品经济的存在和发展，是民事主体存在的决定性因素；二是国家以法律形式加以确认，是民事主体存在不可缺少的条件。2、民事权利能力民事权利能力和民事权利的关系：两者是不同的概念，区别如下：1、民事权利能力是民事主体实际取得具体的民事权利、承担民事义务的前提和基础，没有民事权利能力，就不是民事主体，就没有取得民事权利、义务的资格，因而不可能取得具体的民事权利和义务。2、民事权利能力是享有民事权利的资格和承担民事义务的能力的统一，而民事权利和民事义务是两个不同的概念。3,民事权利能力是法律赋予的，由国家意志确认的，民事权利则是在具体民事法律关系中产生的，其内容和范围多取决于民事主体的意志。4、民事权利能力是与其人身不可分割的；民事权利除特定权利之外，是可以放弃或转让的。民事行为能力3自己的违法行为承担，从而使民事法律关系发生、变更或消灭的一种资格。民事行为能力分类：完全民事行为能力；限制行为能力；无民事行为能力。4、住所：公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。监护5民事法律制度。指定监护在单位行使制定权，没有或不宜有其指定的，有未成年人住所地居委会或村委会指定；只有未成年人的亲属对组织的指定不服提起诉讼时，法院依照法律程序和条件，通过裁判指遗嘱监护6、宣告失踪和宣告死亡宣告失踪条件：1、下落不明满两年；2、利害关系人的申请。宣告失踪的程序：人民法院受理后，发出寻找下落不明公告，公告期为三个月。宣告失踪的法律后果：1、财产代管人的制定2、财产代管人的职责（失踪人所欠税款、债务和其他应付费用，代管人从失踪人的财产中支付；涉及失踪人的法律关系，代管人作为原告或被告）3、财产代管人不履行代管职责或侵犯失踪财产权益的，失踪人的利害关系人可以向人民法院申请变更代管人。宣告死亡条件：1下落不明满四年或因意外事故下落不明，从事故发生之日起满两年或因意外事故下落不明，经有关机关证明该自然人不可能生存。2利害关系人的申请：顺序为配偶一父母子女一兄弟姐们、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女一其他利害关系人。程序：公告期为1年，因意外事故下落不明经有关机关证明不可能生存的，三个月。后果：宣告之日为其死亡的日期，发生死亡的法律后果，即丧失民事权利能力，遗产依法继承，婚姻关系消灭。宣告死亡的撤销：1、有民事行为能力的人在被宣告死亡期间所实施的民事法律行为有效，被宣告死亡事件和自然死亡事件不一致的，被宣告死亡引起的法律后果仍然有效，自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，有实施的民事法律行为为准；2、被宣告死亡的人有权请求返还财产，依照继承法取得其财产的自然人或组织，应当返回原物，原物不存在的，给予适当补偿。若原物为第三人合法取得，第三人可不予返还。利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡并获得其财产的，除返还原物和孳息外，还应对造成的损失予以赔偿3、死亡宣告撤消后，若其配偶尚未再婚的，从撤销死亡之日自行恢复：4、被宣告死亡人在死亡宣告撤消后，仅以收养未经本人同意而主张收养关系无效的，不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。7个体工商户家庭。农村承包经营户组织的成员。第二节法人网2、法人应具备的条件：1、依法成立；2、有必要的财产或经费；3、有自己的名称、组织机构和场所；4、法人能独立承担民事责任。二、法人的分类1、企业法人与非企业法人企业法人指以营利为目的，独立从事商品生产和经营活动的法人。（一要以营利为目的，表现为营业性、连续性、营利性；二要有归其所有的独立财产；三是依核准登记程序成立的）企业法人分为公司企业法人和非公司企业法人。机关法人非企业法人包括机关法人、事业单位法人和社会团体法人方业单位法人社会团体法人的法人。社会公益、学术研究、宗教等活动的非营利性社会组织。2、公法人与私法人力或政府职能的法人。3社团法人、社团法人与财团法人财团法人称财产组合。4、营利法人和公益法人5、本国法人与外国法人三、法人的民事权利能力与自然人的民事权利能力不同：产生时间不同；由权利能力派生的民事权利不同。四、法人的民事行为能力与自然人民事行为能力和产生时间不同；法人的民事行为能力由法人机关或代表人实现。五、法人的民事责任能力无论何人实施的行为，只要是执行法人职位上的行为，法人就要承担民事责任，反之不担。机关法人六、机关法人及法定代表1的名义对内负责法人的生产经营或业务管理，对外代表法人进行民事活动的集体或个人。2、机关法人的特征：1、根据法律或章程的规定而设立2、是表示和实现法人意志的组织机构3、是法人的领导或代表机关4、由单个的个人或集体组成。3、机关法人由权力机关、执行机关和监督机关三部分构成。4法定代收人七、法人的设立与变动法人的设立原则：自由设立主义、特许设立主义、行政许可主义、准则主义、严格准则主义、强制设立主义。我国法人的设立原则：特许设立主义（非营利法人）、严格准则主义（基金会、股份有限公司等）、准则主义（有限责任公司）法人终止的原因：1、依法被撤销2、自行解散3、依法被宣告破产4、其他原因，如合并、分立及不可抗力八、法人人格否定理论法人人格否定1济秩序，法律授予法院或特定机构否认法人团体独立的人格，由该法人的股东直接对法人的债务负责，以阻止法人利用其独立人格对权利进行滥用，损害他人利益。21、由于法人人格的内在缺陷，使法人人格否定制度具有特殊的道德评价意蕴；2、由法人人格否定而致股东无限责任承担，是“人格独立”逻辑推理之结论。3、法人人格否定制度是实现股东利益与债权人利益平衡的有益机制。3、我国的法人人格否定法律规则包含五个要件：1资格要件：法人经国家公权力确认，取得独立人格；2行为或事实要件：股东与法人财产混同、业务混同、人事混同等足以使法人独立性丧失的滥用法人人格指行为；3结果要件：股东或内部人的权利滥用造成了相关主体的利益损害和法人偿债能力欠缺；4主观要件：实行“故意推定”原则；5程序要件：由债权人或利害关系人提出要求，方可进行。第三节非法人组织一、非法人组织概述1作法人组织21是具有稳定性的社会团体2其民事交往能力具有受限制性3有自己的名称和能支配的财产4设有代表人或管理人5不能完全独立承担民事责任。二、合伙组织1合伙受益、共担风险，合伙人对合伙债务承担无限连带责任的非法人组织。普通合伙企业：两个或两个以上合伙人，按照合伙协议共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对企业债务承担无限连带责任的企业。21两个或两个以上合伙人共同出资2设立基础是合伙协议3合伙、合伙企业的财产为合伙人共有4合伙人共同执行企业事务5对合伙的债务承担无限连带责任。31、财产性质不同：合伙财产具有相对独立性，法人财产具有完全独立性；2、财产责任不同：无限连带责任；仅以出资额为限承担有限责任：3、经营方式不同：合伙一般由合伙人共同决定、共同经营；法人的经营活动由法人机关决定4、成立的条件不同：合伙按合伙合同成立，法人依照法律、法规、章程设立。6、合伙债务的承担：合伙人应当以其全部个人财产对合伙债务承担无限责任。内部债务分担：约定优先一协商决定一按照实缴出资比例分配一平均分配、分担。7、入伙、退伙、解散入伙人对入伙前的合伙债务仍承担连带无限责任。退伙的法律效力：1、丧失合伙人资格2、退货人有权请求其在合伙企业中的财产份额，包括出资和收益3、退货人对其退伙前发生的合伙债务与其他合伙人承担连带责任4可能导致合伙企业的终止。三、个人独资企业个人独资企业债务承担无限责任的非法人组织。四、其他非法人组织I具有一定经营资格和参加民事活动的能力；不具有法人资格；必须进行登记、领取执照。2产或经费。3、企业法人分支机构在民事实体法中不享有独立民事主体的法律地位，在诉讼规则中，是独立的诉讼主体第四章民事法律行为第一节民事法律行为概述一、民事法律事实的概念和意义民军法律事实二、民事法律事实的分类根据是否与当事人的意志有关分为事件（与当事人意志无关，能够引起民事法律后果的客观现象）和行为（当事人的有意识的活动）两类。行为分为：1民事行为2准民步行为事实行为而引起一定法律效果的行为。3要件，不管当事人主观上如何，都会因法律规定引起一定民事法律后果的行为。事实行为民事法律关系的彩实构成有合法也有不合法的。三、民事行为和民事法律行为民事行为包括民事法律行为、无效民事行为、可变更可撤销的民事行为、效力未定的民事民事法律行为行为。合法行为。四、民事法律行为的特征：是人为的法律事实：是民事主体以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的行为：一意思表示为构成要素；是合法行为。五、民事法律行为的分类1、单方法律行为与多方法律行为2、诺成性法律行为与实践性法律行为：仅依意思表示而成立的法律行为；除意思表示之外，还须交付实物才能成立的法律行为。3、要式法律行为与不要式法律行为：法律规定或当事人约定必须采取某种特定形式的法律行为；法律未规定、当事人未约定必须采用某种特定方式的法律行为。4、有偿法律行为与无偿法律行为：当事人双方须承担对待给付义务的行为；一方当事人承担给付行为，他方当事人不承担对待给付义务的行为。5、主法律行为与从法律行为：在相关法律行为中占主导地位，能够独立存在的法律行为。6、基本法律行为与补助法律行为：相互关联的法律行为中具有独立的实质内容，但却以相关行为为生效要件的行为；相互关联的法律行为中不具有独立的实质内容，仅作基本行为生效要件的行为。7、财产行为与身份行为：以发生财产上法律效果为目的的法律行为；以发生身份上法律效果为目的的法律行为。8、物权行为与债权行为：以物权之设定、转移或者消灭为直接内容的法律行为；以发生债权债务为内容的法律行为。（对财产行为的分类）9、有因行为与无因行为：以给付原因为要件的财产行为；不以给付原因为要见的财产行为。（对财产行为的分类）10、生前行为和死因行为：在行为人生前发生法律效力的法律行为；以行为人死亡为生效要件的法律行为。六、民事法律行为的构成要件一般要件：1、行为人具有相应民事行为能力；2、意思表示真实：3、行为内容不违法法律或社会公共利益。特别要件：多方法律行为还需要当事人达成合意这一条件；实践性法律行为还须以标的物交付为有效要件；要式法律行为需采取特定形式为有效要件；其他。第二节无效、可撤销与效力未定的民事行为一、无效民事行为1、行为人不具有相应民事行为能力的民事行为：1、无民事行为能力人进行的所有民事行为；2、限制行为能力人依法不能独立实施的民事行为；3、法人和其他组织实施的超越其行为能力范围的民事行为。2、意思表示不真实的民事行为：1、受欺诈而为（欺诈的故意、欺诈行为、对方因欺诈陷入错误认识、基于错误认识而为的意思表示）2、受胁迫而为（胁迫的故意、胁迫行为，胁迫的内容应为不合法行为、对方因胁迫陷入恐惧、因恐惧而为意思表示）3、乘人之危的民事行为（一方处于危难、对方以谋取不正当利益为目的，故意利用他人危难、严重损害危难方利益）3、违法法律、行政法规及社会公共利益的民事行为：1、违反强制性规范的合同（效力性的强制性规范）；2、基于虚伪表示所实施的民事行为（串通虚假行为：以合法形式掩盖非法目的的民事行为）；3、其他二、可撤销民事行为：依照法律的规定，享有撤销权的当事人可请求法院或仲裁机构予以变更或撤销的民事行为。1、行为人对行为内容有重大误解的民事行为。2、误传的民事行为。3、显失公平的民事行为。（（须为有偿行为；行为内容或结果明显背离公平原则，以行为时的社会一般观念为标准；显失公平的原因在于一方利用自己的优势或对方没经验）4、一方以欺诈胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立合同的行为。三、效力未定的民事行为：1、限制民事行为能力人实施的民事行为2、无权代理行为3、债务承担行为4、无权处分行为四、民事行为无效的后果：1、返还财产、恢复原状；2、赔偿损失；3、追缴财产第三节法律行为效力一、条件硕条件的要件：1、当事人自己设定的2、将来发生的事实3、不确定的事实4、不违反法律或社会公共利益条件的种类：1、停止条件和解除条件（决定法律行为效力的发生还是消灭）2、积极条件和消极条件（是否发生）4、不许附条件的法律行为：法律规定的；依其性质不许附条件或附条件则违背社会公共利益的法律行为；二、期限期限指人为设定的，用来控制法律行为效力发生或消灭的将来确定发生的事实。期限的要件：1、当事人设定的2、将来发生的事实3、确定的事实4、合法的事实。期限的分类：1、始期与终期2、确定期限与不确定期限4、不许付期限的法律行为：身份行为、债权行为等。第五章代理第一节代理的概念和意义叵果直接归属于被代理人的法律制度。代理的特征：代理人在法定权限内实施法律行为；代理人以被代理人的名义独立实施代理行为；代理行为的效果直接归属于被代理人。前两者区别在于：1、代表人为法人或其他组织的机关，其人格在行为时被本人吸收：代理人则有独立的法律人格2、代表人的行为被视为代表人的行为；代理人的行为属于代理人自己的行为，只不过法律规定其效果归于本人3、代表行为不以法律行为危险，包括事实行为与侵权行为；代理行为以法律行为为限。代理与传达：1、传达仅仅传达本人的意思表示，不表现自己的独立人格：代理人则表现独立人格；2、传达人重复本人的意思表示，无权决定或改变其内容：代理人依据权限独立进行意思表示，必要时可补充、修正本人意思；3、传达关系中，本人须为完人：代理关系中，被代理人无须具备完全民事行为能力。行纪仇的行为。两者区别：行纪人以自己的名义实施行为，法律效果依行纪合同间接归属与委托人，故又称间接代理：代理人以被代理人的名义进行民事活动，其法律效果直接归属于被代理人。居间而由委托人支付报酬的行为。两者区别：代理人有订立合同的代理权：居间人无代理权，不能代委托人订立合同。代理制度的意义：可以扩张民事主体的行为能力；可以弥补自然人行为能力的不足。不得代理的：依法应由本人亲自实施的；依照当事人约定由本人实施的；违法行为或法律禁止的行为。第二节代理的类型1、法定代理、指定代理、意定代理（代理权发生的原因）2、直接代理、间接代理（代理法律效果是否直接归属本人）3、显名代理、隐名代理（是否以代理人名义实施）4、积极代理、消极代理（代为意思表达还是代为受领意思表示）5、概括代理、限定代理（代理权是否被限定）6、有权代理、无权代理（代理权之有无）7、单独代理、共同代理（代理权属于一人或多人）8、木代理、复代理（代理人的选人是否直接基于本人的意思表示）第三节代理权1、代理权的发生：依照法律规定、依照法院或其他有权单位指定、依本人授权行为2、代理权的行使：在代理权限内行使、为维护被代理人利益而行使、代理人亲自行使3、代理人的义务：遵从本人指示、为本人利益考虑、亲自代理、附随义务4、代理权的滥用：双方代理、自己代理、恶意串通代理五、无权代理1狭义无权代理发生代理的法律效果的代理。2法律赋予善意相对人以催告权和撤销权。3表见代理并与之实施民事行为，因而法律规定本人必须承担法律效果的代理。表见代理的构成要件：1、代理人无代理权2、无权代理人客观上存在使相对人相信其有代理权的理由3、相对人须为善意且无过失4、相对人与无权代理人实施法律行为且符合法律行为的有效要件和代理的外部特征。表见代理发生的原因：1、被代理人以书面或口头形式直接或间接向第三人表示授予他人以代理权；2、被代理人将可以证明代理权的文件或印鉴交与他人，或允许他人作为自己的分支机构，使他人能以被代理人名义实施行为；3、委托授权书授权不明的情况下，代理人超于代理权限而行使的无权代理行为：4、代理关系终止后，被代理人未采取必要措施公示终止事实并收回代理证书，造成第三人不知其代理权消灭的事实而与代理人实施民事行为；5、被代理人明知他人以自己的名义实施代理行为而不作否认表示。表见代理的法律后果：代理的法律后果直接有被代理人承受，被代理人承担该后果后有权向无权代理人请求赔偿，若损失因双方过失发生，则按双方过错性质分担。对第三人而言，可以主张表见代理成立，也可以主张成立狭义物权代理从而追究无权代理人的责任。第六章民事时效、期间与期日第一节民事时效民事时效即产生一定民事法律后果的法律制度。构成要素：1、一定事实状态存在2、占有财产或不行使权利等客观情况无间断地进过法定期间3、引起民事权利义务关系的变化2、民事时效的种类1、取得实效和消灭实效（前提条件和法律后果不同）2、一般实效、短期实效、长期实效除斥期间与诉讼时效：除斥期间指法律规定某种民事实体权利存在的期间。与诉讼时效的区别：1、法律后果不同：丧失胜诉权；丧失实体民事权利本身：2、期间不同：诉讼时效为可变期间，适用中止、中断或延长的规定；除斥期间一般不可变；3、适用依据不同：诉讼时实效适用于权利受到侵害的权利人不行使请求权的情况；除斥期间规定权利人行使某项权利的期限，以不行使该民事实体权利为适用依据：4、适用条件不同：诉讼时效在当事人主张时，法律予以援用；除斥期间则是法律依职权予以援用；5、起算时间不同：诉讼时效自权利人能够行使请求权时，从权利人知道或应当知道权利被侵害时：除斥期间自相应的实体权利成立时起算。3、诉讼时效的效力：发生胜诉权或请求权消灭的法律后果4诉讼时效期间的中止使清求权，暂时停止计算诉讼时效期间，待阻碍时效进行的法定事由消除后，继续进行诉讼时效期间的计算。（存在中止的法定事由；该事由存在或发生于时效期间的最后六个月）5诉讼时效期间的中断时效期间统归无效，待中断事由消除后，诉讼时效期间重新计算。（1存在中断的法定事由：提起诉讼；权利人积极主张权利；同意履行义务2发生在诉讼时效期间内）6诉讼时效期间的延长特殊情况未能在法定诉讼时效期间内行使权利而导致的不公平现象。（诉讼时效期间已完成；权利人在时效期间未行使权利确有正当理由；是否延长由法院决定：延长时间适当）第二节期间与期日我国民事立法原则采取历法计算法，只有以小时计算期间时采取自然计算法。规定按小时计算的，从规定时开始计算，规定按日月年计算的，开始的当天不计入，从下一天开始计算。期间最后一天为星期日、法定节假日的，以休假日的次日为期间的最后一天。期间的最后一天截止时间为二十四点，有业务时间的，到停止业务活动时间截止。第二编人身权法论第七章人身权概述第一节人身权的概念、特征和分类一、人身权的概念和特征人身权的利益为内容的民事权利。人身权的特征：1、是民事主体的固有权利（人身权与民事主体存在同期性、民事主体的无意识性、人身权的专属性）2、人身权是没有直接财产内容的民事权利3、是与民事主体不可分离的权利。人身权的分类：1、人格权和身份权（依存的社会关系）2、物质性人格权和精神性人格权（权利客体不同）3、亲属法上身份权和亲属法外身份权（身份的不同）第二节人身权的权能与意义权能：控制权（主体以自己的意思对自身的权利客体进行控制）、利用权（以自己的意志利用人身权的客体，从事活动满足自身需要的权利）、有限转让权（权利主体对其部分权利客体的利用可以适当转让给他人的权利）、人身利益处分权（对于自己享有的人身利益进行自主支配的权利）人身权的意义：人身权同财产权一起构成现代民法的两大支柱。人身权法能够维护人的社会价值和自身价值，保护人的自由、尊严和安全，使人真正成为人类社会的主宰，是民事主体的自身完善和发展得到保障，推动社会文明、进步。第八章人格权第一节人格权概述人格权的概念：指民事主体固有的，由法律确认的，以人格利益为客体，为维护民事主体具有法律上的独立人格所必备的基本权利。人格权的特征：是民事主体固有的一种权利、是法律确认的权利、其客体是人格利益、维护民事主体独立人格所必备的权利。人格权的性质：具有自然权利兼法定权利双重性质。其中自然权利体现在：人格权始终与民事主体相伴而生，相伴而续，任何人都平等的享有人格权；民事主体只能享有这些权利而不能转让或抛弃；法律旨在确认、维护这种权利而不能随意剥夺；人格权的法定权利体现在：如果没有法律的确认和保护，只是空乏的口号；人格利益受法律确认和保护的范围在不同国家不同时期是不同的；人格权属于法定权利。第二节一般人格权和具体人格权一、一般人格权：以民事主体全部人格利益为标的的概括性权利。包括人身自由、人格尊严、人格独立和人格平等。二、具体人格权：1生命权：法律赋予自然人以性命维持和性命安全为内容的权利。2身体权：自然人对其肢体、器官和其他组织的完整依法享有的权利。3健康权4姓名权与名称权：包括姓名决定权、使用权、变更权：名称的命名权、使用权、变更权、转让权。侵权方式：干涉、盗用、假冒5名誉权公民或法人对自己在社会生活中获得的社会评价、人格尊严享有的不可侵犯的权利。侵权方式：侮辱、诽谤肖像权6肖像使用权。隐私权指公民不愿公开或让他人知悉个人秘密的权利，包括通信秘密权与个人生活秘密权。第九章身份权第一节身份权身份权的给概念和特征事主体的特定身份所必须的人身权。二、身份权与人格权的异同相同点：都是专属权，同为支配权，不具有直接的财产性。不同点：1、两者法律作用不同：人格权旨在维护法律人格，实现人之所以为人的法律效果；身份权旨在维护人与人之间的权利义务关系，人格权是人身权中的主导权利，身份权以之维前提；2、身份权不是民事主体固有的而是通过一定行为或事实取得或消灭人格权则是民事主体固有的；3、身份权不是民事主体必备的，人格权是民事主体必备的；4、身份权的客体是身份利益，人格权的客体是人格利益。第二节几种主要的身份权一、亲权的人身享有保护权、教育权、法定代理权与同意权；对子女的财产享有管理权、处分权、使用收益权。配偶权权、协助权、忠实请求权、离婚权。三、亲属权亲属权四、荣誉权荣誉权成果而获得光荣称号或其他荣誉的权利。荣誉权与名誉权的区别：1、范围不同：荣誉并非每个成员都能取得，名誉则是每个公民或法人都享有的：2、取得方式不同：荣誉权的取得需经特殊程序；名誉权则是法律赋予的，其取得不需要履行任何手续；3、客体内容不同：名誉是社会对公民、法人的品德、才敢、生活作风等方面因素的综合评价：荣誉则是对作出突出贡献的公民的一种褒奖和嘉奖；4、消灭的要求不同：荣誉权的丧失由单位基于法定事由予以剥夺；名誉权无法剥夺或受限。第三编物权法论第十章物权概述第一节物权的概念及基本特性物权权利人依法对特定的物享有的直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。二、物权的基本特性1、物权的支配性：保障物权人对标的物直接为一定行为，并享受其利益的作用力。物权的支配性决定物权享有优先性、追及性。2、物权的排他性：同一标的物上不能并立两个所有权；同一标的无上不得有其他同以占有为内容的限制物权存在；抵押权等担保物权可复数地同时存在于同一标的物上；物权的排他性有强弱之分。3、物权的优先性：物权优先于债权、优先受偿权、优先购买权4、物权追及性：1、标的物由无权处分人转让给第三人时，除法律另有规定，物权人有权向第三人请求返还原物。2、抵押人擅自转让抵押物给第三人时，抵押权人可依法追及至抵押物所属权利人形式抵押权。第二节物权与债权的区别1、权利属性不同：物权是支配权、债权是请求权；2、主体的地位不同：物权的权利主体是特定的，义务主体是不特定的；债权的主体是特定的：3、权利客体不同：物权的客体是特定的、有形的动产或不动产；债权的客体是“给付”；4、权利效力不同：物权有优先性；债权具有平等性;5、权利设定不同：物权的设立、移转必须公示；债权具有不公开性;6、保护方法不同：物权法中具有专门的物权请求权制度保障物权人对物的支配权；合同债权主要受合同法保护，侵权债权也主要适用合同法规定的违约责任；7、权利期限不同：物权具有无期性、恒久性；债权具有一定存续期间。第三节物权的类型、体系我国的物权类型有：所有权、用益物权、担保物权及占有制度。物权的学理分类：1、自物权与他物权（权利主体是否是财产所有人）2、完全物权与定限物权（对标的物的支配范围不同）3、动产物权、不动产物权与权利物权（标的物的种类）4、主物权与从物权（物权是否具有独立性）5、有期限物权与无期限物权（物权的存续有无期限）6、占有与本权（是否有物权的实质内容）第十一章物权法概述第一节物权法的一般价值物权法是社会经济交往的基本规则之一；对维护国家的基本经济制度有重要作用：对明确物的归属、保障主体的财产权益有重大意义；有益于发挥物的效用。第二节物权法的历史沿革1、古代物权法：注释法学派于UT3c建立初步的物权学说；我国物权制度较债权制度为发达，形成以所有权为核心，以土地及其附着物的权利未基本形态的较完整的物权体系。2、近现代物权法：近代一1804法国民法典；现代一1896德国民法典第三节物权法的基本原则平等保护原则一切民事主体的权利应当予以平等的保护。物权法定原则物权的种类、内容、效力和公示方法都应由法律明确规定，而不能由当事人通过合同任意设定。原因：1、物权是绝对权，对他人的利益和社会经济秩序有直接关系；2、物权直接反应社会所有制关系，对社会经济影响重大；3、物权直接关系交易安全；4、物权法定使得物权类型、变动规则统一，有利于提高经济交往效率，减低物权变动成本。物权公示、公信原则将物权设立、转移的事实通过一定的公示方法向社会公开，从而使第三人知道物权变动的情况。物权公示最根本的价值是给物权的变动提供统一的、有公信的法律基础，公示产生公信力。物权公示的效力有两方面：其一决定物权的变动是否发生或是否能够对抗第三人的效力；其二为权利正确性推定狎呢和善意保护效力。禁止权利滥用原则物权的取得和行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。第十二章物权变动第一节物权变动的一般理论一、物权变动类型物权的取得、物权的变更、物权的转移、物权的消灭二、物权变动的原因引起物权变动的法律事实：1、民事法律行为2、法律行为以外的事实行为与事件3、公法上的行政行为及司法行为1、基于法律行为的物权变动之规范模式2、非基于法行为的物权变动：依法律、法令的直接规定；依公法行为；因继承、遗赠而发生的；因事实行为而发生的。四、物权行为理论物权行为理论首先指物权行为的独立性，其次是物权行为的无因性，再次物权行为的无因性还通过物权变动效力和程式的绝对性予以表达。这一理论的价值在于一、有助于法律的适用，二、理论之抽象有利于思维能力的提升，三、有利于交易安全之保护。该理论下，对处分人而言，无因性会导致不利后果，对受让人也有所不利，但对第三人最为有利，一定程度上有损害公平法则之嫌。故通过“恶意失权”的规则加以矫正。第二节不动产登记二、登记对抗制度的内容：1、船舶、飞行器和机动车等物权变动的规定；2、土地承包经营权的变更登记：3、宅基地的变更登记；4、地役权登记；5、动产抵押登记。更正骁记异议量记簿上有关登记内容的正确性提出不同意见的登记（异议登记起15日内向法院起诉）预告登记不动产，保障债权人将来取得债权而作的登记。（自债权消灭或自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效）第三节动产交付前易交付此时动产所有权的转移则从移转该动产所有权的合约生效之时其，视为交付。指示交付其对第三人的返还请求权转让给受让人，以代替该动产的实际交付。占有改定转让人可以与受让人订立合同，特别约定转让人可以继续占有该动产，而受让人取得对标的物的间接占有以代替标的物的实际交付。第四节非依法律行为的物权变动规则1、法律文书、征收导致的物权变动：自文书或征收决定等生效时发生效力；2、继承、受遗赠取得物权：自继承或受遗赠开始时发生效力；3、事实行为引发的物权变动：自事实行为成就时发生效力。第十三章物权的保护第一节物权保护方法概述物权请求权圆满状态，可请求妨害人为一定行为或不为一定行为的权利。二、物权确认确认物权的行使有三个条件：1、请求权人有初步证据合理表明其享有所主张的物权；2、须向有权行政机关或人民法院提出请求；3、该权利行使不受诉讼时效限制，但用益物权期限届满或担保物权的主债权诉讼时效届满除外。损害赔偿请求权受到损害的情况下，物权人可请求行为人承担其他民事责任的权利。第二节物权请求权的特征物权请求权的特点：1、物权请求权是基于物权而产生的，旨在保护物权的请求权；2、与物权不可分离；3、物权的请求权是与有体物的保护联系在一起的。物权请求权与债权请求权的区别：1、功能和目的不同，对物权保护的侧重点不同。物权请求权目的在于排除物权受侵害的事实或可能，恢复圆满状态；债权请求权目的在于填补物权人无法通过行使物权请求权恢复的损失。2考虑物权是否已经实际造成损害即可行使；债权请求权一般适用过错责任。危害后果来看，行使债权请求权的前提是存在损害赔偿之债。45危险请求权、修理、重做、更换或恢复原状请求权等；债权请求权集中为赔偿损失。第三节请求权的主要类型一、返还原物请求权二、排除妨碍、消除危险请求权三、修理、重做、更换、恢复原状请求权第四节请求权的法律适用可单独适用，也可合并适用第十四章所有权概述第一节所有权的概念与特征所有权行完全支配，并排除他人干涉的权利。所有权的特征：支配性、整体性、受限性（法律、道德、公共利益）、弹力性、永续性。所有权与用益物权、担保物权的区分：所有权是对不动产或动产的使用价值和交换价值的全面支配；用益物权只对使用价值支配；担保物权只对交换价值支配。所有权理论上没有期限，用益物权和担保物权有一定期限。所有权的存在是建立在权利人自己所有的物之上，用益物权和担保物权是建立在权利人对他人所有的物之上。第二节所有权的种类1、国家所有权和集体所有权、私人所有权、其他权利人所有权2、建筑物区分所有权3、按份共有权和共同共有权第三节所有权的权能占有、适用、受益、处分，排除他人对其所有物的不正当干涉第十五章所有权分述第一节国家、集体、私人及其他权利人的所有权国家所有权的范围:1、土地、矿藏、水流和海域等自然资源2、国有企业3、国有企业以外的其他单位占用的国有财产。第二节业主区分所有权业主区分所有权部分享有共有权以及因共有关系而产生的共同管理权的结合性权利。专有部分的权利：1、对专有部分享有占有、使用、受益、处分的权利2排除他人的不正当干涉3、使用其他不属于自己的共有部分。专有部分的义务：1、不得对建筑物造成危害，危及其安全，不得影响其结构和外观的统一；2、不得违反区分所有建筑的使用目的：3、对专业部分的使用不得损害其他区分所有权人的利益。共有部分义务：1维护共有部分正常使用状态2负担共有部分正常费用。共有部分权利：1、就共有部分的管理维护及共同事务规范享有集体决策权：2、有权按共有部分用途加以使用；3、有权分享共有部分收益车库车位归属：规划用于停放汽车的车位车库由当事人通过出售、附赠或出租方式约定。占用业主共有的道路或其他场地用于停放汽车的车位属于业主共有。业主有优先使用权。业主大会的意思决定机关。业主委员会业主执行业主大会决议的执行机构。业主委员会的职责：召开业主大会并报告物业管理实施情况；代表业主订立物业服务合同；监督物业履行物业服务合同。筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金、改建或重建建筑物及其附属设施这两项需经专有部分占建筑物总面积213以上的业主且占总人数2.3以上的业主同意。第三节相邻关系相邻关系权或使用权时，因相邻各方应当给予便利和接受限制而发生的权利义务关系。相邻关系和地役权的区别：2物权，其客体是土地、建筑物或其他不动产;3不动产才能实现对自己不动产的使用：地役权是为了更好地利用土地所有权人的权利；4、对土地、建筑物利用程度、功能不用：相邻关系是对土地、建筑物最小限度的调节；地役权则高于这种最小限度，需要依靠他物权制度设计才能实现；5相邻关系发生在彼此紧密相连的土地上，地役权则可相距较远：67处理相邻关系基本原则：有利生产、方便生活原则；团结互助原则；公平合理原则。相邻权的内容：用水、排水；通行：建造、修缮建筑物以及铺设管线等；通风、采光、日照；废物排放；挖掘土地、建造建筑物、铺设管线等，不得危及相邻不动产安全。第四节共有共有按份共有共同共有优先购买权：共有人依法律规定或约定而享有的于出卖人出卖标的物于第三人时，得以同等条件优先于他人而购买的权利。第五节所有权取得的特别规定一、善意取得善意取得目的的，善意受让该动产的占有者，取得所有权或其他物权。善意取得的要件：1、受让人在受让该动产或不动产时是善意的；2、以合理的价格转让；3、转让的不动产或动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付。善意取得的后果：原权利人丧失动产或不动产所有权，受让人取得该所有权。原权利人有权向物权处分人请求赔偿损失：善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭，但善意受让人在受让时知道或应当知道的除外。二、遗失物遗失物遗失物通过转让被他人占有的，权利人一可要求无权处分人承担损害赔偿责任；二可要求遗失物的受让人返还原物。但该权利应在知道或应当知道受让日之日起两年内日出，若受让人是通过拍卖或向具有经营资格的经营者购买的，所有权应向其支付其所付费用，对该笔费用可向无权处分人追偿。四、孳息庆然孳息有约定时，在既有所有权人又有用益物权人的情况下，由用益物权人取得。法定孳息明的，按交易习惯取得。五、征收征收的前提是为了公共利益的需要，征收要依照法定权限和程序，征收的对象是集体所有的土地、单位及个人房屋以及其他不动产，征收必须给予补偿。第十六章用益物权概述第一节用益物权的概念和特征用益物权物上设立的定限物权。用益物权的特征：是定限物权；是以使用收益为目的的；具有独立性；客体是不动产或动产；用益物权具有占有性。用益物权与担保物权的区别：1、目的不同：用益物权着重于物的使用收益，担保物权着重于交换，目的在于担保占全；2、权利的稳定性不同：用益物权更具有稳定性；3、权利的存在期间不同：用益物权比担保物权更具有长期性；4、物上代位性不同：担保物权具有物上代位性，用益物权则不具有；5、是否以占有为要件：担保物权区分不同的担保而确立是否需要占有，用益物权一般以占有为权利行使前提。第二节用益物权的作用和类别第三节用益物权的征收第十七章用益物权主要类型第一节土地承包经营权上地承包经营权和收益以及自主从事种植业、林业、畜牧业等农业生产的权利。承包期：耕地30年；草地30-50年；林地30-70年；特殊林木的林地承包期经批可延长。第二节建设用地使用权建设用地使用权第三节宅基地使用权宅基地使用权宅基地使用权人依法利用集体所有的土地建造和保有住宅及其附属设施。第四节在法定相邻关系以外依合同约定利用他人不动产以提高自己不动产效益的权利。第十八章担保物权概述第一节担保物权担保物权的概念与特征配和取得该特定财产的交换价值为内容的定限物权。包括人的担保、物的担保和金钱担保。担保物权的特性：1、针对物的交换价值设定的2、具有从属性3、具有不可分性4、具有物上代位性。第二节担保物权的分类第二节担保物权的制度沿革一、物权法扩大了可用于担保的财产范围：1、增加了正在驾照的建筑物、船舶、航空器：2、新设浮动抵押制度；3,规定基金份额可以质押；4、应收账款可以质押；5、扩大留置权的适用范围。二、完善了股权出质生效时间的规定。股票出质的字股份出质记载于股东名册之日起生效；证券出质的自登记结算机构办理出质登记时设立；其他自工商行政管理部门办理出质登记时设立。三、增加担保物权的实现条件：增加发生当事人约定的实现担保物权的情形这一条件。四、简化担保物权的实现程序：规定可以不经诉讼直接请求法院拍卖、变卖担保财产。五、其他规定：对同一债权既有保证也有物的担保，首先看约定，没有约定看物的担保是债务人自己的还是第三人的，若是自己的则先就该物实现担保，若为第三人提供则债权人享有选择权。区分抵押合同和抵押权的生效时间。万汉了最高额抵押的规则，增加最高额质押的内容。规定担保物权实现的不同顺位以及抵押权顺序的放弃或变更。第四节担保物权的担保范围主债权、利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产的费用、实现担保物权的费用。第五节担保物权的消灭第十九章担保物权的类型第一节抵押权抵押权权人的，债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形时，债权人有权就该财产优先受偿的权利。浮动抵押的一项新型担保制度。抵押权的保全：抵押人实施的某种行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求其停止行为，所该行为已经造成抵押财产的毁损或贬值，抵押权人有权要求恢复抵押财产价值或提供与减少的价值相应的担保，否则可要求债务人提前清偿。但抵押人对抵押财产价值减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。最高额抵押权内连续发生的债权作担保。最高额抵押权的债权确定：1、约定的期限届满2、没约定或约定不明的，自最高额抵押权设立之日起满两年后请求确定债权3、新的债权不可能产生4、抵押财产被查封、扣押5、债务人、抵押人被宣告破产或撤销。第二节质权质权发生当事人约定的情形时，债权人可就其占有的动产或权利变价获得的价金优先于其他债权人受偿的一种担保物权。动产质权务人到期不履行债务或发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人有权就该动产优先受偿。转质：质权人为担保自己或他人的债务，将质物转移给第三人再度设定心的质权。最高额质权债务人或第三人提供质物予以担保而设定的特殊质权。权利质权权利质权标的的范围：1汇票、支票、本票；2债券、存款单；3仓单、提单；4可转让的基金份额、股权；5知识产权中的财产权：6应收账款；7其他第三节留置权府置权置该动产，并有权就该动产折价或拍卖、变卖的价款优先受偿的担保物权。留置权的实现：首先进行催告，给予合理的履行债务宽限期，该期限可协商，未约定或约定不明的应为两个月以上，鲜活易腐物除外：债务人在宽限期内仍未履行的，可以行使留置权，形式包括折价、出卖。第四节优先权优先权的作用在于破除债权人平等原则以强化对某些特殊权利的保护。第二十章占有第一节占有的概念及功能回1、主观上有占有意思2客观上必须事实上控制或管领了某物。第二节占有的取得与消灭占有的原始取得‘人的占有而取得的占有。（让与和继承）第三节占有的类型1、完全占有和不完全占有（是否为所有人）2、直接占有和间接占有3、合法占有和不法占有（是否有合法依据占有）4、善意占有和恶意占有（对不法占有的分类，看占有人是否已知或应知为不法占有）第四节占有人的责任1、当占有物因占有人的使用受到损害时，恶意占有人影向财产的真正权利人赔偿；善意占有人可不承担赔偿责任。2、善意、恶意占有人都负有返还原物及其孳息的义务，其中善意占有人对因维修而支出的必要费用有权要求权利人返还。3、占有的返还以返还原物为原则，若原物毁损、灭失，则返还保险金、赔偿金或补偿金等代位物，其中恶意占有人应对代位物不足以弥补的部分承担赔偿责任。第五节占有保护请求权占有保护请求权排除妨害或防止妨害发生的权利。包括：1、请求返还占有物的权利；2、请求排除妨害占有的权利；3、请求防止妨害占有的权利。占有保护请求权必须通过诉讼的方式行使，因此也称占有诉权。占有人返还原物的请求权，自侵占发生之日起一年内未行使的，该请求权消灭。第四编债权法论第二十一章债的概述第一节债的概念、特征和要素画债的特征：1、是特定当事人之间的民事法律关系2、以特定的行为为客体的民事法律关系3、请求债务人给付内容的民事法律行为4、能够用金钱衡量评价的财产法律关系。债的要素：1、主体：债权人、债务人2、内容：债权和债务。债权是请求债务人给付的权利。是财产权，请求权，相对权，有期限的权利，具有相容性和平等性。3、债的标的：指债权债务所指向的事务，即给付。给付与履行不同，给付是一种行为的抽象，履行是具体是应实施的行为；给付从静态角度描述债的关系所依赖的基础，履行从债的动态角度描述债的效力和消灭的过程。第二节债的发生原因1、合同2、缔约上的过失3、单独行为：表意人想相对人作出的为自己设定某种义务，使相对人取得某种权利的意思表示。4,侵权行为5、无因管理6、不当得利第三节债的分类1、意定之债和法定之债：债的设定及其内容是否允许以当事人的自由意思决定。2的物的债称为种类物之债。区分意义：特定物之债的履行，除非旅行前标的物已灭失，否则不得以其他标的物代为履行。特定物之债的标的物的所有权可自债成立时发生转移，标的物意外灭失风险也随之转移，种类物之债的标的物只能自交付之时转移。3、单一之债和多数人之债：债权主体双方人数是单一的还是多数的。4、按份之债和连带之债：按份之债指债的一方主体为多数，各自按照一定的份额享有权利或承担义务的债。连带之债指多数人一方当事人之间有连带关系的债。5峰有选择余地的债；选择之债指标的为两项以上，当事人可以从中选择其一来履行的债。6、主债与从债7、财物债务与劳务债务：区分意义在于劳务债务不宜强制履行，财务债务可强制履行。第二十二章债的履行第一节债的履行的概念和原则债的履行履行、给付和清偿的区别：给付是债的标的，具有抽象、静态意义；履行指债务人为给付的行为，是债的效力表现，具有具体、抽象的意义；清偿是债务人履行的效果，在债的消灭原因的意义上使用。债的履行原则：1、适当履行原则：正确、全面履行。2、协作履行原则：不仅适当履行自己的债务，还基于诚信原则要求对方当事人协助其履行债务的履行原则。3、经济合理原则：要求履行债务时，讲求经济效益，付出最小成本，取得最佳效益。4、情势变更原则：合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事之重大变化，致使合同的基础动摇或丧失，若继续维持合同原有效力显失公平，则允许变更或解除合同的原则。适用条件：有情势变更的事实；情事变更发生在合同成立后，履行完毕前；情事变更的发生不可归责于当事人；情事变更是订立合同时无法预见的；情事变更使履行原合同显示公平或不能实现合同目的。第二节债的适当履行1、履行主体适当2、履行标的适当。代物清偿：债权人受领他种给付以代原定给付而使债消灭的现象。3、履行地点适当：约定一法律规定一按习惯确定：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行：交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。4、履行期限适当：约定一法律规定一依照债务性质确定；不明确的，债务人可随时履行，债权人也可以随时履行，但应当给对方必要准备时间。履行期限为债务人利益的，债权人不得要求提前履行，债务人可抛弃其期限利益提前履行；履行期限为债权人利益的，债权人可请求债务人提前履行，但债务人物权要求债权人于期前受领给付：履行期限为双方利益时，债权人可以拒绝债务人提前履行，除非提前履行不损害债权人的利益。5、履行方式适当：约定一按照有利于实现合同目的方式。第三节选择之债、种类之债、多数人之债的履行一、选择之债的履行1、通过合同的约定，转变为简单之债:2、通过选择权的行使。选择权的归属也依照约定或规定，不明确时归债务人享有。3、因不能履行而特定。选择之债的数种给付中的一种嗣后不能，且不可归责与双方当事人时，选择之债存在于其余的给付上。债务人有选择权的，有权就剩余的给付加以选择：债权人有选择权的，有权就剩余的给付选择也可以选择嗣后不能的给付。若因可归责于债权人的原因致嗣后不能，发生损害赔偿之债，债权人负侵权责任。若因可归责于债务人的原因致嗣后不能，债权人有权选择该不能履行的给付从而追究债务人的不履行责任。二、种类之债履行1、债务人的交付行为；2、经债权人统一的债务人指定。种类之债一经特定，发生相应法律后果：1、给付物因不可归责于债务人的原因而毁损灭失时，债的关系终止，债务人债务免除：2、债权人只能请求债务人交付特定给付物。三、多数人之债履行按份之债为各自独立的债务。一人清偿其他债务人的债务，该债务人的债务消灭。解除按份之债合同，须由按份债权人权利主张，一人解除权消灭，整体消灭。连带债务的任何一个人都有义务履行全部债务。连带债务的履行需注意以下问题：1、连带债务中一人或数人破产时，债权人既可向未破产连带债务人主张债权，也可申报破产财产；2、连带债务人的一人或熟人清偿全部债务，全部连带债务归于消灭：3、一连带债务人以其债权抵销债权人债权时，债权消灭，个连带债务人连带债务也消灭；4、连带债务人中一人与债权人混同，该连带债务消灭；5、债权人免除部分连带债务人的债务，其他连带债务人仍需履行；6、连带债务的发生原因各异，各债务诉讼时效有先后，其中一债务过时效时，其他连带债务仍需履行：7、履行期限届满，全部连带债务人未履行，共同负债务不履行责任，除非有免责事由。第二十三章债的保全和担保第一节债的保全债的保全权人代债务人之位向第三人行使债务的权利，或者允许债权人请求法院撤销债务人与第三人的民事行为的法律制度。二、债权人的代位权债权人的代位权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利的权利。成立要件1、债务人享有对次债务人的权利，该权利必须是非专属于债务人本身的权利：2、债务人怠于行使其权利；3、债务人已陷于迟延：4、有保全债权的必要。代位行使的效力：对债务人而言，债权人从行使代位权所取得的财产中优先受偿；对债权人而言，债权人行使代位权所支出的必要费用，由债务人偿还；对次债务人而言，债权人的撤销权其法律地位和利益不受影响指债权人对于债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。债权人撤销权成立的要件因债务人所为行为系无偿或有偿而不同，无偿仅需具备客观条件，有偿需具备客观条件和主观条件。客观要件：1、债务人所为的民事法律行为，包括放弃到期债权、无偿转让财产和以不合理的低价转让财产；2、债务人的行为有害债权；3、债务人的行为以财产为标的。主观要件：在有偿行为场合，债务人的恶意为撤销权成立要件，受益人恶意，为债权人撤销权行使要件。撤销权行使的效力：债务人的行为一经撤销自始失去法律效力。行使撤销权的债权人有权请求受益人向自己返还所有利益，并有义务将收取的利益加入债务人的一般财产，而无优先受偿权。行使撤销权的费用，有权向债务人请求偿还，第三人有过错的，应适当分担。第二节债的担保债的担保保证或者承担责任的担保方式。保证具有附从性、独立性、补充性。保证合同无效的原因：法人的分支机构、内部职能部门未经书面授权或超出授权范围订立的保证合同；主合同债权人一方或债权人与债务人双方采取欺诈、胁迫手段，或者恶意串通，使保证人违背真实意思提供保证；国家机关未经国务院批转而于债权人订立保证合同的；学校、幼儿园、医院等公益目的的事业单位签订保证合同的。保证的分类:1、一般保证和连带保证：一般保证指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证；连带保证指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。2、单独保证和共同保证：依据保证人的数量不同3、定期保证和无期保证：未约定保证期限，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内请求保证人承担保证责任。4、有期保证和无期保证：是否约定保证担保的范围。5、继续的保证和一时的保证6、将来债务的保证和既存债务的保证债权人与保证人之间的关系：债权人享有请求承担保证责任的权利，该权利行使以主债务人不履行其债务为前提，以保证责任已届承担期为必要。保证人享有抗辩权，包括1、主张债务人权利的权利、2、基于保证人地位享有的抗辩权，即般保证人享有的先诉抗辩权：保证人在债权人未就主债务人的财产依法强制执行而无效果时，对债权人可拒绝清偿的权利。行使例外：债务人住所变更，致使债权人要求其履行发生重大困难；法院受理债务人破产案件，中止执行程序：保证人书面放弃先诉抗辩权。3、基于一般债务人应有的权利。保证人和主债务人之间的关系：保证人的求偿权。在共同保证中，若保证人之间按份对主债务承担保证责任，各保证人则按份向债权人履行保证债务，履行完毕后，只就其保证责任份额向主债务人行使求偿权；若各保证人负连带保证责任，则每一个保证人都有义务履行全部保证债务，履行后，有权就该债务对保证人的均等份额向主债务人求偿，其余部分向其他保证人求偿，其他保证人对该剩余部分承担连带清偿责任；若保证合同对共同保证人责任范围约定不明的，推定共同保证人对全部债务负连带保证责任。债务人破产时保证人的追偿权：已经履行保证债务的，可以其求偿权作为破产债权；未实际履行保证义务的，可以将来求偿权作为破产债权，但债权人已经以其债权总额作为破产债权参加破产程序的，保证人不能以将来求偿权参加破产清偿。|定金|方在合同订立时，或订立后、履行前.，预先给付对方当事人的金钱。定金的种类：1、成约定金2、证约定金3、违约定金4解约定金5、立约定金我国现行法的定金兼有证约定金和违约定金的性质。定金的效力：定金在债务人拒绝履行、不能履行的情况下当然发生定金罚则的效力；在不完全履行、迟延履行的情况下，只有给债权人造成重大损失时，才发生定金罚则效力第二十四章债的移转和消灭第一节债的移转债的移转的内容保持同一性的一种法律制度。债权让与的条件：存在有效地债权；被让与的债权具有可让与性；让与人与受让人须就债券的转让达成协议，且不违反法律规定；债权的让与须通知债务人。债权让与的内部效力：1、法律地位的取代2权利随之移转3让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知必要情况4让与人对其让与的债权负瑕疵担保责任。债权让与的外部效力：1债权让与对债务人的效力以通知为准，该通知不得迟于债务履行期2表见让与的效力。债权人将债权让与通知债务人或，即使未发生或该让与无效，债务人基于对让与事实的信赖而向第三人所为的履行仍然有效；3债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张；4债务人接到通知后，对让与人享有债权的，可以依法向受让人主张抵销。债务承担议，将债务全部或部分转移给第三人承担的法律事实。债务承担的法律效力：1、第三人取得债务人的法律地位2、抗辩权随之转移3、从债务一并转移。债的概括承受合同承受给第三人，经对方当事人同意后，由该第三人承受合同地位，全部或部分地享受合同权利，承担合同义务。第二节债的消灭清偿代为清偿：在法律规定或合同有约定时，由第三人进行清偿。额内相互消灭。法定抵销要件：1、双方当事人互负债务、互享债权；2、双方互负的债务标的物的种类、品质相同；3、自动债权已届清偿期；4、非依债的性质不能抵销。超过诉讼时效期间的债权，不得作为主动债权而主张抵销。提存而消灭合同的制度。提存的效力：1、债务人与债权人之间的效力：债务人的债务归于消灭。2、提存人与提存部门之间的效力：提存部门有保管提存标的物的权利和义务。3、债权人与提存部门之间的效力：债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人为履行债务或提供担保前，提存部门可拒绝其领取。债权人的领取全自提存之日起五年内不行使而消灭。函第二十五章合同概述第一节合同的概念和特征协议。第二节合同的分类1、双务合同与单务合同：是否互负义务。区分意义：是否适用合同履行抗辩权；风险负担不同；因一-方过错所致合同不履行的后果不同。2、有偿合同与无偿合同：是否存在对价关系。区分意义：确定某些合同性质；注意义务程度不同；对当事人能力要求不同：对债权人行使撤销权之意义不同。3、诺成合同与实践合同：合同成立条件不同。4、要式合同与不要式合同5、有名合同与无名合同。区分意义：使用的法律规则不同，有名的直接适用，无名的首先考虑适用合同法的一-般规则，涉及某些有名合同内容的，应当比照有名合同规则，参照合同目的及当事人意思予以处理。6、主合同与从合同7、束己合同与涉他合同第二十六章合同的订立要约1、由特定人作出的意思表示；2、有订立合同的意图；3、向要约人希望与之订立合同的受要约人发出；4要约邀请、内容要具体确定。要约与要约邀请的区分标准：1依照法律规定2根据当事人意愿3根据订约提议是否包含合同的主要条款4根据交易习惯5根据订约协议是向特定人还是不特定人发出。要约的撤回要约邀请包括：寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告。要约的撤销撤销情形：1确定了承诺期或以其他方式表明不可撤销超2受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了准备工作。限向要约人发出；承诺的内容与邀约的内容相一致。承诺的撤问：受要约人在其作出的承诺生效前将其撤回的行为。承诺的迟到：1除要约人及时通知受要约人该承诺有效外，迟到的承诺不发生效力，但可悬赏广.告视为新要约；2应到而迟到的承诺除要约人及时通知不接受以外，该承诺有效。明的报酬的广告行为。有单方行为说、要约说。我们认为悬赏广告的实质在于完成要求的特定事项均可获得广告中确定的报酬，完成者是否知悉广告内容在所不问，规定为要约较为合理、经济。招投标：招标一要约邀请；投标一要约；定标一承诺。格式条款的订立：应遵循公平原则确定当事人之间的权利义务，并采取合理方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方要求，对该条款予以说明。格式条款的解释：通常理解规则；不利解释规则：非格式条款效力优先规则。缔约过失责任一方信赖利益造成损失，依法应承担的明示责任。（发生于合同订立阶段、违反依诚实信用原则所担负的义务、另一方信赖因此受损）缔约过失范围：合同不成立时，应赔偿订立合同的费用、准备履行合同支出的费用、因此丧失商机造成的损失。一方订立合同过程中未尽照顾保护义务而使对方遭受人身损害时，应赔偿因此产生的实际财产损失。一方订立合同过程中未尽通知说明义务使另一方遭受财产损失，应赔偿实际财损。第二节合同的内容和解释合同的解释原则：1、文义解释原则2整体解释原则3目的解释原则4参照习惯或惯例原则第二十七章双务合同履行中的抗辩权第一节同时履行抗辩权同时履行抗辩权方未为对待给付之前，有权拒绝其履行要求的权利。（同一双务合同中，互负对待给付义务；双方债务均已届清偿期；双方未履行债务；对方的债务可能履行）第二节不安抗辩权不安抗辩权财产、抽逃资金以逃避债务，或者谎称有履行能力的欺诈行为，以及其他丧失或可能丧失履行债务能力的情况时，可中止自己的履行；后给付人接到中止履行的通知后，在合理的期限内未恢复履行能力或者未提供适当担保的，先给付义务人可以解除合同。第三节先履行抗辩权先履行抗辩权一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第二十八章合同的变更和解除第一节合同的变更第二节合同的解除合同解除的法定条件：1、因不可抗力致使不能实现合同目的。2、履行期届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。（一要求债务人有过错，二是拒绝行为违法，三是有履行能力）3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。4、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。第二十九章违约责任第一节违约责任的概念和构成要件违约责任民事责任。违约责任的构成要件：1、违约行为2、无免责事由。预期违约履行合同，或者其行为表明其在履行期到来后将不可能履行合同。预期违约和不安履行抗辩权的区别：1、前提条件不同：不安履行抗辩权要求债务履行在时间上有先后顺序，而负有先履行义务的一方，由于有证据显示对方可能不履行或无力履行，从而担心臼己得不到对方的额对待给付；逾期违约不存在该限制。2、适用范围不同：不安履行抗辩权主要适用于对方财产明显减少并有难为对待给付的可能；预期违约的适用范围较广。3、法律救济方法不同：不安履行抗辩权先请求对方提供担保并终止履行，若对方在合理期限内未担保则解除合同；构成预期违约的，要求对方提供担保而未担保的，视为毁约，可要求对方负违约责任。实际违约：1、不履行2、迟延履行3、不适当履行。第二节违约的免责事由免责条款无效：1、一方以欺诈、胁迫等手段订立的；2、恶意损害国家、集体或者第三人利益的；3、以合法形式掩盖非法目的的；4、损害社会公共利益的；5、免除或限制因造成对方人身伤害而应承担的民事责任的；6、免除或限制因故意或重大过失造成对方财产损失而应承担的民事责任的；7、提供格式条款一方利用格式条款免除其责任的；8、其他第三节违约责任的形式1、继续履行。例外：法律或事实上不能履行；债务的标的不适用强制履行或者强制履行费用过高；债权人在合理期限内未请求履行。2、采取补救措施3、赔偿损失。法定损害赔偿遵循的原则：完全赔偿原则、合理预见原则、减轻损失原则。4、违约金5、定金责任第三十章转移财产权利的合同第一节买卖合同买卖合同是有偿合同、双务合同、诺成合同。出卖人的义务：1、交付标的物（现实交付和拟制交付）2、转移标的物的所有权3、物的瑕疵担保责任（出卖人就其所转移的标的物，担保不受他人追夺以及不存在未告知权利负担的义务；认定瑕疵物标准：约定一出卖人提供的样品或说明质量标准一协商一按照合同条款或交易习惯一国家标准或行业标准一通常标准或符合合同目的的特定标准）买受人义务：1、支付价款2、受领标的物3、对标的物检查通知的义务标的物风险责任承担：按交付原则，但对于不动产或船舶、航空器等以登记为权利变动公示的，风险由所有人负担。不同的交付方式：买受人自提的，出卖人将标的物置于约定或法定地点时起，风险由买受人承担；出卖在途标的物的，自合同成立起风险转移；对需要运输的标的物，未约定交付地点的，自买受人将标的物交付第一承运人起，风险由买受人承担；买受人迟延受领的，自迟延起担负风险。第二节供用电、水、气、热力合同供电人的义务：1、按国家标准和约定供电2、中断供电通知3、及时抢修用电人的义务：1、支付电费2、安全用电第三节赠与合同赠与合同是无偿合同、单务合同、诺成合同赠与人的义务：1、交付赠与物，故意或重大过失致使赠与财产毁损的，负损害赔偿责任2、瑕疵担保责任，在负义务限度内承担责任，故意不告知下次或保证无瑕疵造成受赠人损失的，承担损害赔偿责任。赠与合同的撤销：赠与合同成立后，除具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同外，赠与人在赠与物交付前可任意撤销合同。对于已履行的赠与合同，有如下情形，也可以行使撤销权：受赠人对赠与人或其近亲属有故意侵害行为：2、对赠与人有抚养义务而不履行的；3、不履行赠与合同约定义务的。（1、2、3自知道撤销原因之日起一年内）4、对于受赠人违法行为致使赠与人死亡或丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或法定代理人可以撤销赠与，该撤销权行使期限为6个月。第四节借款合同第五节租赁合同出租人的义务：1、交付出租物2、租赁期间保持租赁物符合约定用途3、瑕疵担保出租人的义务：1、支付租金2、按照约定方法使用租赁物3、妥善保管租赁物4、不得擅自改善或增设他物5、瑕疵通知6、返还租赁物买卖不破租赁第六节融资租赁合同融资租赁合同供给承租人适用，承租人支付租金的合同。融资租赁合同的特征：1、出租人根据承租人的选择为购买租赁物出资2、出租人购买的租赁物交承租人使用、收益3、承租人支付租金4、融资租赁合同的事租人只能是专营融资租赁业务的租赁公司，承租人一般为法人，也可为自然人5、租赁物由出卖人直接交付给承租人6、出租人一般不承担瑕疵担保责任，除非承租人是依赖出租人的技能确定出租物或出租人干预选择7、合同期满后，陈组人可选择返还或留购或续租8、对第三人责任出租人不承担9、诺成、有偿、要式合同。类型：回租租赁合同、转租租赁合同、卖主租赁合同、杠杆租赁合同出卖人的义务：交付标的物、对标的物的瑕疵担保责任出租人的权利义务：1、对租赁物的所有权2、租金收取全3、租赁物返还请求权4、向出卖人支付价金5、保证租赁物由承租人占用和使用6、协助承租人对出卖人或直接对出卖人索赔义务7、不得变更合同内容的义务。承租人的义务：交付租金、妥善保管和使用租赁物，对租赁物维修的义务。第三十一章完成工作成果的合同第一节承揽合同承揽合同是诺成、有偿、双务、非要式合同承揽人的义务：按约定完成工作、提供或接受原材料、及时通知和保密义务、接受监督检查、交付工作成果、对工作成果的瑕疵担保。定作人义务：按约定提供材料；支付报酬；协助义务；验收并受领工