本学期共上六次课一(9月11日)第一编二(10月9日)课件

本学期共上六次课：一（9月11日）：第一编二（10月9日）：第二编三（10月23日）：第三编四（11月6日）：第四编（交期中考试、论文）五（11月20日）：第五编（交全部作业）六（12月11日）：讲解作业、考前练兵课程进度本学期共上六次课：课程进度1今天要交期中考试答卷、小论文(具体题目见电大网络教学平台)逾期不交，影响成绩，后果自负。今天要交期中考试答卷、小论文2第四编经济保护法第十章工业产权法第十一章消费者权益保护法第十二章产品质量法第四编经济保护法第十章工业产权法3一节工业产工业产权的概念特征

权法概述工业产权法的概念渊源

二节商标法商标、商标权、

商标注册、商标管理

注册商标的保护三节专利法专利、专利权

申请、管理

保护第十章工业产权法一节工业产工业产权的概念特征

4一、工业产权的概念（p352）

工业产权，指的是人们依法对应用于商品生产和流通中的创造发明和显著标记等智力成果，在一定地区和期限内享有的专有权。包括：专利权、商标专用权（与著作权构成知识产权）

一节工业产权法概述

一、工业产权的概念（p352）一节工业产权法概述5二、工业产权的特征

工业产权是无形财产权，与有形财产权相比，它具有以下几个特征：

（一）权利的专有性；

（二）权利的地域性；

（三）权利的时间性。商标10年（P362）

发明20年、实用新型和外观设计10年

（P379）

二、工业产权的特征6第二节商标法基本概念：商标和商标法

商标权程序性规定：商标注册

商标管理对商标权的保护：注册商标的保护

保护商标权国际公约第二节商标法基本概念：商标和商标法

7一、商标和商标法（p354）

商标是商品的经营者和服务者用以标明自己所生产或销售的商品，或自己所提供的服务，与其他经营者生产或销售的同类商品或提供的同类服务相区别的标记。举例

分类：1、文字商标、图形商标，组合商标等

《商标法》第8条2、商品、服务商标；集体、证明商标

3、注册商标、非注册商标一、商标和商标法（p354）8<商标设计上失败的例子>

美国的福特汽车公司决定制造一种中级汽车，在商标设计上投入了很多人力和财力。该公司进行了舆论调查和动机调查，共设计出18000多个商标，但都弃而不用，结果选用了“艾德赛尔”(Edsel)作为商标，因为“艾德赛尔”是福特已逝父亲的名字。

不巧这一商标与美国的一种止咳药"哈德赛尔"近似，易引起消费者反感。由于给汽车取了一个不好的名称，使这种汽车销售不畅，最后被迫停止生产。<商标设计上失败的例子>

美国的福特汽车公司9商标法的概念（p355）是调整在商标注册、使用、管理和保护商标专用权过程中发生的社会关系的法律规范的总称。1982年制定《商标法》1993年第一次修改2001年第二次修改

（本书2002年1月第2版）商标法的概念（p355）10二、商标权（P356）

1、商标权的主体商标权的主体是指可以申请商标注册并享有商标专用权的参加者。

第4条

自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。

自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。二、商标权（P356）11第十七条

外国人或者外国企业在中国申请商标注册的，应当按其所属国和中华人民共和国签订的协议或者共同参加的国际条约办理，或者按对等原则办理。

第十八条

外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。第十七条

外国人或者外国企业在中国申请商标注册的，应当按其122、商标权的客体商标权的客体是指注册商标。我国商标法规定，商标使用的文字、图形或者其组合，应当有显著的特征，使人们便于识别。

什么是显著特征？

2、商标权的客体13

下列标志不得作为商标（P357）《商标法》第10、11条A、与有关国家政府标志冲突、侵害有关利益B、地名；（案例）C、缺少显著特征。11条（案例）10条

下列标志不得作为商标（P357）《商标法》第10、11条114案例:“王府井”作申请注册商标被驳回案

一、主要案情：山东省全乡县酒厂于商品分类表第33类酒商品申请注册的“王府井”商标被驳回后不服，申请商标评审委员会复审。商标局驳回理由：王府井是北京著名商业街，用作商标易使人对商品出处产生误认。申请复审理由：商品上标有地址或企业名称，不会使人对商品出处产生误认。二、处理结果:

商标评审委员会经复审

认为，要求复审的理由不成立，再予驳回

三、评析：王府井为北京的著名商业区，与贸易活动密切联系，不应为独家专用。用该词作商标，确易使人对商品的出处造成误认，缺乏商标应有的显著性，并引起不良影响。根据《商标法》规定，故不予核准。案例:“王府井”作申请注册商标被驳回案

一、主要案情：15案例:“迪卡布和DEKALB”被驳回案

一、主要案情

美国迪卡布农业研究公司于商品分类表第78类的在猪和杂交猪申请注册的迪卡布和DEKALB两商标，被商标局驳回后不服，申请商标评审委员会复审。

驳回理由：迪卡布和DEKALB两商标图栏中是猪的图形，采用了本商品通用图形，不予注册。

案例:“迪卡布和DEKALB”被驳回案

一、主要案16复审理由：尽管在“DEKALB”一词上画有一头猪的图形，本身可能会对本商品起到暗示作用，但这个由文字和图形组合而成的商标仍具有一定的显著性。二、处理结果

商标评审委员会经过复审认为，要求复审的理由，不能成立，再予驳回。三、评析

迪卡布和DEKALB两商标画的一头猪，又使用在猪和杂交猪商品上，是一定会起到显示本商品的作用。而不是“可能会”对商品起到“暗示”作用。这样就构成了使用本商品通用名称成为商标的作为。依商标法规定，该商标是不能被注册的。复审理由：尽管在“DEKALB”一词上画有一头猪的图形，本身17不予注册并禁止使用商标（P357）《商标法》第13、15、16条（主要针对行为）1、在相同类似商品未注册的驰名商标（特殊保护）2、在不相同不类似商品已注册的驰名商标

案例3、无权代理注册4、有地理标志，但该商品不是来自该地

不予注册并禁止使用商标（P357）《商标法》第13、15、118“娃哈哈”商标争议案

争议人：杭州娃哈哈营养食品厂

商标：使用商品：第30类营养粉等

被争议人：杭州云峰化妆品厂

商标：使用商品第3类化妆品

“娃哈哈”商标争议案19争议理由：我厂“娃哈哈”商标与杭州云峰化妆品的“娃哈哈”商标属同一地区，容易被误认为我厂的系列产品。“娃哈哈”注册已具有较高的知名度，杭州云峰化妆品厂侵犯了我厂注册商标的专用权。

被争议人答辩理由：营养食品与化妆品在性能、用途、使用方法、制造技术上都截然不同，根本不存在类似商品的争议，并不会因商品相同而造成混淆，何况两者图形根本不一样。

商标评审委员会裁决结果：被争议商标予以撤销

商标评审委员会裁决理由：“娃哈哈”在同类产品中享有较高的声誉，并由于娃哈哈一词的独创性及宣传效果．使“娃哈哈”商标在消费者中享有较高知名度。被争议人杭州云峰化妆品厂在第3类化妆品上注册的“娃哈哈“商标与争议人的“娃哈哈”商标使用商品虽不属类似商品，但以争议人“娃哈哈”商标的独创性和在消费者中的周知程度来看，易使消费者造成产生误认。综上所述．该商标应予以撤销。争议理由：我厂“娃哈哈”商标与杭州云峰化203、商标权的内容：商标权人的权利和义务

商标权人的权利主要有：（１）商标专用权:商标专用权包括商标使用权和商标禁止权两个方面。

商标使用权，是指商标所有人在商标局核准的商品上或服务项目上使用其注册商标的权利。

商标禁止权，是指商标所有人可以禁止其它单位或个人，未经许可擅自在与核准商品或服务项目相同或类似的商品或服务项目上使用与其注册商标相同或相似商标的权利.3、商标权的内容：商标权人的权利和义务21（２）商标转让权:商标转让是指商标注册人在法律允许的范围内，根据自己的意愿和一定的条件，将其注册商标专用权转移给他人所有一种法律行为。（３）使用许可权（使用权）（４）商标投资权（２）商标转让权:22商标权人的义务主要有：（１）保证商品质量（２）缴纳各项费用（３）依法使用注册商标。

注册商标必须使用，对连续三年停止使用的，可撤销其注册商标。注册商标的使用必须正确，禁止自行改变、私自转让或租借注册商标。商标权人的义务主要有：23★三、商标注册（p359）经过商标局核准注册并刊登在商标公告上的商标称为注册商标。

“R”是国际上通用的注册商标标记，是英语单词“register”首写大写字母，表示已经注册的意思。“TM”是英语单词“TradeMark”首写字母的缩写，表示所标注的是商标，可能是未注册商标或者正在申请。注册商标与非注册商标的区别：非注册商标不享有法律赋予的商标专有权，当非注册商标与注册商标相同或相近似并用于相同或相近的产品上时，非注册商标应停止使用，从而使注册商标得到保护。★三、商标注册（p359）24（一）商标注册的申请1、自愿原则，但烟草制品、人用药品除外。

2、“一类商品，一个商标，一份申请”原则

怎么分类（案例）。不同类的商品同一商标，另注册

同类的其他商品（二）商标注册的审核1、原则：申请在先，使用在先原则

2、程序：注意时间上的要求（一）商标注册的申请25审查（实质和形式）驳回申请不服申请复审起诉修正初步公告提出异议裁定成立不成立不服、申请复审起诉审查（实质和形式）26

于核定使用商品范围以外的商品上使用注册商标，属于冒充注册的商标行为一、主要案情

北京白菊电器公司（前北京市洗衣机总厂）以生产洗衣机为主要产品，并于1984年2月27日在商品分类表第18类洗衣机、脱水机商品上注册了“白菊”商标。从1989年开始，洗衣机市场日趋波软，先后开发了白菊系列产品，包括切菜机、保鲜机、微波炉等等。此案的关键在于，北京白菊电器公司在上述期间销售带有“注册商标”字样的“白菊”牌多用食品加工机5184台，销售额986855元，而实际上，多用食品加工机非“白菊”牌注册商标的原指定商品。

于核定使用商品范围以外的商品上使用注册商标，属于27二、处理结果以上情况于1990年被丰台区工商行政管理局发现，即立案调查。最后责令公司停止其违法行为，并处以148043元的罚款。三、分析意见于核定使用商品范围以外的商品上使用注册商标，同样属于冒充注册商标的行为。如北京白菊电器公司误认为，凡同类家电产品都可以使用已注册的“白菊”商标，而对是否在核定商品的范围内则不予考虑。认为本公司商品的都属同一类商品，绝对不可能侵犯他人商标专用权，却不知恰恰是自己的行为触犯了商标法的有关规定。二、处理结果以上情况于1990年被丰台区工商行政管理局发现28（三）续展注册

注册商标的有效期为10年，自商标核准注册之日起算。

续展：注册商标有效期满后，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册，如果因故不能在规定期限内提出的，可给予6个月的宽展期。

商标法规定每次续展的期限为10年，续展次数不受限制（四）注册争议违法、不正当手段、抢注、有争议商标等

撤销（三）续展注册

注册商标的有效期为10年，自商标核29四、注册商标专用权的保护（p364）（一）民法：侵权行为承担民事责任（二）行政法：工商部门的管理（三）刑法：构成犯罪，追究刑事责任

四、注册商标专用权的保护（p364）30商标侵权行为是指侵害他人注册商标专用权的行为。

商标法规定，下列行为均属商标侵权行为１、未经注册商标权人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为２、销售明知是假冒注册商标的商品的。商标侵权行为是指侵害他人注册商标专用权的行为。31３、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的。

４、给他人的注册商标专用权造成其他损害的。３、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注32案例：“白兔”商标争议案

一、主要案情

上海人民工具工厂以其在第13类商品刨刀上注册的第100706号“金兔”商标对浙江省永康县红岩刀具厂在同一商品刨刀上注册的第160664“白兔”商标提出争议。争议人上海人民工具工厂提出争议理由为：（1）“白兔”与“金兔”仅一字之差，而构成两商标的主要特征内容均是“兔”，且图形排布又极近似。同时，两者又使用在相同商品上。（2）“金兔”商标早于1953年就已注册，工商行政管理机关又于1979年重新发证。而“白兔”商标直到1982年方予核准注册，显然，“金兔”商标注册在先。（3）实际上，在国际市场上，“白兔”商标已给“金兔”商标带来了不良的影响。

案例：“白兔”商标争议案33被争议人红岩刀具厂答辩为：（1）浙江永康县是全国闻名的手工业之乡，自古以来，就誉满全国。（2）两商标不论商品名称还是图案设计都迥然不同。（3）在两商标图案中，金兔是呈匍匐式，睡眠状，两眼紧闭，小耳，短须，短毛，四肢短小，属菜兔型，字体属书写体。而白兔则呈奔跑状，两眼圆睁，大耳，长须，长毛，四肢粗壮，属长毛兔型，字体属美术体。

被争议人红岩刀具厂答辩为：（1）浙江永康县是全国闻名的手工业34二、处理结果商标评审委员会经复审裁定为，争议人意见成立，撤销浙江永康县红岩刀县厂注册的第160664号“白兔”商标。

三、评析"金兔"和"白兔"不论是否"一字之差"，但主体都是兔。商标图形更多都是用线条勾画成一只兔子，别无其他陪衬。作为广大消费者不可能在购物时作一些诸如毛长毛短、须长须短之类的细微比较。所以说，从主体来看，两商标构成近似商标，又因使用在同一种商品上，"白兔"商标应予撤销注册。二、处理结果商标评审委员会经复审裁定为，争议人意见成立，撤35英国“雷宝”商标被侵犯案一、主要案情

1987年，英国力宝克国际公司（生产“雷宝”运动鞋）中国总代理香港奥西安公司，分别与福州市几家运动鞋厂达成协议，同意几厂作为生产雷宝运动鞋定点厂，但不准几厂自行销售。1989年4月，力宝克国际有限公司与几厂停止合作关系。但福州市几厂解除合同后，继续生产“雷宝”运动鞋。从1989年3月至12月间，仅流入北京市场的“雷宝”运动鞋就有7443双，售出4967双，累计销售额674781元，非法获利58522元。鉴于以上情况，英国力宝克国际有限公司于1989年12月投诉北京市工商局。称假冒的“雷宝”运动鞋在京有售，侵犯其商标专用权，要求查处，并赔偿损失。英国“雷宝”商标被侵犯案36

二、处理结果1989年12月16日福州市工商局对其中有关厂家处以3660元的罚款。

三、分析意见

力宝克国际有限公司与福州市鞋厂的合同解除就意味着后者获得生产“雷宝”运动鞋的许可的解除。明知合同已解除，福州市几家运动鞋厂继续生产并销售带有“雷宝”注册商标的运动鞋，给商标注册人力宝克国际有限公司带来了经济损失，此行为已侵犯了力宝克国际有限公司的注册的商标专用权。还有一点需要说明，倘若在双方合同存续期间，定作方违反合同规定，擅自销售“雷达”运动鞋，同样属于侵犯商标注册人商标专用权的行为。二、处理结果37第二节专利法基本概念：专利法的概念

专利权（主体客体内容）程序性规定：专利申请

申请条件

申请审批复审

对专利的管理对专利权的保护：第二节专利法基本概念：专利法的概念

38一、专利的概念（P370）专利一词，通常有三种含义：

１、专利是指受专利法保护的创造发明，一般包括发明、实用新型和外观设计三种专利；

２、专利是专利权的简称；

３、专利是指专利证书。

专利一般就是指专利权，即国家专利机关依法授予专利申请人在法定期限内对其发明创造享有的专有权。

一、专利的概念（P370）39二、专利权1、主体

专利权的主体是指可以申请并取得专利权以及承担相应义务的单位和个人。包括：

１）职务发明创造，属于发明人、设计人所在的单位；（条件P371）（案例）２）非职务发明创造，属于发明人、设计人。

３）合作发明创造，属于共同发明人、设计人；除另有协议外。

４）外国单位或外国公民向中国申请专利获得批准的，专利权归该外国单位或外国公民所有。

二、专利权40案例：1986年，某市第二纺织厂为了解决污水处理问题，派人到某大学寻找技术支持，该大学校长办公室将其引见到环境保护系。环境保护系分管对外联络事务的副主任李建军接待了来访者。李建军到大学任职之前曾在一环境科研所工作，所以他就接受了第二纺织厂的邀请，协助其解决污水处理问题。1987年春节，李建军利用本系实验室和一些废旧原料，对纺织厂提供的污水进行试验和测试。1987年4月，李建军完成了“印染污水处理方法”的发明创造，并向中国专利局申请了发明专利，1989年10月获得专利权。该大学得知李建军获取专利权以后，认为李建军研究污水问题是校方介绍的，应属单位交给的任务，而且李建军在学校的实验室进行研究，利用了单位的物质条件，该发明创造属职务发明，故该专利权归属有误，遂于1989年12月向某市中级人民法院提起诉讼。案例：1986年，某市第二纺织厂为了解决污水处理问题，派人到41法理分析：李建军虽然在大学环境保护系工作，但是他只从事该系的对外联络事务，研究污水处理问题并不是他的本职工作，而且该大学既没有将污水处理问题作为研究任务交给李建军，也没有进行投资。李建军完成这一发明创造的构思和实验方法都比较简单，不需要复杂仪器，虽然使用了环境保护系的实验室及室内的废旧原料，但实验室及室内的这些废旧原料并不是完成该项发明创造必不可少的条件，不能以此认定李建军在完成发明创造时主要是利用了单位的物质条件。因此，该发明创造属非职务发明，专利权应归李建军。法理分析：李建军虽然在大学环境保护系工作，但是他只从事该系的42案情：唐家祖传制作一种宫廷风味的烤鸡，唐甲从其祖辈那里掌握了该种烤鸡的制作方法，并在实践中进一步加以完善。1992年3月，阳谷县宮廷风味烤鸡厂成立，经与唐甲协约定，唐甲为烤鸡厂负责技术培训工作和检查产品质量，提供自采的药材和宣传资料，烤鸡厂对唐甲按特级技术师待遇，月工资3000元。协议签订后，双方都如约履行了各自的义务。1993年5月，唐甲作为专利申请人向中国专利局提出了“一种宫廷风味烤鸡制作方法的”专利申请。烤鸡厂得知后认为，唐甲

是利用烤鸡厂提供的件，发展了“一种宫廷风味烤鸡的制作方法。该方法应为职务发明，专利申请权应当归烤鸡厂，唐甲则辩解道："一种宫廷风味烤鸡的制作方法"是自家祖传秘方，自己来烤鸡厂之前已经掌握，在烤鸡厂工作期间，烤鸡厂并没有提供发展完善这种制作方法的任何物质条件，是自己在实践中根据经验将原料配方和剂量配比略作了一些改动，完合是自己独立完成的职务发明，不同意烤鸡厂的说法，为此，双方发生争执。

问题:这种烤鸡的制作方法是职务发明还是非职务发明，专利权应当归谁享有？案情：唐家祖传制作一种宫廷风味的烤鸡，唐甲从其祖辈那里掌握了43答案

这种烤鸡制作方法就是非职务发明，专利权应归唐甲所有，理由如下：我国《专利法》第6条规定。根据《专利法实施细则》第10条规定，执行本单位的任务应理解（p371）。本案中，唐甲在受聘于烤鸡厂之前已经掌握了这种烤鸡的制作方法，所以不属于单位任务的那种情况。烤鸡厂投入的资金，设备，原材料是为其生产需要，而不是为了唐甲搞发明创造，支付甲的工资，是烤鸡厂聘用唐甲期间应提供的生活待遇，是履行双方义务。唐甲申请专利时，这种方法的原料配方和剂量配比略有改动但与以前相比并没有区别，且这种变化也并不是主要利用烤鸡厂的物质条件，所以该项技术应是唐甲独立完成的非职务发明，现现唐甲作为专利申请人提出申请，依《专利法》的规定，应授予唐甲专利权。

答案

这种烤鸡制作方法就是非职务发明，专利权应归唐甲所有，理442、专利权的客体（p372）

专利权的客体是指专利权所指向的对象，即依法可以取得专利权的发明创造。包括１）发明。产品、方法从无到有２）实用新型。产品的形状构造适用３）外观设计。产品的形状色彩富有美感

例如：电话机的研制可以申请发明专利；将台式电话机改为壁挂式电话机时，可以申请实用新型专利；而卡通电话机（如把一只电话机做成狗的模样）则可以申请外观设计专利。2、专利权的客体（p372）45对专利权客体的限制

依照第25条规定，不授予专利权：

（一）科学发现；

（二）智力活动的规则和方法；

（三）疾病的诊断和治疗方法；

（四）动物和植物品种；

（五）用原子核变换方法获得的物质。

对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。对专利权客体的限制463、内容（p377）

1）专利权人享有的权利主要有如下几个方面：

①独占权②转让权③许可权

④阻止权⑤投资权⑥标记权

⑦请求处理和诉讼权⑧放弃权

2）专利权人应承担的义务主要有：

①实施专利发明的义务；

②缴纳专利年费的义务；

③职务发明创造取得专利后，作为专利权人的单位有向发明人或设计人给予报酬奖励的义务。3、内容（p377）

1）专利权人享有的权利主要有如下几47★三、申请专利的条件（P372）

（一）授予发明和实用新型专利的条件1、新颖性。标准是申请日之前是否公开过，A、对于书面公开，就以世界范围为准；

B、对于使用公开或者以其他方式公开的，

则以国内为限

C、也没有他人申请过有例外：申请日之前6个月内

1、展览会2、会议发表3、泄露★三、申请专利的条件（P372）

（一）授予发明和实用新型48。案例：

1984年４月，某研究所研制出一种新型节能器，该节能器由线圈、铁芯、衔铁、自锁器和自由脱扣器等部件组成，它主要是利用电磁铁使制动、牵引电磁铁以及交直流接触器、电磁离合器等大功率电子器件只要瞬间激励使衔铁吸合或释放，而在正常工作期间线圈内不需要通电，从而达到节约电能的目的。该研究所向国家专利局提出了授予专利权的申请。1986年3月，国家专利局授予了专利权。同年10月，某工厂提出宣告该专利权无效请求，该请求书提出：在该实用新型的申请日之前，公开发行的某杂志上曾介绍过本案实用新型的目的和技术方案。专利局接到该请求后，将请求书副本送达专利权人，并要求其在规定期限内作出答复。

。案例：1984年４月，某研究所研制出一种新型节能器，49。法理分析：评价一项发明或者实用新型的新颖性，应当以相关的法律规定为依据对该发明或实用新型的技术方案作出判断。在本案中，某研究所研制的节能器的技术方案已经在公开出版物上发表，由此可以判断该节能器已经丧失了新颖性，不符合法律规定的授予专利权的条件，因此不应该授予其专利权。法理分析：评价一项发明或者实用新型的新颖性，应当以相关502、创造性。创造性又叫先进性

是指一项发明同申请日以前已有的技术相比，有突出的实质性特点和显著的进步

一项实用新型同申请日以前已有的技术相比，有实质性特点和进步。3、实用性。能够制造使用，产生积极效果2、创造性。创造性又叫先进性

是指一项发明同51（二）授予外观设计专利的条件

1、新颖性。标准是申请日之前是否公开过，A、对于书面公开，就以世界范围为准；

B、对于使用公开或者以其他方式公开的，

则以国内为限要求：不相同或者不相近似

。2、实用性。能够制造使用，积极效果（二）授予外观设计专利的条件

1、新颖性。标准是申请日之52★四、专利申请、审批、复审（一）专利申请原则（P374）

1、先申请原则

所谓先申请原则，即谁先申请就将专利权授予谁。同一天的进行协商。

我国专利法规定：申请人直接向专利局递交文件的，以专利局收到专利申请之日为申请日；申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日；专利局收到的申请文件有欠缺的，以文件补齐之日为申请日。

★四、专利申请、审批、复审532、一项发明一项专利原则根据专利法的规定，一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或实用新型。

属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出。

一件外观设计专利申请应当限于一种产品所使用的一项外观设计。

用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上的外观设计，可作为一件申请提出。2、一项发明一项专利原则543、优先权原则（P374）前提：

在国外第一次申请后，发明实用新型12个月；外观设计6个月又到中国申请。在国内第一次申请后，发明实用新型12个月，又再次申请。结果：在优先权期限内，再次申请的，其申请时间以第一次申请日为准。3、优先权原则（P374）55案例：法国某公司于1990年9月3日向中国专利局提交了“爱肤指套”（能够有效地防止因长期使用电脑击打键盘所造成的对手指皮肤的损害）的发明专利申请，该专利申请已经于1990年4月7日以同样主题的内容在法国提出了专利申请。在向中国专利局提交该专利申请的同时，该公司也提交了要求优先权的书面声明。1990年11月25日，该公司向中国专利局提交了第一次在法国提出的专利申请文件的副本。1988年6月，中国某科研所成功研制出一种指套，这种指套和法国某公司的指套在结构、技术处理以及技术效果上都是相同的。1990年8月10日，该科研所向中国专利局提交了名为“保健指套”的发明专利申请，能否获得专利权？案例：法国某公司于1990年9月3日向中国专利局提交了“56法理分析：法国某公司的“爱肤指套”在法国第一次提出专利申请（1990年4月7日）后，又在中国（1990年9月3日）提出专利申请，其间没有超过12个月，因此，根据我国《专利法》的有关规定，该专利申请享有优先权，应当将“爱肤指套”在中国的专利申请看作是在法国申请的申请日4月7日所提出。

这就使得其在法国的首次申请日和在中国的后申请日之间，不因为中国某科研所提出了相同主体的申请而丧失新颖性。

由于法国某公司“爱肤指套”的优先权的效力，使得在该优先权期间内，中国某科研所的相同主题的专利申请1990年8月10日，因为失去新颖性而不能被授予专利权。法理分析：法国某公司的“爱肤指套”在法国第一次提出专利申请57（二）专利的审批程序１、我国对发明专利申请采用的是早期公开、延迟审查制度，其审批程序如下：

A、初步审查；

B、早期公开；

C、实质审查；

D、授予发明专利权。

２、实用新型和外观设计的专利申请，经初步审查没有发现驳回理由的，专利局应当作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，并予以登记和公告。（二）专利的审批程序58五、专利实施的强制许可（P378）

对专利的实施是专利权人必须履行的义务。在发生以下几种情况时，专利局可以对该专利（发明实用新型）实施强制许可：

１、具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理的时间内获得这种许可时，专利局根据该单位的申请，可以给予实施该发明专利或实用新型专利的强制许可。２、在国家出现紧急状态或非常情况时，或者为了公共利益的目的，专利局可以给予实施发明专利或实用新型的强制许可。五、专利实施的强制许可（P378）59３、一项取得专利权的发明或者实用新型比以前已经取得专利权的发明或者实用新型在技术上先进，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，专利局根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。在依照上述规定给予实施强制许可的情形下，专利局根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。（交叉许可）注：对外观设计专利不得申请实施强制许可。

３、一项取得专利权的发明或者实用新型比以前已经取得专利权的发60六、专利权的期限、终止和无效（一）专利权在我国的期限，发明专利为20年，实用新型和外观设计专利为10年，均自申请之日起算。（二）专利权的终止有两种情况：

１、正常终止，即因专利权的期限届满而导致的终止。

２、提前终止，即在专利权的期限届满之前，由于专利权人不按期缴纳年费，或者是专利权人以书面声明放弃专利权而使专利权提前终止。六、专利权的期限、终止和无效61（三）专利权的无效自专利局公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利的授予不符合规定的，都可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。

专利局对请求进行审查，作出无效或维持专利权的决定，并通知请求人和专利权人。

被宣告无效的专利权视为自始即不存在。

（三）专利权的无效62

案情：1990年11月10日，香山电话公司向国家专利局申请HA735-50型电话机的外观设计专利，获得批准，1992年8月，香山公司发现先锋有线电厂生产销售的HA868-90型电话机的外观设计与本公司生产，销售的电话机的外观十分近似，于是致函先锋有线电厂，要求其停止侵权行为，并赔偿损失。先锋复信，承认其电话外型与香山公司相似，但对赔偿一事只字未提，为此香山公司向人民法院提起诉讼，要求先锋厂承担侵犯专利侵权的法律责任，先锋被起诉后，聘请了律师，该律师经过大量艰苦的工作，发现香山公司1990年2月9日在公开出版《神州电子》杂志上发表了A735-50型电话机的图片，于是先锋携带该《神州电子》杂志赶到中国专利局，向专利复审委员会提交了请求宣告香山公司HA735-50型电话外观读者论坛专利权无效的请求书。

问题：香山公司HA735-50型电话机的外观设计专利权是否有效？先锋厂的行为是否侵犯了其专利权？

案情：1990年11月10日，香山电话公司向国家专利局申请63答案：

--香山公司HA735-50型电话机外观设计专利权应依法宣告无效，先锋厂的行为不能认定为侵权行为，现由如下：我国《专利法》对外观设计专利要求新颖性和实用性。（P373）《专利法》第22条规定，授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出片物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同或者不相近似。我国《专利法》第24条规定的例外情况是：申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖情，一是在中国政府主办的或者承认的国际展览会上首次展出，二是在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的，三是他人未经过申请人同意而泄露其内容的。答案：

--香山公司HA735-50型电话机外观设计专利权应64本案中，香山公司在向专利局提出专利申请之前1990年2月9，已在公开出版的《神州电子》杂志上以图片的形式发表过，已失去了其新颖性，虽然是自己发表的，但并不属于专利法规定的例外情况。

据以上规定可看出香山公司在《神州电子》刊物上公开其图片的行为，不属于上述三种例外行为中的任何一种。

因此专利复审委员会可据此宣告该外观设计专利权无效，由于专利权无效，先锋厂的专利侵权便不能成立，人民法院可依据专利复审委员会的决定，驳回香山公司的诉讼请求。如果法院已判决并执行后，发现香山公司在1990年2月9已在公开出版的《神州电子》杂志上以图片的形式发表过该电话机，怎么处理？（P379）本案中，香山公司在向专利局提出专利申请之前1990年2月965七、专利权的保护（P380）

（主要侵权专利权，还有违反专利法）在专利权的有效期限内，任何单位和个人未经专利权人许可，实施其专利，触犯其专利权的保护范围的，即为侵犯专利权。依照我国专利法的规定，专利侵权有以下几个特征：

１、未经专利人同意；

２、以生产经营为目的；

３、实施了受法律保护的有效专利。几种侵权，《专利法》57、58、59条，

诉讼时效：2年七、专利权的保护（P380）66我国专利法规定，下列行为不视为侵犯专利权：

１、专利权人制造或经专利权人许可制造的专利产品售出后，使用或者销售该产品的。其依据是专利权用尽原则。２、在专利申请日前已经制造相同产品，或使用相同方法，或已作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有的范围内继续制造、使用的。这依据的是先用权原则。我国专利法规定，下列行为不视为侵犯专利权：

１、专利权人制造673、临时通过中国领土、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签定的协议，或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的。

４、专为科学研究和实验而使用有关专利的。3、临时通过中国领土、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国68案例：1992年某工厂设计了一种装订活页纸的打孔机。这种打孔机在打孔时不需要花费很大的力气，只需用手轻轻的按动一下释放机构，就可依靠撞针的弹力达到装订活页纸的目的。这一设计可以减轻人们的劳动强度，提高工作效率。1993年1月，该工厂申报了实用新型专利，同年12月被授予专利权。住在工厂附近的村民王某见该产品十分畅销，就到邻村租了两间平房，并雇佣3人，大量仿造工厂设计的打孔机，以低于工厂产品的价格进行销售。1994年4月，专利权人向人民法院提起诉讼，并要求赔偿经济损失80000元。案例：1992年某工厂设计了一种装订活页纸的打孔机。这种打孔69法理分析：根据有关法律的规定，专利申请被授予专利权后就获得了法律的保护，即专利权人对其专利享有独占实施的权利。专利权有权许可他人实施，也有权禁止他人实施其专利。如果未经专利权人许可而擅自实施，就构成了侵犯专利权的行为。当然这种行为应该是“以生产经营为目的”，非生产经营为目的的，比如给用于个人、家庭和为科学实验而实施他人专利，不能视为侵权。在本案中，王某看到专利产品畅销，便不经专利权人许可而擅自雇人进行生产，并以低价销售，其行为已经构成了侵权。因此，王某应当停止侵权行为，并赔偿专利权人的经济损失。

法理分析：根据有关法律的规定，专利申请被授予专利权后就获得70一节消费者权益保护法概述：概念、范围

二节消费者九项权利

三节经营者九项义务

四节消费者权益争议的解决第十一章消费者权益保护法一节消费者权益保护法概述：概念、范围

二节消费者九项71一节消费者权益保护法概述1、概念（p383）是指调整在保护消费者权益过程中发生的社会关系的法律规范的总称。1993年《消费者权益保护法》一节消费者权益保护法概述1、概念（p383）722、适用范围（1）时间（2）空间（3）主体消费者：为了满足生活消费需要而直接购买、

使用商品或接受服务的单位或个人。

经营者：经营者为消费者提供其生产、销售的

商品或者提供服务，应当遵守本法。

例外：农民购买、使用直接用于农业生产的生

产资料，参照本法执行。（消法54条）2、适用范围733、“王海现象”

“王海现象”的案件，是指在消费领域中，经营者出售假冒伪劣产品，提供欺诈性的服务，消费者知假买假或疑假买假，然后依照《消费者权益保护法》第49条的规定，向商家或者厂家索赔的案件。在全国的判决中，结果大不相同，有胜诉，也有败诉。争议的焦点：何为消费者？3、“王海现象”74关于消费者的范围，目前存在较大争论的是，知假买假者是否属于消费者的范围。1，一种观点认为，知假买假者购买商品的目的不是使用或者利用商品，而是以买假货为手段赚取惩罚性赔偿金所体现的财产利益，意图是营利，因而不是消费者；2，另一种观点认为，使用或者利用商品是消费，购买或者接受某种服务也是消费，知假买假者只要是购买或者接受服务，就是消费者。关于消费者的范围，目前存在较大争论的是，知假买假者是否属于消75立法不明确，造成这一争议，对于消费者的范围，应当作较宽的理解，这样符合立法者关于制裁消费领域中的欺诈行为，维护市场经济秩序，保护消费者合法权益的原意。因此，我赞成后一种观点。

立法不明确，造成这一争议，对于消费者的范围，应当作较宽的理解76案例：售货员承诺“假一罚十”，超市应否兑现

1998年5月，李某到某超市购买一台微波炉，共花去750元。售货员在发票上做出“如果不是日本原产，愿假一罚十”的承诺，李某使用该微波炉不到半月即出现漏电现象，找有关部门鉴定发现微波炉是中国组装品且质量不合格。李某要求超市兑现“假一罚十”的承诺，超市以承诺是售货员的个人行为为由拒绝。

案例：售货员承诺“假一罚十”，超市应否兑现77答：售货员是超市的工作人员，售货员在出售商品时向顾客作出承诺，根据《民法通则》第四十三条的规定，“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”超市不能以“假一罚十”是售货员的个人行为而推拖责任。再者“假一罚十”是李某和超市买卖合同所附的条件。所附条件是双方当事人的真实意思表示，不违反法律和社会公益，具有法律效力。根据《民法通则》第六十二条规定：“附条件的民事法律行为符合所附条件时生效。”现微波炉经鉴定不是日本原产，则“假一罚十”的条件成立，承诺应予兑现。答：售货员是超市的工作人员，售货员在出售784、“假一罚十”现象

据《京华时报》报道，北京的一位郭小姐在购买到假手机后，将商家告上法庭，要求其履行“假一赔十”的承诺，最终是打赢了。上海和西安也曾发生过两起同样的情况，售假的商家们都不约而同地拿起《消费者权益保护法》为盾牌，拒绝履行“假一罚十”的承诺，只愿承担“退一赔一”的法律责任。更不可思议的是，西安一案中，法院最终采信了商家的申辩理由，裁定消费者败诉，驳回其“假一罚十”的要求，而改为按《消法》规定，商家赔偿一倍货款。到底应怎么办？

4、“假一罚十”现象79法学界有两种观点：

1，是视为合同之争。经营者为取信消费者，打出“假一赔十”的店招应视为合同要约。依据《合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，赔偿消费者10倍损失，不得擅自变更或者解除合同。北京和上海的法院就是遵循这种观点。符合立法目的，为了保护消费者的合法权益，打击经营者的欺诈行为。2，是：将“假一罚十”视为属于民法中规定的显失公平的民事法律行为，认为经营者作出的10倍违约金的承诺明显超出了法律规定。依据《合同法》第114条之规定：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”西安的法院就是依照经营者申请，按照《消法》双倍赔偿的请求作出判决的。法学界有两种观点：

1，是视为合同之争。经营者为取信消费者，80

笔者以为，“假一罚十”的处理结果迥异，暴露出消费者权益保护法中存在的不合理规定，以及与相关法律（《合同法》等）之间的冲突。其直接后果是导致法院不知所从，事实相同的案件结果天壤之别，违背了法律的公平公正原则。

《消法》制定于90年代初，退一赔一的规定在当时确实能起到保护消费者利益的作用，然而在“假一赔十”、“假一赔百”承诺满天飞的今天，却被经营者钻了空子。法律也应与时俱进，根据实际情况不断进行修改完善，才能更好地维护社会公平正义，保护人民群众的合法权益，避免出现诸如经营者以消法为挡箭牌的不正常现象。

笔者以为，“假一罚十”的处理结果迥异，暴露出消费81二节消费者的权利(P385)1、安全权（基本）

2、知情权3、选择权4、公平交易权

5、求偿权

6、结社权

7、获知权

8、受尊重权

9、监督批评权二节消费者的权利(P385)1、安全权（基本）

2、知情82

衬衫开封后发现质量问题不能退赔吗

黄×在某商场欲购一件名牌的白色衬衫。售货员拿出两件让其挑选，衬衫上挂有合格证并用透明塑料纸包装。售货员说："衬衫挑选时不能打开包装，不能试穿，只能从外表看一看是否有毛病，否则，无法再卖了，这是商场的规定。"黄××从外表检查一下无毛病，交款买了衬衫。接着就打开包装并穿在身上，随即发现袖子靠右胸附近有10厘米的跳线，遂即脱下要求退换。售货员说："这不算毛病，再说是你自己挑的，又穿了，不能退换。"为此双方争执不休，没有个结果。黄找商场经理，也未能退换。无奈，只好向消费者协会诉说了此事。第二天，消协约请商场经理和黄×一起解决这起纠纷。根据《民法通则》和《消费者权益保护法》的有关规定，商店接受调解意见，退换了衬衫，并向共黄××表示赔礼道歉。

衬衫开封后发现质量问题不能退赔吗

83解析：大多数包装精美的商品在销售时都不允许消费者拆开包装检查质量。从包装外往往无法检查包装内的商品质量，这种打开包装后检查出的商品质量问题在法律上叫产品"隐蔽瑕疵"。"隐蔽瑕疵"属于商品质量问题。黄×在购买衬衫时，透过包装进行过挑选，没有发现问题，但不能说明衬衫的内在质量没问题。袖子跳针只能打开后才能发现，售货员因此说消费者已经挑选过、穿过而不予退换说不过去，在客观上侵犯了消费者的合法权益。《消费者权益保护法》第8条规定："消费才享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。"《民法通则》第122条规定："因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。"《消费者权益保护法》第11条进一步规定："消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权利"。售货员要消费者买下存在质量缺陷的商品是强人所难，违反了《民法通则》自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。所以，这件衬衫虽然是黄某自己选定的，但不应影响他要求退换的合法性。解析：大多数包装精美的商品在销售时都不允许消费者拆开包装检查84三节经营者的义务(P388)1、严格履行法定、约定义务

2、接受社会监督

3、保障消费者人身和财产安全

4、不作虚假宣传

5、出具凭据和单据的义务

6、提供符合要求的商品和服务

7、承担售后责任

8、遵守公平交易

9、尊重消费者三节经营者的义务(P388)1、严格履行法定、约定义务

85浴室洗澡跌倒烫伤的案子是怎么解决的1995年2月13日，江苏省金坛市XX乡农科站的罗XX到某市制药厂对外营业的浴室洗澡，洗好后站起时脚下一滑，跌进正在放蒸汽的二号池内。经及时救起，仍造成全身多脏器功能衰竭、败血症、抢救无郊死亡。死者家属要求该制药厂赔偿医药费、丧葬费、死者母、女赡（抚）养费及其他经济损失共计50000元，但制药厂不接受。于是，当年4月4日，死者之妻解XX向金坛市人民法院提诉讼。

法院受理后，经查证认为：罗χχ去该厂浴室洗澡属消费行为，该厂浴室因管理松懈和水温未作明确警示而负有部分责任。依据《消费者权益保护法》第42条和《民法通则》有关条款，参照《江苏省高级人民法院关于审理人身损害赔偿的若干具体意见》，于1995年6月5日，由该院主持，经双方自愿达成如下调解协议：1、制药厂同意承担责任，赔偿解χχ人民币6521.87元；2、制药厂一次性补偿解母女人民币11478.13元，共计18000元。

浴室洗澡跌倒烫伤的案子是怎么解决的1995年2月13日，86解析：《消费者权益保护法》第18条规定："经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者服务的方法以及防止危害发生的方法。"该厂浴室管理制度不严、出现漏洞，在二号池没有防护栏和警卫标志，浴室内地面过滑，致使罗χχ站起时滑跌进正正放蒸汽的二号池内，造成严重烫伤，并发其他病症，抢救无效而死亡，责任在制药厂。《消费者权益保护法》第42条规定了经营者提供的商品和服务，造成消费者或者其他受害人死亡的赔偿，《民法通则》第119条规定了造成伤害责任的赔偿，这些为本案的处理提供了法律依据。考虑到罗χχ原来体质较弱，滑倒烫伤仅是一个诱因，由此才加重病情发展导致死亡，故法院作以上调解基本是合情合理的。

解析：《消费者权益保护法》第18条规定："经营者应当保证其提87四节消费者权益争议的解决1、解决方法协商调解申诉仲裁诉讼

四节消费者权益争议的解决1、解决方法882、经营者赔偿责任的承担(P393)（1）由生产者、销售者承担A、由销售者承担：指合法权益受损，可

向销售上家、生产者追偿B、由生产者或销售者承担：指因商品缺

陷造成人身财产损害，可互相追偿（2）由服务者承担

2、经营者赔偿责任的承担(P393)89（3）变更后的企业

（4）由营业执照的使用人或持有人

（5）租赁柜台的出租者、展销会的举办者（6）广告的经营者几种特殊情况：（3）变更后的企业

（4）由营业执照的使用人或持有人

（5）903、侵犯消费者合法权益的法律责任（1）民事责任

a.经营者提供的商品或服务违法的

b.提供的商品或服务侵犯人身权

c.提供的商品或服务侵犯财产权（2）行政责任（3）刑事责任3、侵犯消费者合法权益的法律责任91一节产品质量法概述：概念、范围二节产品质量法的管理和监督三节生产者销售者的产品质量责任和义务四节违反产品质量法的责任第十二章产品质量法一节产品质量法概述：概念、范围第十二章产品质量法92一节产品质量法概述：概念、范围1、概念（P399）是国家制定的调整产品生产和销售以及对产品进行监督管理过程中的法律规范的总称。一节产品质量法概述：概念、范围1、概念（P399）932、范围产品：经过加工、制作用于销售的产品，不包括初级产品和不动产（建设工程）。2、范围94中奖得的产品该不该承担“三包”

1996年4月23日，贵州省玉屏县xx镇统计站的唐xx，在县民政局举办的"福彩票大酬宾"活动中，幸运地中了三等奖，获得了一台"赣新"牌25英寸彩色电视机。可是，使用才6天（总收看电视时间大约还不到20个小时），就突然音像全无，怎么摆弄都不行。无奈之下，唐xx找县民政局，要求保修，而民政局则要他找提供商品的售货单位。唐几次找到提供商品的县xx总公司,要求保修,均遭到拒绝。其理由是，因为它不是有偿获得商品，而是无偿获得的赠品，摸奖本身就是担风险的活动，所以不予保修。唐xx反驳道："摸奖活动虽然是担风险，但产品质量不能担风险啊。"那么该中奖的商品该不该"三包"呢？

中奖得的产品该不该承担“三包”95解析：如上所述，摸奖活动是一种特殊形式的消费活动，因为它是有偿得商品，不是无偿获赠送品，摸奖活动所提供的奖品应该是合格产品，不能提供不合格产品、处理品、残次品。按《消费者权益保护法》、《产品质量法》和《部分商品修理更换退货责任规定》，应该进行奖品的“三包”。不能因为摸奖活动担风险，就把商品的风险责任转嫁给消费者，更不能不予保修。消费者可以按《消费者权益保护法》第34条找县民政局、提供商品的xx总公司，甚至诉讼的方式进行解决。

解析：如上所述，摸奖活动是一种特殊形式的消费活动，因为它是有96二节产品质量法的管理和监督一、产品质量管理制度1、产品标准化制度质量标准2、企业质量体系认证制度质量保证体系3、产品质量认证制度质量检测合格4、生产许可证制度重要产品二节产品质量法的管理和监督一、产品质量管理制度97二、产品质量监督1、国家机关监督2、社会监督3、消费者监督二、产品质量监督98三节生产者销售者的产品质量责任和义务（一）生产者的产品质量责任和义务（p407）1、对产品质量的要求：安全，性能，质量2、对产品标识的要求：3、禁止性、限制性的规定默示担保三节生产者销售者的产品质量责任和义务（一）生产者的产品质量99案例：郭某去某商场购物，发现一种塑料杯子外型美观，价格便宜，立即将其买下。回家后却被其妻数落了一顿，妻子说这杯子是劣质品，经检测有害身体健康，郭某遂找到某商场，要求退货。郭某的要求是否合法？产品合格与否，要以《产品质量法》第14条规定来判断产品的质量。它包括三个方面：1、产品不存在危及人身、财产安全的不合格危险，有保障人体健康，人身、财产安全的国家标准、行业标准的，应当符合该标准。2、产品须具备应当具备的使用性能。3、产品质量应当符合在产品或其包装上注明采用的产品标准并符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况。案例：郭某去某商场购物，发现一种塑料杯子外型美观，价格便宜，100不合格产品分两类，一类为处理品，另一类为劣质品1，

处理品是指产品质量不符合上述规定的要求，但是产品不存在危及消费者人身、财产安全的危险，尚有一定使用价值的产品。因此，处理品是可以销售的。但是，销售处理品时必须明示其为处理品，也应当按照价格等价交换的原则，降价出售。2，不合格产品是劣质品。劣质品是产品质量不符合安全、卫生标准的要求。存在危及消费者人身、财产安全的危险，或者失去了产品应当具备的使用性能。劣质品应严禁销售，在技术监督等有关执法部门的监督下进行销毁，或作必要的技术处理。在本案中郭某所购塑料杯危害身体健康，为劣质品，郭某可找销售商退回货款。不合格产品分两类，一类为处理品，另一类为劣质品101（二）销售者的产品质量责任和义务1、进货验收2、保护质量3、符合质量法4、不得违反禁止性、限制性的规定（二）销售者的产品质量责任和义务102四节违反产品质量法的责任一、民事责任（一）违反产品质量担保义务1、销售者负责修理、更换、退货，赔偿损失2、可再向销售上家或生产者追偿3、不履行义务，有技术监督局、工商局四节违反产品质量法的责任一、民事责任103经营者与进货商之间的质量纠纷是否影响对消费者的赔偿

1993年9月，贵州省凯里市因下雨涨大水，某国防企业民品经营部的部分电视机被水浸湿，他们只作了简单的处理后就将其中的5台黑白电视机卖给了一个县的供销社。之后，一位农民消费者买到其中的一台，一经使用，音响不行，遂投诉到县消协。供销社请当地广电局的人修理，结果，不但没修复，反而把高频头弄断了。修理工说，机子本身是坏的，责任在经营部，而该经营部说，机子是坏的，你不该动，动了出现质量问题说不清楚，我们不能承担责任。两家因为不能分清责任，使消费者的问题得不到解决。

那么，经营者与进货商之间的质量纠纷能否影响到对消费者的赔偿呢？

经营者与进货商之间的质量纠纷是否影响对消费者的赔偿19104解析：本案中，浸泡过的机子本身是不合格商品，不合格商品作为合格商品卖给消费者是违反《产品质量法》规定的。《产品质量法》第27条规定：“销售者销售产品，不得掺杂、掺假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。”χχ县供销社将不合格的电视机不作声明的卖给了消费者，违反了《产品质量法》的规定，损害了消费者的利益。供销社与经营部就质量责任问题扯不清，推卸责任，不给消费者以赔偿是违法的。《产品质量法》第301条规定："由于销售者的过错使产品存在缺陷，造成人身、他人财产损害的，销售者应当承担赔偿责任。"按照先行负责制的原则，这个县供销社应该先对消费者负赔偿责任，然后在分清责任的基础上，再由责任方承担损失费用。解析：本案中，浸泡过的机子本身是不合格商品，不合格商品作为合105

代销者可否依据合同免除“三包”责任

1995年2月1日，消费者石某花2200元在某商场购买了一台家用录像机，使用不到一个月，录像机就出现故障，找到商场要求维修时，商场经理声称：“生产厂家已把维修费用返还给保修单上所列的修理单位，而且商场与生产厂家及修理者之间订有合同，明确规定：凡录像机出现质量问题均由用户送交修理单位负责修理。商场只是代销单位，不承担三包责任。"由于修理者距离遥远，专程送修很不方便。他遂投诉有关部门，请教如何解决。

代销者可否依据合同免除“三包106解析：《产品质量法》第28条规定：“售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的用户、消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失"其中修理、更换、退货责任简称为"三包"责任。国家对产品质量问题实行"谁经销谁负责"的原则。为了细化法律条文，增强可操作性，国家经济贸易委员会，国家技术监督局、国家工商行政管理局、财政部于1995年8月25日以国经贸〔1995〕458号文联合发布了《部分商品修理更换退货责任规定》，进一步明确了"谁经销谁负责"的原则，即"销售者与生产者、销售者与修理者之间订立的合同，不得免除本规定三包责任和义务"。

解析：《产品质量法》第28条规定：“售出的产品有下列情形之一107

本案录像机保修单上所列的修理者实际上是受委托而代理销售者开展修理业务，这是销售者与生产者、修理者之间的约定，对消费者无约束力。至于商场与生产者之间是经销还是代销，这只是销售方式的不同，代销关系并不能改变商场的销售者身份。作为消费者无法知道也没有必要知道生产者与销售者之间是经销关系还是代销关系。总之，销售者是承担"三包"责任的主体，不能利用代销关系来摆脱法律规定其应当承担的修理、更换、退货的产品质量责任。销售者与生产者、供货者、修理者订立合同时，应当遵守国家法律法规的规定，无权以合同条款来免除自己的"三包"责任。否则，依据合同不得规避法定责任的原则，免除责任条款为无效条款。综上所述，这位消费者有权要求商场承担"三包"责任。本案录像机保修单上所列的修理者实际上是受委托而代理108

捡食过期食品造成损失责任由谁承担

某食品加工厂将积压仓库且已过期变质的"醉蟹"罐头运往某垃圾场作销毁处理，途中，有两箱不慎从车上掉下，被村民孙某检回家食用。孙某全家写信给消费者协会投拆，以该罐头系该食品加工厂生产为由，要求厂家承担赔偿责任。这样的损失该不该承担呢？

捡食过期食品造成损失责任由109解析：产品质量责任是一种特殊的侵权民事责任，指的是产品的生产者、销售者因生产或销售有缺陷的产品，造成购买者、使用者或其他相关人员的身体伤害或者财产损失时，所应当承担的赔偿责任。《产品质量法》第29条在为生产者设定严格产品责任的前提下，规定在三种情况下，生产者不承担赔偿责任："（1）未将产品投入流通的；（2）产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；（3）将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。"由此可见，并非只要产品造成损害后果，生产者都要承担赔偿责任。

解析：产品质量责任是一种特殊的侵权民事责任，指的是产品的生产110

按《消费者权益保护法》所指的消费者是“为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护”。为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，共权益受本法保护“。该法只有一个特殊的例外，即农民购买、使用于农业生产的生产资料，参照本法执行。此案中的孔某不属消费者的范畴，不受《消费者权益保护法》的保护。

该厂主动将过期变质的"醉蟹"罐头作销毁处理，是一种积极履行产品质量责任义务，对消费者负责的具体表现。他捡到遗失的两箱过期变质罐头不予归还，其行为本身已违反了民事法律规定，构成民法上的"不当得利"，因此他及家人将其自行食用后造成的呕吐腹泻，属咎由自取，自食苦果，厂家对此可不承担赔偿责任。按《消费者权益保护法》所指的消费者是“为生活消111没有按时办理“三包”投保的消费品不履行“三包”对不对

消费者袁某购买一台29英寸大屏幕彩色电视机，才用7个半月，图像即跳动得很厉害、上下翻动，无论怎么高度都无济于事。无奈，他将此机送该电视机厂的特约保修部去修理。不料，特约保修部不予受理。理由是消费者没有按照说明书上规定，必须在购机之日起的一个月内到特约保修部投保，因为过了这个时间投保，保修部与生产厂家结不到保修费，无法代行修理，消费者要修只能自费。保修部这种说法对不对？过了"三包"投保时间就不该对消费者进行"三包"了吗？

没有按时办理“三包”投保的消费品不履行“三包”对不对112解析：

很多生产厂家的保修单上规定了“三包”投保的时间界限，要求消费者投保后才能“三包”。《产品质量法》规定，销售者售出的产品只要有质量问题，就应当承担修理、更换和退货的“三包”责任。该法对销售者承担“三包”责任没有作出任何免除责任的规定，销售者应当无条件遵守。销售者在单方面的格式合同中，自行增加的免责条款，剥夺了消费者的正当权利，显示公平和公正，因此违反了《消费者权益保护法》的规定，是无效的。

解析：113《部分商品修理更换退货的规定》（简称"新三包"）第8条中规定："三包有效期内消费者凭发票及三包凭证办理修理、换货、退货。"第17条第（3）款又规定："属下列情况之一者，不实行三包，但是可以实行收费修理……（三）无三包凭证及有效发票的……"由此可见，彩电不投保即不实行"三包"是不合法的，并非生产者、销售者对消费者的单方面约定。

综上所述，消费者没有按时办理"三包"投保就不给予"三包"的作法是错误的。《部分商品修理更换退货的规定》（简称"新三包"）第8条中规定114（二）产品缺陷引起的责任（p410）1、前提：产品缺陷

造成人身财产损失2、责任主体销售者或生产者，赔后追偿

受害者选择3、赔偿范围人身伤害

死亡4、诉讼时效2年

10年内，但没有过期的除外（二）产品缺陷引起的责任（p410）115

包装物品爆炸伤人该由谁赔偿损失

χχ铁路分局秘书张χχ与本单位同志到外县出差，中午吃饭时，要了10瓶酒喝，突然一瓶啤酒发生爆炸，飞起的啤酒瓶碎片扎进张χχ的左眼，顿时鲜血直流昏了过去，送进医院抢救医治，但左眼已经失明，右眼的视力也大减，一直工休在家。

事故发生后张的家属向消费者协会投诉，消协请啤酒厂家来处理。经检查啤