武汉大学法学院研究生入学考试第三章 侵权责任构成要件课件

第三章侵权责任的构成要件

第一节概述

一．侵权责任构成要件概念

是指致害人依法承担侵权责任所必须具备的条件。1．侵权责任构成要件是判断致害人是否承担侵权责任的标准；2．不同的归责原则适用不同的构成要件；3．侵权行为的类型化导致构成要件的多元化。问题1：侵权责任构成要件与归责原则？

问题2：侵权责任构成要件与损害赔偿构成要件？

二．各归责原则的构成要件

1．过错责任原则下的构成要件

三要件说：损害事实、因果关系、过错四要件说：加害行为及违法性、损害事实、因果关系、主观过错

第6条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。

2．无过错责任原则下的构成要件1）损害事实、因果关系为共同要件；2）法律规定的特殊要件。

第二节违法行为

一．违法行为的概念、要件

违法行为，是指行为人实施的违反法定义务、侵害他人合法权益的行为。

1．加害行为

1）行为的主体是行为人本人或其雇员、工作人员等；2）行为是受行为人意思支配的活动；3）行为的基本形态为作为、不作为；4）非行为致害事实之侵权责任，依据法律特别规定。二．违法行为的分类

1．自己的违法行为：是指行为人本人实施的侵害他人民事权益的行为。

他人的违法行为：是指雇员或国家机关工作人员实施的侵害他人民事权益的行为。

2．积极违法行为：是指实施作为行为致他人损害的行为。

消极违法行为：是指不履行法定的作为义务，致他人损害的行为。问题：作为义务的来源？

3．直接违法行为：是指行为人直接作用于受害人合法民事权益的行为。

间接违法行为：是指行为人通过他人或某种中介侵害受害人合法民事权益的行为。

第三节损害事实

一．损害的概念

损害，是指受害人因侵权行为而造成的人身或财产方面的不利后果。注意：损害与损失关于损害本质的学说：

差额说（利益说）：损害是被害人因特定损害事故所损害的的利益。该利益是指被害人的总财产状况，在损害事故发生与损害事故未发生的差额。

组织说：损害包括受害人财产上的积极损失和可得利益损失，是侵权行为给受害人造成的一种不利益状态，要根据受害人利益受侵害后，客观上遭受的损失确定。

损害事实说：作为侵权责任构成要件的损害是受害人所主张的其遭受的不利益的事实。受害人主张的不利益事实是法院裁判的基础，金钱赔偿只是裁判的结论。

二．损害的要件

1．客观确定性1）损害是已经发生的事实；2）损害是客观存在的事实；3）损害是确定的或相对确定的。问题：无现实损害，是否一定不成立侵权责任？

2．不利性1）不利是指财产或人身方面的负面状态；2）是否不利，以现有技术手段和社会一般观念等客观标准判断；3）不利包括不良后果、不良状态。3．

可救济性1）从量上看，损害必须达到一定程度；2）法律将该类损害纳入救济范围；3）救济方法具有可能性。

三．损害的分类

1．财产损害：也称有形损害，是指因侵害他人的财产、人身权益而造成受害人经济上的损失。非财产损害：也称无形损害，是指受害人财产损害以外的损害。

问题：边际损害应否赔偿？

边际损害，是指界于财产损害与非财产损害之间，不能明确认定其类型归属的损害。常见的边际损害：物的使用利益的损害（如汽车）、时间利益丧失的损害（如受伤住院）争议问题：边际损害应否赔偿？

四．几个特殊问题

1．纯经济损失问题

案例：甲地面施工挖掘水道时，因过失毁损电力公司铺设的电缆，导致当地停电。停电导致数家餐馆冰箱内食物变质，一家养鸡场正在进行电孵化器工作失败。甲对这一类损害应否赔偿？1）纯经济损失的概念、特征是指侵权行为给他人造成的人身损害和有形财产损害之外的经济损失。A．不表现为对特定权利的侵害；B．通常体现为一种间接损害；C．为经济上的损失；D．具有不确定性。

2．出生是否构成损害？

1）问题的提出

WrongfulConception：妇女甲为避孕而实施手术，因医生乙过失致手术失败，甲怀孕生子丙。WrongfulBirth：妇女甲怀孕，恐胎儿患病，医生乙检查失误告知胎儿健康，致未堕胎而生下患病或残疾的婴孩丙。WrongfulLife：上述情形中的丙（unwantedchild非期待儿）能否向医院请求损害赔偿。

2）WrongfulConception和WrongfulBirth情形中，妇女甲能否请求医院损害赔偿？

3）WrongfulLife：丙（unwantedchild非期待儿）能否向医院请求损害赔偿？

因果关系的特征：客观性、社会性、相对性、时间的连续性与顺序性、形式的复杂性、确定方式的逆推性

问题1：民法上因果关系与哲学上因果关系？问题2：民法上因果关系与刑法上因果关系？二．关于因果关系的学说争议

1．条件说——凡是对损害结果发生起重要作用的条件行为，都是该损害结果法律上的原因。2．必然因果关系说——行为与损害之间具有内在的、本质的、必然的联系时，才具有法律上的因果关系。3．相当因果关系说——某一原因仅在现实发生某结果，还不能确定有因果关系，须依一般观念，在有同一原因存在通常就能发生同一结果，才能认定具有因果关系。4．法规目的说——相当说以可能性为判断标准，但在判断因果关系是否具有相当性时，应考虑法规的意义和目的。在确定责任归属时，应依法规目的加以判断。

施工致人伤害引发败血症致人死亡案1986年11月17日，张某作为某施工队临时工参与进行旧房拆除工作。施工过程中，房梁突然断裂致张某受伤。送医院检查，确诊为：左踝关节挫伤，休息2天。11月21日，张某因伤口感染化脓住院，治疗无效，于12月7日死亡。经医疗事故鉴定委员会鉴定，结论为：张某系外伤所致脓毒败血症，感染性休克，多脏器衰竭死亡，医院治疗措施无误。死者近亲属起诉，要求雇佣方进行人身损害赔偿。问：受害人在雇佣活动中受伤与患败血症死亡之间是否具有因果关系？依据何种学说？问题：不作为与损害之间的因果关系？1）不作为与损害之间因果关系的特殊性

A．行为人必须负有作为义务；

B．必然存在外界因素作用于受害对象。2）学说

积极说——又分为他行为说、先行为说、他因利用说、无形因果说等

消极说

无形因果说（有力说）：造成损害的原因包括起果原因、防果原因，如果行为人不实施积极行为以防止损害发生，反而压抑防果原因，以至于实现起果原因的效果，则不作为构成损害的原因。三．因果关系的两个层次

1．第一个层次——责任成立的因果关系是指被告可归责的行为与原告权益受损害的事实之间是否具有客观上的联系。1）该因果关系可凭借科学手段验证；2）考察该因果关系时不考虑立法政策的因素；3）该因果关系通常由原告举证。

2．第二个层次——责任范围的因果关系是指被告行为与原告诉称的损害项目之间的联系。1）该因果关系考察的是导致原告损害的多个条件中，哪些是法律上的原因；2）该因果关系解决的问题是被告应承担多大范围的赔偿责任；3）该因果关系的本质是法律基于政策性判断，避免使加害人因因果关系无限延伸而承担过重的责任。注意：事实因果关系与法律因果关系（英美法分类）五．原因的分类

1．主要原因：是指对损害事实发生起主要作用的原因。次要原因：是指对损害事实发生起次要作用的原因。注意：主次原因区分与过错程度区分不同。

2．直接原因：是指与损害最近，直接引起损害发生的原因。

间接原因：是指与损害较远，一般不会引起损害发生，但由于其他因素介入而造成损害的原因。六．几个特殊问题

1．假设因果关系——损害因A加害行为而发生，但即使无A加害行为，损害亦将因B原因事实而发生。例：甲开车撞死乙，乙身患绝症，1个月内将死亡；甲毁坏乙的窗户，半小时后地震，房屋全毁。2．受害人的特殊体质（Eggskull）——是否影响因果关系认定？例：因轻拍“蛋壳脑袋”致受害人死亡05司法考试题一小偷利用一楼住户甲违规安装的防盗网，进入二楼住户乙的室内，行窃过程中将乙打伤。下列哪一种说法是正确的？

A．乙的人身损害应由小偷和甲承担连带责任

B．乙的人身损害只能由小偷承担责任

C．乙的人身损害应由甲和小偷根据过错大小，各自承担责任

D．乙的人身损害应先由小偷承担责任，不足部分由甲承担答案：B第五节过错

一．过错的概念、特征是指行为人的一种可归责的心理状态，包括故意、过失两种形式。1．过错具有主观性；2．过错具有可归责性；3．是否违反法定义务可作为判断有无过错的标准；4．过错与行为违法性为两个独立要件；5．过错违反法律、道德的价值取向。

1）重大过失：是指具有重大疏忽或重大轻信的过失。

A．对负有特定注意义务的人而言：其未达到特定注意义务的要求，也未达到一般注意义务要求；

B．对一般人而言：注意义务要求极低却仍未达到，或稍加注意即可避免却仍未避免。

注意：认定重大过失的意义

2）一般过失：是指未达到一般注意义务要求的过失。

A．对负有特定注意义务的人而言：其未达到特定注意义务的要求，但达到一般注意义务要求；

B．对一般人而言：未达到一般注意义务的要求。3）轻微过失：是指已经达到特定注意义务或一般注意义务要求，但对难于预见或难于避免的损害却未能预见或未能避免。

三．过错的判断标准

1．法律、操作规程规定的特定注意义务

1）适用于医生、律师、会计师等专业人员，法律要求较高注意义务；2）此处法律作广义理解。

2．善良管理人标准

1）善良管理人是拟制的人；2）善良管理人的注意义务是中等程度；3）善良管理人的自身各因素具有“一般性”；4）关于善良管理人的附加条件。

3．当事人自身情况1）自身情况包括年龄、智力、教育程度、社会经验等因素；2）负有特定注意义务的人，无须考虑自身因素；3）自身情况应作为善良管理人的补充标准。

问题：一种新思路——过失的经济分析方法

汉德公式：在B＜