公司法自学辅导顾功耘北京大学出版社

全国高等教育自学考试公司法自学辅导出版前言：为了完善高等教育自学考试教育形式促进高等教育自学考试的发展我们组织编写了全国高等教育自学考试自学辅导书。自学辅导书以全国考委公布的课程自学考试大纲为依据以全国统编自考教材为蓝本旨在帮助自学者达到学习目标顺利通过国家考试。自学辅导书是高等教育自学考试教育媒体的重要组成部分我们将根据专业的开考情况和考生的实际需要陆续组织编写、出版文字、音像等多种自学媒体由此构成与大纲、教材相配套的、完整的自学媒体系统。全国高等教育自学考试指导委员会1999年10月目录第一部分怎样认识和学好《公司法》一、公司法学科的特点(1)二、《公司法》的内容、体系结构的特点(3)三、自学《公司法》的要求和方法(5)四、相关法律、法规介绍(7)第二部第一章公司法概述(13)要点提示(13)练习题(16)练习题参考答案(18)第二章公司法简史(24)要点提示(24)练习题(27)练习题参考答案(29)第三章公司设立(33)要点提示(33)练习题(36)练习题参考答案(39)第四章公司资本(45)要点提示(45)练习题(47)练习题参考答案(48)第五章公司债(55)要点提示(55)练习题(57)1练习题参考答案(58)第六章公司的财务会计与分配(64)要点提示(64)练习题(66)练习题参考答案(67)第七章公司合并、分立与公司形式变更(75)要点提示(75)练习题(79)练习题参考答案(81)第八章公司清算(85)要点提示(85)练习题(88)练习题参考答案(91)第九章公司破产(96)要点提示(96)练习题（100）练习题参考答案（103）第十章有限责任公司（一）（109）要点提示（109）练习题（111）练习题参考答案（114）第十一■章有限责任公司（二）（123）要点提示（123）练习题（124）练习题参考答案（125）第十二章有限责任公司（三）（132）要点提示（132）练习题（133）练习题参考答案（135）第十三章股份有PM公司（一）（142）要点提示（142）2练习题（144）练习题参考答案（147）第十四章股份有PM公司（二）（158）要点提示（158）练习题（161）练习题参考答案（163）第十五章外国公司分支机构（168）要点提示（168）练习题（171）练习题参考答案（174）第十六章公司集团（178）要点提示（178）练习题（181）练习题参考答案（184）第三部分一、总复习的内容、方法和要求（190）二、命题范围及答题要求（191）三、应考应注意的几个问题（199）第四部分一、《公司法》模拟试题（200）.模拟试题（一）（200）.模拟试题（二）（208）.模拟试题（三）（215）二、《公司法》模拟试题参考答案（223）.模拟试题（一）参考答案（223）.模拟试题（二）参考答案（226）.模拟试题（三）参考答案（230）后记（235）3第一部分怎样认识和学好《公司法》一、公司法学科的特点1.公司法是一门将公司及公司法律作为研究对象的重要学科首先公司是现代市场经济中重要的活动主体。公司是从事商品生产和经营的组织形式也是资本和人力资源有效利用的组织形式。在西方国家公司不仅对人们的生活方式和价值观念产生着巨大的、深刻的影响而且对一国的政治、军事、社会、经济的发展起着日益重要的作用。在世界上100家最大财富的组织团体中公司所占比例已超过50%换句话说相当数量的公司已与一些发达国家齐名其实力已远远超过了一些欠发达国家和发展中国家。公司在我国产生较晚重视公司在经济发展中的作用还是改革开放以后的事。近十年间一些迅速崛起的大公司已使人们刮目相看惊叹不已。其次调整公司活动的法律在法律体系中占有重要地位。从公司制度产生的那一天起西方国家就将公司的规范列为商法之首。因为商品交易秩序的建立首先要求商事主体的规范进入。在我国1992年邓小平同志发表南方讲话提出建立市场经济体制的建议1993年底立法机关就推出了公司法。公司法的出台为公司的规范设立和运作提供了法律依据也为建立与社会主义市场经济相适应的法律体系奠定了基础。再其次以公司和公司法作为研究对象的学科在提升公司和公司法的质量、传播公司和公司法的知识等方面具有十分突出的意义。公司的操作是非常严格的离开法制的轨道公司也会给社会经济生活的秩序制造混乱。公司法学科的研究成果一方面可以应用到法制工作上进一步促进法制的完善另一方面可以用于广泛传播培养懂管理、会经营的高素质人才培养严格执法、严肃护法的高素质人才。2.公司法是一门实践性很强的学科公司是商品经济发展到一定阶段的产物。在它产生和发展的历史过程中无不与现实的经济生活相联系。公司的每一个具体制度的建立也无不反映现实经济生活对法律的需求。举例说明：股东承担有限责任的规定就是基于降低个人投资风险的考虑；资本金的强制规定就是基于加强公司的信用及保护交易第三方安全的考虑；法定公积金的规定就是基于公司长远发展和股东长期利益的考虑等等。公司法学科有一个比较完整的理论体系。从公司的过去到现今从公司的设立到终止从公司的一般要求到具体操作均有详尽的理论说明。这些理论不是凭空臆造的不是不可捉摸、难以理解的而是从商品生产和交换之中总结出来能被我们理解和掌握的也是可以用来指导我们参与社会生产经营实践的。这是一套活的理论。3.公司法是一门年轻的学科说公司法是一门年轻的学科主要是因为我国长期以来在计划经济体制下不讲商品不讲商品经济也不讲商法公司法的出台也只有几年的时间。在西方国家公司法一直是商法中的核心内容商法学科（其中包括公司法学科）相当发达可以说是比较成熟的学科。改革开放以后我国的一些学者才逐渐开展了对西方公司法的介绍和研究取得了一些令人欣喜的成果。然而我们还不能说我们已经透彻地掌握西方国家成熟的公司法学科更不能说我们已经结合中国的国情建立起了一整套完善的公司法学科体系。学科体系可以超越于公司立法的现实向前发展但它毕竟不能脱离现实。现实中还有相当多的问题没有找到答案。立法上还有相当多的遗憾一时还难以得到弥补。公司法要成为一门成熟的学科仍然需要几代人的努力。一方面要在理论研究中继续借鉴和吸收西方国家已经被实践证明的成功经验另一方面要在实践中积极探索通过研究改善立法，在完善立法的同时也进一步完善理论本身。二、《公司法》的内容、体系结构的特点关于公司法的教材不下几十种体系结构安排各异内容介绍也深浅不同。《公司法》自学考试指定教材从培养学生创新能力的目标出发在学习其他教科书优点的基础上体系大胆创新内容删繁就简提出问题并指出认识问题解决问题的路径体现了自己的鲜明特点。1.体系创新由于公司有不同种类有的制度适用此种公司但不适用彼种公司；有的制度适用彼种公司但不适用此种公司。这就为编写公司法教科书增添了难度也为读者全面准确掌握公司法的内容带来了一定的难度。现存各种教科书的体系安排有这样几类:（1）先简单统后具体分。即先对共性的东西简单阐述后根据不同种类的公司详细分述。（2）先统、后分、再统。即涉及基本理论的问题先统各种公司随后分述涉及公司的财务会计、合并分立等共性问题再统一阐述。（3）统分一体。即基本理论与各种具体制度混合不分类别逐一分解。这些安排各有优点但多多少少都存在一些缺陷。《公司法》教材的安排充分考虑了基本理论与具体制度之间的逻辑关系较妥善地处理统与分的界限从一定的理论高度勾画了公司法教科书的体系。《公司法》教材分总论和分论两部分。总论阐述公司法的一般理论分论分别阐述各种公司的设立与运作规则和程序。总论偏重于公司运作的一般过程分论偏重于各公司形态的内部管理与特别制度。总论具有总括、统领的功能分论具有深化、应用的功能。2.内容删繁就简《公司法》教材无论是总论还是分论内容讲究简略、通俗易懂没有繁琐复杂的分析没有从概念到概念的空泛论证一切只要能够说明问题、让人理解就行。举例来说：关于公司合法性特征的论述开门见山一句话就描述了公司设立时条件合法和程序合法的要求以及公司成立后管理合法和经营合法的要求。既概括又全面也易理解。接下来重点分析了条件合法的问题指出了公司设立的三要素。这样安排有助于我们理解合法性的真正含义也避免了对公司设立一般性条件的专门介绍。至于各种公司的设立条件会在分论中逐个讲解。关于公司法基本原则的阐述也是既简练又抓出了要害。公司法的内容很多《中华人民共和国公司法》有11章230条如何使读者在很短的时间内尽可能较好地掌握公司法的基本精神这就需要从理论上进行高度概括。《公司法》教材将公司法的基本原则概括为责任有限、股权保护、管理科学、交易安全和利益分享等五项原则并分别作了精要的诠释。道理讲得透读者读来不仅知其然而且知其所以然。把握了五项基本原则实际上是把握了公司法学科入门的钥匙。3.结构新颖合理《公司法》教材总论9章分论7章。总论第一章是总论中的“总论”涉及基本概念、基本原理是全书的重中之重。第二章是公司法的历史写这一章主要是为了让读者了解公司及公司法律产生与发展的过程加深读者对公司基本概念、基本原理的理解。从第三章开始到第八章分别阐述公司设立、公司资本与债、公司财会与分配、公司变更、公司清算等基本制度。每一章均对这些制度的基本含义、规范要求、具体设计、操作过程与方法等作了分析与介绍。第九章是公司破产的内容。由于自学考试未设置破产法课程将破产法内容纳入《公司法》照顾了考生知识结构上的完整。公司解散的一个原因又是破产所以理论上也是顺理成章的。分论部分的内容也很有特色。一般教科书只介绍股份有限公司、有限责任公司和外国公司的分支机构依据是《中华人民共和国公司法》也有的教科书加上无限公司、两合公司的内容。无论是前者还是后者都有一定的局限。前者囿于现存法律的范围是狭义上的公司法；后者受大陆法国家立法的影响与我国的现实大相径庭。《公司法》教材从广义公司法出发大胆构思将中外合资的有限责任公司与有限责任公司、国有独资公司并列将中外合资的股份有限公司与股份有限公司并列再加上外国公司的分支机构显得全面而富有合理性。最后一章阐述公司集团(多法人的联合经济组织)的概念、设立以及管理、关联公司等问题。这样的结构安排内在的联系紧密从内资到合资从中资到外资从单体企业到群体企业循序渐进步步深入。各章既叙述各种公司特有的制度也介绍各种公司的具体操作规程等。4.启发读者思考《公司法》教材在系统介绍公司及公司法理论知识的同时还将一些疑难问题、不同的理论争论以及立法的缺陷作了概要的分析以启发读者思考。书中关于公司联合性、有限责任的例外、职工分享、公司资本制度、特别清算、国有独资公司制度的完善、中外合资有限责任公司制度的改进、关联公司等内容无不出于开拓读者思路的考虑。在教科书中列入这些内容也是立法现状所决定的。如果没有这些内容读者在学习过程中也会提出一系列疑问从而无法找到答案。与其如此不如先作交代指明方向使读者所学知识具有很大的灵活性和适应性。这样做有利于培养考生的综合素质提高考生的创新能力。三、自学《公司法》的要求和方法1.自学本课程的目的和要求自学《公司法》的目的和要求可以从以下四个方面概括：(1)了解和掌握基本概念、基本知识、基本理论掌握公司组织的规律熟悉有关公司的法律、法规。(2)学会运用公司法指导国有企业白^公司制改建；增强市场经济的法制观念自觉运用公司法等参与经济活动严格依法办事。(3)学会对公司依法进行管理训练自己应用公司法知识解决现实问题的能力让公司组织最大限度地在国民经济中发挥应有的作用。(4)通过公司法课程的考试取得规定的学分和单科合格证书。2.自学本课程的方法自学不同于课堂学习主要是依靠学员利用教材及辅导用书发挥主观能动性循序渐进地认真学习和领会。自学的方法主要有：(1)通读《公司法》教材在阅读《公司法》教材之前先要大体了解教材的体系、结构、内容等方面的概况和特点。阅读过程中应根据考试大纲中每章“学习目的和要求”以及“考核目标与具体要求”逐章逐节进行。(2)划出重点凡是考试大纲中要求识记的知识点需领会和应用的重点、难点问题都应在教材的相应章节中划出。识记的知识点基本上属于教材中定义性的概念如“公司”、“股份有限公司”、“清偿不能”等等。领会和应用的重点和难点问题基本上属于教材中有关理论论述与操作性规程如有限责任公司的特点、公司上市的条件及程序、我国公司资本制度的特点等。在划出重点的空白处分别标上“识记”、“领会”、“应用”等字样。(3)逐一理解对根据考试大纲划出的需要识记、领会、应用的内容逐一阅读、思考。涉及到有关的法律法规要对照法律法规中的相关内容进行比较、理解。涉及有关的理论问题要前后文对照起来看不能只见树木不见森林。不懂的问题请教有关辅导的老师或有关法律专业人员。(4)认真阅读辅导书做习题辅导书对教材的每章要点均作了提示同时配以练习题。考生在阅读辅导书的同时还要认真作好每一道习题。通过做习题可以自测自己掌握的程度加深对教材内容的记忆和理解。(5)强化记忆在理解教材内容的基础上熟记基本概念的定义；熟记需领会及应用问题的要点。凡需熟记的内容要反复回顾不能一背了6之。在考试前也能够争取集中一段时间再突击强化记忆。(6)联系实际在学习和理解书本知识的同时还应特别注意理论联系实际尤其是联系国有企业改革的实际。例如：国有企业改建为股份有限公司、有限责任公司要考虑如何符合公司法规定的公司设立条件和程序；控股公司控股要考虑如何防止控股股东滥用控股权等。四、相关法律、法规介绍公司法在我国法律体系中占有极其重要的地位它是属于奠定市场经济体制基础的部门法律之一。在公司法出台以前就已经存在着大量的有关法人企业的法律、法规。这些法律、法规虽然没有以“公司法”名称命名但实际上在一定范围内、一定程度上起着公司法的作用。他们是公司法的重要组成部分是我们学习公司法时必须认真研读的。公司法出台后有关部门都在为实施这部法律作出各自的努力。有的准备制定实施细则或特别法有的已经制定了公司法的某些专门规定。这些规定是公司法的具体化或公司法的特别规定考生也必须认真阅读和理解。《公司法》教材的编写是以有关公司的法律、法规作为主要依据的教材的内容大多是法律的理论化。有的是对法律条文的解释有的是对法律条文的评价有的还分析了立法的发展趋向。教材并不是简单地搬用法条需要说明的是教材编写考虑教学的规律由浅入深由易到难有选择地引用法律条文。教材所涉及到的法律、法规中的内容仅是主要的、基本的教材不可能囊括法律、法规的所有内容。考生在自学教材的时候还要系统阅读相关的法律、法规条文。这一方面可以帮助考生全面理解掌握公司法的理论另一方面也有利于考生熟悉法律实务为参与法律实践准备条件。为便于考生自学好《公司法》了解公司法课程所涉及的主要法律、法规特将这些法律、法规罗列如下并加以适当介绍：.《中华人民共和国公司法》(1993年12月29日第八届全国人大常委会第五次会议通过1994年7月1日起施行)共11章230条。它是我国经济体制改革的一项重要成果是新中国第一部公司法典在我国公司立法史上具有划时代的意义。其内容涉及有限责任公司、股份有限公司从设立到终止过程的各种规范。.《中华人民共和国公司登记管理条例》（1994年6月24日中华人民共和国国务院发布1994年7月1日起施行）共12章76条。它是有关公司法的第一个行政性法规是我国工商行政管理机关对各类公司进行核准登记和监督管理的重要依据。其主要内容包括：登记管辖、登记事项、设立登记、变更登记、注销登记、分公司的登记、登记程序、年检报告、证照和档案管理等。.《中华人民共和国证券法》（1998年12月29日第九届全国人大常委会第六次会议通过1999年7月1日起施行）共12章214条。它体现了从我国实际情况出发与借鉴国际先进经验吸取教训相结合、阶段性与前瞻性相结合的原则。制定证券法的目的在于规范证券市场的发行和交易行为保护投资者的合法权益维护社会经济秩序和公共利益以促进社会主义市场经济的发展。《证券法》与《公司法》是姊妹法的关系。《证券法》中关于股票发行、上市公司收购、证券公司等在一定程度上也可以说是公司法律规范。.《企业债券管理条例》（1993年8月2日国务院发布）共5章39条。它是在1987年3月27日国务院发布的《企业债券管理暂行条例》基础上进一步修订而成的。制定《企业债券管理条例》的主要宗旨是加强对企业债券的管理引导资金的合理流向有效利用社会闲散资本保护投资者的合法权益。.《可转换公司债券管理暂行办法》（1997年3月8日国务院批准1997年3月25日国务院证券委员会发布）共6章41条。制定《可转换公司债券管理暂行办法》的主要宗旨是：加强对可转换公司债券的管理规范可转换公司债券的发行、上市、转换股份及其相关活动保护当事人合法权益。.《中华人民共和国中外合资经营企业法》（1979年7月1日第五届全国人大第二次会议通过1990年4月4日第七届全国人大第三次会议修订）共15条。它是中外合资举办企业的法律依据。.《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》（1983年9月20日国务院发布）共14章108条。内容涉及中外合资经营企业的设立与登记组织形式与注册资本出资方式董事会与经营管理机构引进技术场地使用权及其费用计划、购买与销售税务外汇管理财务与会计职工工会期限、解散与清算争议的解决等。.《中华人民共和国中外合作经营企业法》（1988年4月13日第七届全国人大第一次会议通过）共28条。它是中外合作举办企业的法律依据。.《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》（1995年8月7日国务院批准1995年9月4日对外贸易经济合作部发布）共10章58条。它是根据《中华人民共和国中外合作经营企业法》制定的内容涉及合作企业的设立组织形式与注册资本投资、合作条件组织机构购买物资和销售产品分配收益与回收投资期限和解散关于不具有法人资格的合作企业的特别规定等。.《中华人民共和国外资企业法》（1986年4月12日第六届全国人大第四次会议通过）共24条。它是外国投资者在中国境内独立投资设立企业的法律依据。.《中华人民共和国外资企业法实施细则》（1990年10月28日国务院批准1990年12月12日对外经济贸易部发布施行）共13章88条。内容涉及外资企业设立程序组织形式与注册资本出资方式与期限用地及其费用购买与销售税务外汇管理财务会计职工工会期限、终止与清算等。.《关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》（1994年8月4日国务院发布）共30条。它是股份有限公司到境外募集股份及上市的法规依据。.《关于股份有限公司境内上市外资股的规定》（1995年12月25日国务院发布）共28条。制定这一规定的指导思想是为了规范股份有限公司境内上市外资股的发行及交易保护投资人的合法权益。.《股份有限公司境内上市外资股规定的实施细则》（1996年5月3日国务院证券委员会发布）共7章48条。内容涉及境内上市外资股的发行与上市交易、登记与结算证券经营机构信息披露会计、审计等。.《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》（1995年1月10日对外经济贸易合作部发布）共28条。该规定制定的指导思想是为了进一步扩大国际经济技术合作和交流引进外资促进社会主义商品经济的发展。.《到境外上市公司章程必备条款》（1994年8月27日国务院证券委员会、国家体改委员会发布）共21章166条。这是为境外募集股份及上市的股份有限公司提供的一个章程范本。.《上市公司章程指引》（1997年12月16日中国证券监督管理委员会发布）共12章194条。其内容由正文和注释两部分组成。正文是为上市公司提供的一个章程范本；注释是关于正文的解释和说明。.《中华人民共和国会计法》（1985年1月21日第六届全国人大常委会第九次会议通过1993年12月29日第八届全国人大常委会第五次会议修订）共6章30条。该法是为规范和加强会计工作保障会计人员依法行使职权发挥会计工作在维护社会主义市场经济秩序、加强经济管理、提高经济效益中的作用而制定的。内容涉及会计核算、会计监督、会计机构和会计人员、法律责任等。.《企业会计准则》（1992年11月30日财政部发布）共10章66条。该准则是为了适应我国社会主义市场经济发展的需要依统一会计核算标准保证会计信息质量根据《中华人民共和国会计法》制定的。内容包括会计的一般原则资产负债所有者收益收入费用利润财务报告等。.《企业财务通则》（1992年11月30日财政部发布）共12章46条。该通则是为了适应我国社会主义市场经济发展的需要规范企业财务行为有利于企业间开展公平竞争加强财务管理和经济核算而制定的。内容包括资金筹集流动资产固定资产无形资产递延资产和其他资产对外投资成本和费用营业收入、利润及其分配外币业务企业清算财务报告与财务评价等。.《股份有限公司会计制度》（1998年1月27日财政部发布）。该制度是为规范股份有限公司的会计核算工作维护投资者和债权人的合法权益根据《中华人民共和国公司法》和《企业会计准则》的要求制定的。内容包括总则、会计科目名称和编号、会计科目使用说明、会计报表格式、会计报表编制说明。另有若干附件。.《中华人民共和国企业破产法（试行）》（1986年12月2日第六届全国人大常委会第十八次会议通过）共6章43条。其立法的指导思想是适应经济体制改革的需要促进全民所有制企业自主经营加强经济责任制和民主管理改善经营状况提高经济效益保护债权人、债务人的合法权益。主要内容包括：破产申请的提出和受理债权人会议和解和整顿破产宣告和破产清算等。.《国有企业财产监督管理条例》（1994年7月24日国务院发布）共5章45条。该条例是为了加强国有企业财产的监督管理巩固和发展国有经济促进社会主义市场经济体制的建立而制定的。内容涉及国有企业财产分级管理和分工监督监事会企业法人财产权法律责任等。.《国务院稽查特派员条例》（1998年7月3日国务院发布）共29条。该条例是为加强对国有重点大型企业主要负责人员的经营管理监督保证稽查特派员公正、廉洁、高效地开展工作而制定的。.«公开发行股票公司信息披露实施细则（试行）〉〉（1993年6月12日中国证券监督管理委员会发布）共8章31条。它为公开发行股票公司披露信息提供操作依据。内容涉及招股说明书与上市公告书定期报告临时报告重大事件公告临时报告公司收购公告信息事务管理等。.《企业集团登记暂行规定》（1998年4月6日国家工商行11政管理局发布）共31条。该规定是为加强对企业集团的登记管理规范企业集团的组织和行为而制定的。公司法方面的规范内容很多自学者可以在一般了解的基础上结合教材的相关内容有重点地深入学习和理解。第二部第一章公司法概述要点提示本章是公司法学的基础理论部分是理解和掌握公司法各项具体制度的基础和前提。因此本章是全书的重点章之一。虽然整章分设六节彳!要点可归纳为二条即：一是公司法的定义、性质及基本原则；二是公司的定义、特征及种类。抓住这两条主线也就抓住了本章的重点。本章共分为六节。第一节公司法的定义与性质。本节包括二大问题一是公司法的定义；二是公司法的性质。一、关于公司法的定义问题。“公司法”一词有广义与狭义之分。作为本节一大研究对象的“公司法”是指广义上的公司法而并不仅仅是指《中华人民共和国公司法》这一个法律文件这从本节第一句话“所谓公司法是规定各种公司的设立、组织活动和解散以及其他与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称”的表述中可得到印证。二、关于公司法的性质问题。公司法的性质具有多重性它主要取决于看问题的出发点。从公司法的内容上看它兼具组织法和活动法的双重性质但以调整公司的组织关系为其主要内容以调整与公司组织特点密切相关的公司部分经营活动为其从属内容。从公司法的体例上看它兼具实体法和程序法的双重性质但以实体法为主。从公司法各类具体的规范性质上看它兼具强制法和任意法的双重性质但以强制法为主。从公司法所确认的各种规则来看它兼具国内法和涉外法的双重性质但以国内法为主。第二节公司的定义与法律特征。由于我国现行《公司法》未对“公司”下法定定义故此节所谓公司定义是学理上之定义。即便如此西方与我国学术界对“公司”一词的理解也并非完全相同。西方国家的公司是指依法定程序设立以营利为目的的社团法人。而在我国公司是依照公司法律规定组织、成立和从事活动的以营利为目的且兼顾社会利益的具有法人资格的企业。公司的法律特征应从两方面去把握：一是从公司本身看它具有合法性、营利性及独立性三大特征；二是从公司与自然人企业及合伙企业的区别来看其不同于其他企业的特征。只有这样才能全面把握公司的本质特点。第三节公司的分类。公司依不同的标准可作不同的分类。本节按现行《公司法》的有关规定作了五种分类介绍同时又对《公司法》未涉及的而在公司法理论上较常见的三种分类法作了介绍。准确掌握公司的分类标准及分类意义有助于理解公司法的各项具体制度。第四节公司法的基本原则。公司法的基本原则是指贯穿于现行公司法律规范中的最一般准则。本节依我国现行《公司法》的规定归纳总结了五项重要原则：一、责任有限原则；二、股权保护原则；三、管理科学原则；四、交易安全原则；五、利益分享原则。不仅如此本节还对各项原则的内涵及其在我国《公司法》中的体现作了阐述并就如何更全面地在《公司法》中体现这些原则提出了建设性意见。因此掌握各项原则的内涵及其在我国《公司法》中的具体体现和如何完善这些原则是本节的要点。第五节公司法的体例与结构。各国公司法有各不相同的体例。我国公司法以单行法规为基本形式以《公司法》为基本法再对特种类型的公司制定特别法。我国《公司法》的具体结构为：整部法律分为11章共230条围绕有限责任公司(包括国有力资公司)和股份有限公司的法律问题作了全面系统的规定。与此同时41本节还就公司法与相关部门法的关系作了阐述其中公司法与证券法的关系及公司法与企业法的关系尤为重要。第六节中国现行公司法的特色。本节从七个方面阐述了我国现行公司法的特色。这就是：一、确立了一系列社会主义的法律原则；二、选择两种公司形态；三、严格控制股份有限公司的设立、股票的发行及上市；四、从资产规模和公司性质上限制债券发行主体；五、有自愿清算、强制清算之别而无任意清算、法定清算之分；六、专章规定法律责任；七、明显带有转轨时期的烙印。本章的基本概念有：1.公司法；2.公司;3.合伙企业；4.股份有限公司；5.有限责任公司；6.独资公司；7.母公司；8.子公司。本章的基本理论有:1.公司法的性质；2.公司法的基本原则。本章的基础知识有:1.公司法的调整对象；2.公司的种类与特征；3.公司法与民法、证券法、破产法及企业法的联系与区别；4.公司法各项原则的基本内容。本章的重点问题有：公司法的定义、性质及基本原则；公司的定义、特征及种类。在学习过程中应准确把握各基本定义掌握基础知识并运用基本理论分析解决一些具体问题。本章涉及的法律主要有：1.《中华人民共和国公司法》。该法第一章的内容包含18个法律条文几乎每一条对我们本书第一章“公司法概述”的学习和掌握都有重要的参考价值。如第2、3、5、13、18等条文对理解公司的定义及种类有重大价值第3、4、6、11、14等条文对掌握公司法的原则有很大帮助。因此《公司法》第一章总则是学习“公司法概述”时最重要的法律依据。2.《中华人民共和国公司登记管理条例》。该条例是国务院1994年6月24日发布1994年7月1日起施行的一部重要的行政法规。它是广义上公司法的一个组成部分在学习公司法的定义时可作参考。3.《中华人民共和国中外合资经营企业法》。该法也是广义上公司法的一个组成部分专门调整有外商投资的有限责任公司。在学习公司法的定义、公司的种类时可作参考。4.《中华人民共和国商业银行法》。该法中有关商业银行的组织形式的规定是广义上公司法的一个组成部分。如该法第2条、第4条、第17条的规定可在学习公司的定义及种类时参考。5.《中华人民共和国保险法》。该法是1995年6月30日八届人大常委会第十四次会议通过、1995年10月1日起生效的。该法第三章“保险公司”中的全部条文可在学习公司的定义、种类及公司法与其他法的关系时用作参考。6.《中华人民共和国合伙企业法》。该法于1997年2月23日由八届人大常委会第二十四次会议通过并于1997年8月1日起生效。在学习公司与合伙企业的区别时可作参考。7.《中华人民共和国民法通则》。该法中的许多原则在《公司法》中都有具体体现故学习公司法不能不了解《民法通则》。如该法第一章中的第2、3、4、5、6、7条第二章中的第五节、第三章中的第一节、第二节、第四节等内容都可作为学习公司的定义、特征及公司法的基本原则时的参考文件。8.《中华人民共和国证券法》。该法于1998年12月29日由九届人大常委会第六次会议通过自1999年7月1日起施行。在学习公司法与证券法的关系时可作参考。本章的考核点主要集中在公司法的定义与特征、公司的定义与特征、公司法的基本原则等内容中。本章的题型可以是多种多样的特别是论述题和案例分析题都有可能从本章的内容中选择出题。练习题一、单项选择题1.《中华人民共和国公司法》的生效时间是:()。A?.1993年7月1日C?.1994年7月1日B?.1993年12月29日D?.1994年12月29日2.广义的公司法是指:()。A.冠以“公司法”之名的一部法律中的全部条款61B.c一切有关公司的法律、行政法规、规章以及最高司法机关的司法解释等C.《公司法》和《企业法》D.《公司法》和《合伙企业法》3.国有独资公司是:()。A.独资企业的一种特殊形式B.合伙企业的一种特殊形式C.股份有限公司的一种特殊形式D.有限责任公司的一种特殊形式二、多项选择题1.下列各类机构中属于“公司机关”的有:()°A?.股东大会D?.职工代表大会B?.董事会E?.清算组C—.监事会2.公司构成的基本要素是:()。A?.公司资本D?.职工守则B"银行贷款Eb.公司机关CU.公司章程三、名词解释1?.公司法3?.子公司2?.公司4?.公司章程四、简答题1.公司法与企业法的关系如何？2.公司法与证券法的关系如何？3.公司与合伙企业有何不同？4.公司权利能力有何特征？5,中外合资经营企业是否适用公司法？五、论述题1.论股权保护原则。2.论有限责任原则。3.论公司法的性质。六、案例分析题某有限责任公司由A、B、C三股东共同投资设立注册资本71为50万元人民币。其中法人股东A以经营场地和设备作价出资30万元人民币B、C两个自然人股东各出资10万元人民币。公司由B、C负责经营。公司成立后不久因市场疲软及经营管理不善等诸原因导致公司欠下60多万元的巨额债务并在实际上陷入停产状态。债权人因此而纷纷登门讨债。B、C两个自然人股东因躲债而不明去向于是所有债权人都盯住法人股东A索债。而A则声称公司主要由RC二股东负责经营自己也是受害者目前并无偿债能力。在索债不成的情况下所有债权人联名将A推上被告席诉请法院判决A偿还公司所欠的债权人的全部债务。问：此案该如何处理？练习题参考答案一、单项选择题1.C2.B3.D二、多项选择题1.BCE2.ACE三、名词解释1.公司法一词有广义和狭义之分。狭义的公司法仅指冠以“公司法”之名的一部法律而广义上的公司法包括一切有关公司的法律、行政法规、规章以及最高司法机关的司法解释等。故所谓公司法是规定各种公司的设立、组织活动和解散以及其他与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。2.中外各国对公司的理解各不相同。在我国公司是指依照公司法律规定组织、成立和从事活动的以营利为目的且兼顾社会利益的具有法人资格的企业。3.子公司有时也被称作“附属公司”是指被母公司控制了多数股权或投票权的公司。公司可以设立子公司子公司具有企业法人资格依法独立承担民事责任。4.公司章程是记载公司组织及行动的基本规则的文件。它向社会公众公开申明公司的宗旨、资本数额、权利以及一系列为公众81了解公司所必须的内容。这种内容从根本上决定了公司组织的基本原则、业务活动的范围和方式以及公司发展的方向。设立公司必须依法制定公司章程。章程一经制定和批准不仅对制定人有约束力对以后参加公司的人也有约束力在一定条件下对第三人也产生效力。四、简答题1.公司法与企业法的关系存在着理论上的关系与现实中的关系两个不同的概念。从理论上讲企业包括自然人企业、合伙企业、公司企业与集团企业等诸多类型故企业法应指包括独资企业法、合伙企业法、公司法……等在内的调整各类企业的法律规范的总称。因此公司法仅是企业法的一种两者的关系是种属关系。然而我国现实中的企业法由于受传统体制及观念的影响形成了部门林立、错综复杂的局面。企业法与公司法之间并不存在着上述包容或从属关系而是一种并行关系。“企业法”泛指计划经济体制下按所有制性质不同而分门别类制定的一系列单行企业法律群体如“全民所有制工业企业法”、“中外合资经营企业法”等。因此“企业法”和“公司法”分别是适用不同类型企业的法律两者之间关系的理顺有待立法的进一步完善和体制的进一步理顺。2.公司法是规定各种公司的设立、组织活动和解散以及其他与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。而证券法是关于资本证券的募集、发行、交易、服务及对证券市场进行管理监督的法律规范的总和。资本证券发行的主体除政府外主要是公司企业。证券法中有关证券发行的规范与公司法中有关股票、债券的发行的规范形成交叉关系。然而两者的侧重点不同。公司法中的有关规定重心在股票、债券的发行市场的关系的调整而证券法的重心则在股票、债券等证券的交易市场的关系的调整。故两者有姊妹法之誉。3.公司与合伙企业是企业的两种不同的法律形态。合伙企业是由若干个自然人联合出资建立、合伙经营的组织体。它与公司的主要区别是:（1）公司企业是法人有永久延续性；而合伙企业不是法人易随合伙人的丧亡而解散。（2）公司企业活动的依据是章91程而合伙企业活动的依据是合伙合同或协议。（3）公司企业与股东各自独立两者权利义务不同；而合伙企业与合伙人唇齿相依权利义务相连。（4）公司企业的股东一般无直接参与公司日常业务的权利；而合伙企业的合伙人都有直接参与企业日常业务的权利。（5）公司企业的财产属于法人财产以公司名义持有；而合伙企业的财产由合伙人全体或部分持有。（6）公司企业的股东仅对公司承担其出资范围内的责任不对公司的债务直接承担责任；而合伙企业的合伙人对合伙企业的债务不仅直接承担责任而且所承担的是无限连带责任。4.公司的权利能力是指公司具有充任民事法律关系主体并享有民事权利和承担民事义务的资格。其特征主要表现在两大方面：一是受其自身性质的限制一些基于自然属性而专属于自然人的权利公司不享有而与自然属性无关的一般的“人”的权利如名称权、名誉权等公司是享有的。二是公司的权利能力还要受到法律的严格限制这些限制主要有:（1）经营范围的限制；（2）转投资的限制；（3）发行债券的限制；（4）做保证人的限制。公司只有依法行使权利其后果才受法律保护否则公司将承担相应的法律责任。5.中外合资经营企业属于特别法上的公司既受《公司法》调整又受《中外合资经营企业法》的管辖。对此《公司法》第18条规定得很明确：“外商投资的有限责任公司适用本法有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的适用其规定。”这就是说有关外资企业法没有规定的问题中外合资经营企业应适用《公司法》的规定外资企业法就有关问题作了规定的且该规定与《公司法》的规定不一致时中外合资经营企业优先适用外资法的规定。五、论述题1.股权是股东权的简称按《公司法》第4条第1款的规定来看它的具体内容包括股东的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。股权保护的标志是股权平等亦即：股东所持的每一股份在法律上所享有的权利是平等的。概括地说就是同股同权同利。02如果要说股东的平等那就是无论股东大小、身份如何他们的权利均受到法律的平等保护。然而股权平等的前提是同股。所谓同股意即股权性质相同而不论持股者的身份如何。现实中的“国家股”、“法人股”与“个人股”是依持股者（即股东）的身份的不同而划分的它们之间是否拥有同样的权利应取决于其持有的股权的性质而非其本身的身份或地位。当然目前客观上存在着的“国家股”、“法人股”和“个人股”地位上的差异是由多方面原因造成的除了立法的进一步完善外体制的进一步改革也是不能忽视的。在股权性质相同的情况下股权平等的另一个条件是持股量相等否则就无所谓股权平等了。如果持有10股普通股的股东与仅持1股普通股的股东享有完全一样的表决权和收益分配权那对前者就是一种不公平。然而这一符合常理的规则在特殊情况下其合理性已受到质疑。如当某个股东控制了公司70%或更多比例的股份时公司小股东的权益实际上就失去了独立性他们的表决权可能会因大股东的大权独揽而不起任何作用。此时为防止大股东侵犯小股东权益的事发生立法上的进一步完善就显得非常必要。从国外有关的立法经验来看为真正体现股权保护原则不外乎在立法上从两个方面来作出保障：一是限制大股东的表决权；二是引TOC\o"1-5"\h\z入对小股东的特别（包括实体法上和程序法上的）保护措施。（注：答题者可根据自己掌握的有关知识或信息来详细阐述该问题。）2.有限责任原则的本意是指公司股东均以其出资或持有的股份为限对公司承担责任而不是指公司在其注册资本范围内承担有限责任。按照有限责任的原则股东对公司的债务不负直接责任公司以其全部法人财产对其债务承担责任。然而公司的独立人格及股东的有限责任正越来越经常地被不法分子所利用以达到其逃避法律责任的目的。在确立了公司的独立人格及股东的有限责任的同时西方不少国家又引入了“揭开公司面纱”理论作为适用股东有限责任原则的例外。当然这种例外情况的适用并非随意的而是由判例法或成文法明确规定的。12（答题者可根据自己掌握的相关知识或信息进一步详细阐述此问题。）我国现行《公司法》虽确立了公司的独立人格及股东的有限责任原则但没有就公司的独立人格及股东的有限责任遭滥用时的法律补救措施作出明确规定。故答题者可就如何完善有关立法以使有限责任原则得到更好的体现作一些详细阐述。3.关于公司法的性质可从以下几方面来认识：（1）公司法兼具组织法和活动法的双重性质但以组织法为主。公司法的调整对象首先是公司内外部的组织关系。作为组织法公司法不仅规定了可供投资者选择的公司形式并明确了其法律地位还具体规定了各类公司的设立条件、公司章程、公司权利能力的范围、公司组织机构的设置及其权利义务、股东的权利义务等实体内容及公司设立、变更、清算等程序方面的规则从而使得公司法具有鲜明的组织法的特性。然而公司毕竟是以营利为目的的经济组织其所进行的各类经济活动中有一部分是与其组织特点密切相关的经营活动如股票、债券的发行与交易活动这也是公司法的调整对象。但因其在公司法中所占的比例小于组织法的内容从而使得公司法在客观上具有组织法和活动法的双重性质但以组织法为主。（2）公司法兼具实体法和程序法的双重性质但以实体法为主。公司法调整公司的组织活动就必须对参与公司活动的各种主体作出规定。这些主体不仅包括公司的股东、债权人、公司的发起人、董事、监事、经理等还包括由股东、董事、监事组成的各种机构。公司法不但要规定各类主体的资格条件、权利义务及法律责任等实体法方面的内容还要就保障相关主体权利的实现及追究相关主体法律责任的程序等问题作出明确规定。因此实体法和程序法的内容都不可避免地出现于公司法中使公司法具有双重性质但因实体法方面的内容占公司法中的比例大于程序法方面的规则故总体上讲公司法还是以实体法为主的法律。（3）公司法兼具强制法和任意法的双重性质但以强制法为主。公司法中的各类规则既有强制性的也有任意性的强制性22规范占大多数。公司法中的大部分规范之所以是强制性的这除了是由法律的一般特征所决定的以外还与公司本身在社会经济生活中的地位有关。在现代社会公司在社会经济生活中的地位越来越重要对社会生活各方面的影响也越来越大。为防止公司对社会的不负责任为保障社会经济秩序的稳定及社会交易的安全国家必须通过立法来干预公司的经营活动否则势必造成社会经济秩序的混乱。公司毕竟属于社会经济细胞传统意义上的公司法属于私法的范畴。私法以自由和自治为其重要内容这在公司法上就表现为任意性规则。如公司可以任意设立、任意解散经营范围可由公司任意选择部分章程内容也可由公司自由确定等。（4）公司法兼具国内法和涉外法的双重性质但以国内法为主。公司法是一国发展经济的重要法律之一它当然是国内法。但公司法又是国际经济贸易交往中涉及到的重要法律之一。尤其对我国来讲要加快对外开放的步伐要使我国的各类公司更多地进入国际市场公司法中采纳一些国际经济交往中逐步发展起来的被各国普遍承认和接受的规则和惯例无疑会促进我国国际经济贸易的发展从而带动整个国民经济的发展。六、案例分析题（要点）1.公司和股东是两个独立的法律主体。本案中的公司在经营过程中欠了债权人的大量债务应由公司而非其股东对此承担直接责任。故债权人不应把股东A推上被告席而是应该起诉该有限责任公司。2.至于债权人的债权如何实现问题应视具体情况而定。总体上说如果公司经过改善经营有望恢复元气的可与各债权人达成延迟履行债务的协议但若公司已出现严重的资不抵债现象并确已不能清偿到期债务的债权人也不同意其延迟履行债务的可按破产程序处理。实际上各股东是以其对公司的原有出资承担责任。32第二章公司法简史要点提示本章从历史发展的角度阐述了英美法系、大陆法系主要国家及我国公司立法的产生、发展和演变过程。公司法作为调整公司制度的主要规范是商品经济发展的必然结果其发展变化尤与公司制度的演进息息相关。世界各国由于历史传统、政情国情各异经济发展水平在不同程度上也存在差距故而公司制度的孕育和萌芽其情形在各国亦各不相同这决定了各国的公司法不可能同步产生、齐头并进其间必定充满曲折与反复。只有全面地了解公司法的历史沿革才能在比较中借鉴、在借鉴中发展。本章的内容以历史唯物主义为基础运用历史分析的方法对世界主要国家的公司立法沿革进行了纵向的梳理同时还进行了适当的横向对比最后还对我国的公司立法进程分四个阶段进行了介绍揭示了公司法产生发展的客观规律有利于我们更加深刻地理解公司法的本质、现状和发展趋势掌握公司法发展的规律。本章共分为三节。第一节英美法系公司法的产生与发展简略概述了英国和美国公司法的产生发展过程。在英国最早被称之为“公司”的商业组织是由从事海外冒险的商人组建的殖民公司。从14世纪起皇室就通过令状形式赋予这些公司特权包括从事贸易的独占权和代为行使属于本国政府的统治权力。这一类型的公司虽仅具“公司”之名而不具“公司”之实但却开创了公司制度和公司立法的早期发展时期。现代公司起源于17世纪初的荷兰和北欧国家其代表是成立于1600年的东印度公司、1602年的荷兰东印度公司。“南海泡沫”事件是英美TOC\o"1-5"\h\z早期公司立法史的重要分水岭。泡沫法令在打击证券过度投机的同时严重阻碍了公司的发展。为消除“泡沫法42令”这一密布于股份有限公司头上的乌云英国议会于1834年通过了《贸易公司法》1844年通过了《合股公司法》1855年制定了《有限责任法》逐渐放松了在设立公司方面的限制。1844年合股公司法确立了三大原则:(1)划清了个人合伙与合股公司的界限；(2)公司只需登记即可成立;(3)公示主义。20世纪初英国才进入股份公司的黄金时期。1948年以来的英国公司法凸现两个特点:(1)政府“有形之手”对公司监管力度加强；(2)公司立法由“个人本位”转向“社会本位”。美国的早期公司立法初创时期沿袭了英国立法例。18世纪末19世纪初各州纷纷制定了各自的公司法。在公司成立上采取准则主义后美国公司立法还发生了如下变化:(1)公司法律地位的确立；(2)加强公司债权人的保护;(3)各州竞相制定含有优惠政策的公司法。1929年至1933年的经济大萧条使人们开始反思市场竞争和投资者对自身利益的关切并不能制止公司权力的滥用。美国开始以竞争法规制约公司行为。美国全国律师协会公司法委员会制定的《标准公司法》为半数以上的州所采用或以其为蓝本制定本州公司法。第二节大陆法系的公司法发展史简要介绍了法国和德国公司法的立法沿革以及欧洲联盟公司法的主要渊源。在法国大革命以前尽管法兰西国王维持着政治上的统一但在法律上却很不统一。法兰西国王路易十四于1673年颁布《商事条例》开创了公司立法的先河。商事条例规定了普通公司和两合公司两种形式而未规定贸易股份公司。法国封建王朝被粉碎后确立了资产阶级“法治国”方略法国民法、商法的发展进入“黄金时代”。1807年制定的《法国商法典》首次对股份有限公司作了规定。1867年制定《商业公司法》以弥补商法典之不足。这时期法国公司法显示出如下特色:(1)公司设立原则不断演进；(2)公司资本确定原则率先提出；(3)对公司财务制度的创造性规定。法国现行的1966年公司法是戴高乐时期法典化复兴的成果之一。1966年公司法以欧洲共同体欧洲统一公司法草案为蓝本采取了许多创新的立法技术:(1)采取普遍适用原则；(2)内容翔实；(3)严格规范。52在德国1850年以前股份公司还相当少见但此后发展迅速。1851年颁布《联合所有制法》卡特尔、辛迪加、康采恩联合组织相继出现。德国只用了60年时间便走完了英国延续数百年之久的公司发展之路。德国对于世界公司法发展所作的第一个重要贡献便是1892年率先制定的《有限责任公司法》。1896年德国通过《民法典》确立了法人制度。1897年通过《商法典》明确了无限公司、两合公司、股份两合公司和股份有限公司四种形式。20世纪的德国公司立法思想是以个人本位为主导逐渐向以社会为本位过渡。二战后德国政府着手对1931年的股份公司法进行修改直至1965年才获得通过。这部法律与以往不同之处在于第三编以联合企业为主题对康采恩作了详细规定。德国公司法在发展过程中呈现了如下特点:(1)高度学理性和独创性；(2)劳动参与制；(3)对有限责任公司的股东人数没有最高限制。第三节我国公司法发展史分为四部分内容：一是旧中国早期公司法；二是民国时期立法；三是改革开放前新中国的公司立法；四是改革开放后的公司立法。本节概括了上述四个不同时期我国公司立法的状况特别强调了改革开放后的公司立法进程并对其间出现的公司立法的缺位和错失原因进行了剖析进而阐述了《中华人民共和国公司法》出台的背景这表明了我国公司立法是一个曲折反复、不断积极探索、不断调整磨合的过程。本章的基本概念有：1.合股公司；2.“泡沫法令”；3.《标准公司法》；4.《商事条例》；5.《中华人民共和国公司法》。本章的基本理论有:1.英美法系公司法的产生与发展；2.大陆法系公司法的发展历史；3.我国公司法的发展经历了哪几个过程；4.我国20世纪80年代“公司热”产生的原因。本章的重点问题有：1.英美法系公司法的产生与发展尤其要注意“泡沫法令”的内容、意义及其后公司与公司法的发展变化1844年英国合股公司法确立的英国公司法的三大原则；2.大陆法系公司法的发展历史其中德国公司法的特点是一重点;3.我国公司法的发展经历了哪几个过程改革开放前后我国公司立法的探索与开创历经了哪些重大的变革。在学习中要注意运用历史62唯物主义的观点和分析方法来分析和解决问题理解公司法与公司制度的发展演进休戚相关其他国家公司法律制度的发展经验对于我国的借鉴意义我国社会主义市场经济的建立为什么迫切地需要建立完善的公司法律制度等。本章所涉及的法律、法规较多。由于本章重点在于对于世界主要国家的公司法律制度的发展历程进行纵向的梳理并予以适当的横向对比因此不可避免地会涉及到各国公司法律制度发展过程颁布的各种重要的法律、法规。如“泡沫法令”一向被认为是英美早期公司立法的重要分水岭对于其内容、积极意义和消极影响应当有清楚的了解其后1844年英国的合股公司法为现代英国公司法确立了三大原则这些均属于重点内容。另外我国的公司法历经四个过程不同时期所颁布的不同的法律、法规亦属于必须了解的内容。总之对本章的学习可结合公司法律基本原则或基本制度的确立所涉及到的主要法律法规来进行。本章的考核点集中在世界主要国家公司法的产生和发展以及《中华人民共和国公司法》颁布的历史背景上。根据这些内容本章容易出现的题型是选择题、名词解释、简答题和论述题。尤其是论述题更是本章的重点内容。练习题一、单项选择题1.在英国最早被称之为“公司”的商业组织是由从事海外冒险的商人组建的()°A?.股份公司C?.商业公司B?.有限公司D?.殖民公司2.按英美学者的通说一般认为其()是现代股份公司的鼻祖。A.成立于1600年的英国东印度公司B.成立于1602年的荷兰东印度公司C.成立于1606年的弗吉尼亚公司72D.成立于1588年的几内亚公司3.促生了具有跨时代意义的1844年英国合股公司法(theJointStockCompanyActof1844)被誉为“毫无疑问是现代公司法之父”的是()。A?.汉密尔顿C?.格兰斯顿B?.高维尔D?格老秀斯4.1807年()首先从法律上规定了股份有限公司规定股东仅以自己的出资额为限对公司债务承担责任。A?.英国《有限责任法》C?.德国《有限责任公司法》B?.法国《商法典》D?.美国《标准公司法》5.《中华人民共和国公司法》是()通过的。A?.1992年12月29日C?.1994年12月29日Bz,1993年12月29日D?.1995年12月29日二、多项选择题1.1844年英国合股公司法为现代英国公司法确立的三大原则是:()。A.有限责任原则B.划清了个人合伙与合股公司的界限C.公司只需登记便可成立D.公司资本确定原则E.公示原则2.下列我国的法律、法规或条例中允许相应的企业采取有限责任公司形式的有:()0A.1951年通过的《私营企业暂行条例施行办法》B.1986年颁布的《私营企业暂行条例》C.1979年《中外合资经营企业法》D.E.3,以下关于对美国《标准公司法》的阐述正确的有:()。A.美国《标准公司法》是国家立法具有约束力B.f美国《标准公司法》是美国全国律师协会公司法委员会82制定的C.1美国《标准公司法》不是国家立法对联邦、各州不具有约束力D.美国《标准公司法》最后一次修订是在1984年E.h美国《标准公司法》目前已被许多州所采用或作为蓝本以制定各州的公司法三、名词解释1.合股公司2.“南海泡沫”3.公司资本确定原则(法国公司法率先提出的)四、简答题1.简述泡沫法令的内容及其影响。2.1844年英国合股公司法为现代英国公司法确立的三大原则是什么？3.德国公司法与其他国家的公司法相比其独到之处是什么？五、论述题1.在以《法国民法典》、《法国商法典》为标志的法国民法、商法发展的“黄金时代”里法国公司法在内容上的主要特色是什么？2.试述改革开放后的中国公司立法。练习题参考答案一、单项选择题1.D2.A3.C4.B5.B二、多项选择题1.BCE2.ABCDE3.BCDE三、名词解释1.合股公司从规约公司中的“联合存货”(jointstock)制度衍生而来。最初是一种临时性组织每次贸易航海前合股公司在内部进行集资认股航行结束后按认购股份的多少分配利润。合股公92司以公司参加人入股的资金作为共同资本由公司董事会统一经营运作股东以其所持有的股份分享利润承担风险股东对其所持有的股份可以自由转让。2.“南海泡沫"(SouthSeaBubble)事件是英美早期公司立法史的重要分水岭。1720年南海公司采取拉拢贿赂政府高官的手段获得了除英格兰银行和印度公司的国债以外价值3100万英镑英国所有国债的包销权。南海公司为了进一步搜罗资金大量发行股票并许下种种诱人的诺言继而在英伦三岛引发了抢购南海公司股票热潮股价节节攀升。但不久泡沫破裂了股票价格一泻千里许多人因此而破产当时人们讽刺地称这次事件为“南海公司的招摇撞骗像泡沫一样不切实际”。3.法国公司法率先提出了资本确定原则即要求公司设立资本总额必须在公司章程中确定并且要认足或募足它有利于防止发行人的欺诈防止滥设公司而侵害股东和债权人的利益。四、简答题1.由于“南海泡沫”造成了严重的社会混乱和人们的心理恐慌辉格派领导人罗勃特？沃波尔(RobertWalpole)受命于危难之际担任财政大臣并在他的倡导下议会通过了泡沫法令(BubbleAct)。其主要内容有二:(1)任何未经合法授权而组建的公司及擅自发行股票均属非法合股公司一般不具有法人资格;(2)严惩非法的证券交易。从现在来看这部法律出台略嫌仓促起到了“矫枉过正”的作用即在打击证券过度投机的同时严重阻碍了公司的发展。该法使合股公司很难具有法人形式即使已具有了法人形式应如何经营也未作规定。正如英国法制史专家霍兹沃斯(Holdsworth)所指出的：“当时形势所真正需要的立法是使合股公司更易取得法人资格。并且防止公司设立及管理人员的欺诈行为从而保护股东及社会利益而实际通过的法案却故意使法人形式难以采用并对合股公司的行为如何规范只字未提。”2.1843年格兰斯屯^(Gladstone)成为英国皇家贸易委员会(theboardoftrade)主席促成了具有跨时代意义的1844年英国合03股公司法(theJointStockCompanyActof1844)。这部公司法为现代英国公司法确立了三大原则:(1)划清了个人合伙与合股公司的界限。法律规定合股公司必须具有25个以上股东(1856年公司法将人数调低至20人)。合股公司的股份可以在股东间自由转让而无需像个人合伙必须征得其他成员同意。(2)公司只需登记便可成立。该法大大简化了设立公司的程序发起人不必费尽心机去寻得议会特别立法或特许令只要注册登记便可成立公司。(3)公示主义。将公司注册登记情况向社会公开。立法者认为彻底的公示主义是防止公司欺诈保护社会公众及债权人的最佳方案。这三大原则解决了公司设立组成问题。3.德国公司法与其他国家公司法相比其独到之处在于:(1)高度学理性和独创性。德国公司立法起步较晚但德国仍创制了一套深具民族特色、符合本国实际的比较完善的公司法制度。德国法学家对于法律现象研究没有停留在对法的一般原理的探讨上而是致力于对具体法律规范、结构和体系的深入思考结出了丰硕的成果。(2)劳动参与制德国建立的职工参与公司管理的制度成为现代企业制度的重要内容德国公司法规定监事会成员中必须有一定的职工代表。(3)德国对有限责任公司的股东人数没有最高限制而其他国家一般以不超过50人为限这就造成了今日德国有些巨型甚至超巨型公司仍为有限责任公司。五、论述题1.在这TOC\o"1-5"\h\z一时期法国公司法在内容上的特色主要有：(1)公司设立原则不断演进。(2)公司资本确定原则率先提出。(3)对公司财务制度的创造性规定。具体内容见教材第二节有关内容。2.(1)公司立法的探索与初创1978年党的十一届三中全会以后党中央开始推行的改革开放政策极大地促进了生产力的进步。作为现代经济活动的主体公司亦得到较快发展。可以说我国公司制度是改革开放的产物此阶段公司立法呈现以下三个特点：13①公司实践的兴旺与公司立法的失范。②非公有制企业公司立法的探索。③地方性公司立法之突破。(2)《公司法》出台参见教材第三节的有关内容。23第三章公司设立要点提示公司的设立是公司运作的前提和基础。本章运用理论结合实践的方法对公司设立的性质、原则、公司设立与成立的不同等基本理论问题进行了探讨同时对公司设立的方式、条件、程序及公司设立登记等实务问题作了详尽的介绍。本章的内容具有一定的理论深度同时大量的定义和相关概念的比较在一定程度上又增加了学习的难度。针对本章的这一特点在学习时应理解与记忆并重在理解的基础上记忆在记忆的过程中再次加深理解。如果有可能的话还应对公司的设立过程进行一次模拟实践在实际操作中体会公司设立中的一些基本问题这样往往会取得意想不到的理解与记忆效果。本章共分为四节。第一节公司设立的概述内容着眼于对公司设立有关的理论问题作出探讨包括公司设立的定义与性质、公司设立的原则、公司设立的方式、公司设立与成立的不同、设立中的公司的法律性质等等。公司设立是指公司发起人为促成公司成立并取得法人资格依照法律规定的条件和程序所必须完成的一系列法律行为的总＞称。基本内容包括：公司发起人为筹建公司而达成的合意选择公司类型确定公司名称、经营范围、注册资本额制定公司章程申请登记等。对设立行为性质的认识有不同观点主要原因是设立行为本身涉及内容十分广泛。但从制定章程这一最为重要的行为来讲具有共同行为性质。公司设立原则是指一个国家在法律上对公司设立所采取的基本态度。从历史上看大致有:(1)自由设立主义；(2)特许主义;(3)核准主义;(4)准则主义。我国公司法采取的是准则主义与核准主义相结合的原则。公司设立的方式是指设立33公司采取何种方法和程序。公司设立方式有两种：发起设立与募集设立。发起设立是指由发起人共同出资认购公司应发行的全部股份而设立公司的一种方式。募集设立是指发起人认购公司应发行股份的一部分其余部分按法律规定程序向社会公众募集而设立公司的方式。公司设立与成立不同公司成立是指设立中的公司经发起人依法定条件和程序完成了所有设立行为并得到政府许可取得法人资格可以依法经营的特定状态。公司设立与公司成立的区别主要是:(1)行为性质不同;(2)行为效力不同;(3)行为主体不同。设立中的公司是属于无权利能力的社团其本身不能独立承担责任。公司成立应承担的义务和责任由公司承受或由有过错的发起人承担。公司不能成立由发起人承受。第二节公司设立的条件和程序简要介绍了公司设立应当具备的条件和经过的基本程序。一般来说设立公司必须具备下列条件：(1)符合公司组织体的要求;(2)股东符合法定人数;(3)股东出资符合法定最低额;(4)发起人提出设立申请。设立公司的程序就是指设立公司必须完成的一系列具体设立行为的步骤与过程。一般要经过各股东之间制定发起人协议、制定公司章程、缴纳出资、验资、向登记机关提出设立申请等程序。采取募集方式设立的公司还必须向政府机关提出募资申请、制定招股说明书与证券机构签订证券承销协议等。第三节公司发起人对公司发起人进行了界定并对其资格、人数、权利、权限和责任以及发起人制定公司章程等相关问题作了介绍。公司发起人是指筹划、实施公司设立在公司章程上签名并承担设立责任的人。发起人资格一般有以下几方面的限制:(1)无行为能力和限制行为能力的人不能成为公司发起人;(2)法人充当发起人时应当受到法人宗旨的限制;(3)发起人的国籍和住所地限制。发起人的法定人数是指法律规定的最低人数。发起人的权利是指发起人因实施设立行为而享有公司其他股东不具有的特别利益的权利。发起人的权限是指发起人设立行为的职权范围。发起人的责任是指发起人在设立行为过程中应履行的各项设立事项的义务却没有履行而产生的责任。公司章程是关于公司组织处理内外关系43和经营活动的基本规则。公司章程的记载事项依是否具有法律强制性规定可分为：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项。第四节公司设立登记首先对公司设立登记的法律意义作出分析指出公司设立登记具有创设公司、规范公司行为、便于国家有关主管部门实现国家宏观经济调控等功用。公司设立登记包括两项主要内容：一是提出设立登记申请二是登记主管部门对设立登记申请的审查核准。工商行政管理机关是公司设立登记机关依法从程序和实体两方面对公司设立登记进行审查。第五节公司设立的法律责任明确了什么是公司设立的法律责任并根据责任主体的不同分为发起人的设立责任、中介服务机构的设立责任和政府机构及其工作人员的设立责任。本章的基本概念有:1.公司设立；2.公司成立;3.特许主义;4.核准主义;5.准则主义;6.公司发起人；7.发起设立;8.募集设立。本章的基本理论有:1.公司设立的性质;2.公司设立的原则；3.公司设立的方式;4.公司设立与成立的区别;5.发起人的定义及其资格要件;6.公司设立登记的意义。本章的重点问题比较多主要有:1.公司设立的定义和性质其中要注意对于设立行为性质的三种不同的观点理解这些观点产生的出发点原本并不相同故其结论各异;2.公司设立的原则掌握历史上曾经有过的四种不同的公司设立原则其利弊所在我国目前采用白^是什么原则;3.公司设立与成立的区别及设立中的公司的法律性质如何;4.公司发起人的地位、权利、权限和法律责任;5.公司章程及其三种不同的记载事项等等。本章所涉及的法律、法规相对较少主要有《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》。其中关于公司设立的内容均为重要部分如我国《公司法》规定的股份有限公司的发起人购买公司的股份必须达到的法定比例、关于发起设立和募集设立公司的相关规定、申请设立股份公司应提交的文件等等均要求熟悉其内容。鉴于本章理论与实际相结合白程度较深考核点集中53在对公司设立一些基本理论问题的理解和运用及对相关公司设立程序问题的熟练程度上。根据这些内容本章容易出现的题型是选择题、名词解释、简答题、论述题和案例分析题尤其是简答题和案例分析题更是本章的重点内容。练习题一、单项选择题1.《中华人民共和国公司法》颁布后我国对公司的设立采取的是()原则。A.自由主义与特许主义相结合B.核准主义与准则主义相结合C.特许主义与核准主义相结合D.准则主义与自由主义相结合2.按我国《公司法》规定设立股份公司发起人不得少于()人。A?.2C?.5B?.50D?.193.我国《公司法》规定设立股份公司发起人必须()以上在中国境内有住所。A?.1/3C?.1/4B?.1/2D?.1/54.以下关于公司章程的表述错误的有()。A.制定公司章程是设立公司的必经程序B.制定公司章程是一种不要式彳T为C.公司章程是公司最基本的法律文件D.1公司章程记载事项依是否具有法律强制性可分为：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项5.我国《公司法》规定的两种公司类型是:()。A.无限责任公司和有限责任公司B.股份两合公司和股份有限公司63C.有限责任公司和股份有限公司D.有限责任公司和股份两合公司二、多项选择题1.公司设立原则是指一个国家在法律上对公司设立所采取的基本态度从历史上看公司设立原则大致有以下几种:()°A?.自由设立主义C?.核准主义E?.登记主义B?.特许主义D?.准则主义2.以下关于发起设立和募集设立的比较正确的有:()。A.p在发起设立中发起人必须认购公司所发行的全部股份而在募集设立中发起人只须认购部分股份B.e在发起设立中发起人必须认购公司所发行绝大多数股份而在募集设立中发起人只须认购部分股份C.f在发起设立中发起人是未来公司的全部股东而在募集设立中发起人只是未来公司的部分股东D.1发起设立方式对社会公众利益影响相对较小而募集设立则直接影响公众利益E.1法律对发起设立规定的程序比较复杂而对募集设立所规定的程序则相对简单3.以下关于公司设立与公司成立的比较不正确的有:()。A.。公司设立是发起人欲促成公司成立并取得法人资格的一系列行为的过程其性质属于民事行为而公司成立则是公司设立的结果是一种法律状态B.e公司设立是公司成立的前提但公司设立并不必然导致公司成立C.1公司设立行为的主体是发起人而公司成立行为的主体则是政府主管机关和发起人D.1没有发起人的设立公司行为仍然能够存在公司的成立行为E.公司设立行为完毕后公司即告成立73三、名词解释1?.公司设立3?.募集设立5?.公司章程2s.发起设立4s.公司发起人6s.资本填补责任四、简答题1.简述学术界对公司设立行为性质的三种不同观点。2.在历史上各国对于公司设立所采取的原则主要有哪些？.确认公司发起人一般应具备哪些要件？.简述我国《公司法》颁布前后公司设立原则的变化。五、论述题1.论述公司设立与公司成立的区别。2.试述公司章程绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意必要记载事项的含义及其相应的法律效力。3.论述公司成立时的发起人的设立责任。六、案例分析题1994年3月4日甲、乙、丙、丁、戊五人商量在我国筹建一股份有限公司其中甲、乙两人为中国人且其住所在国内丙为美籍华人在中国境内有住所丁、戊则是从外国来华作短暂停留在中国境内无住所。五人拟采取募集设立的方式成立公司在他们完成拟定公司章程、招股说明书并募集相应股份后召开创立大会但在创立大会上大会却决议公司不成立结果导致公司未能成立。后经核算在公司设立过程中共发生各项费用7000元另还欠某银行借款4000元同时该公司在设立过程中共向社会募集股款2000万元。问：@1.该公司发起人的状况是否符合我国公司法的规定？2.该公司未能成立后对于相应的费用和债务以及已经募得的股款应当如何处理？83练习题参考答案一、单项选择题1.B2.C3.B4.B5.C二、多项选择题1.ABCD2.ACD3.DE三、名词解释1.公司设立是指公司发起人为促成公司成立并取得法人资格依照法律规定的条件和程序所必须完成的一系列法律行为的总称。公司设立包括公司发起、筹建到成立的全过程。2.发起设立是指由发起人共同出资认购公司应发行的全部股份而设立公司的一种方式。发起设立的主要特征是公司发行的股份不向社会公开募集在全体发起人范围内认购全部股份。3.募集设立是指发起人认购公司应发行股份的一部分其余部分按法律规定程序向社会公众募集而设立公司的方式。4.公司发起人也称公司创办人是指筹划、实施公司设立在公司章程上签名并承担设立责任的人。5.公司章程是公司最基本的法律文件。它是关于公司组织处理内外关系和经营活动的基本规则。公司章程对公司而言是公司设立、生存和开展各种经营活动的基础也是公司自律性行为规范。6.资本填补责任是指