司考-刑法课件

—刑法刑法重难点刑法总论刑法一般犯罪论刑罚论犯罪构成要件一、犯罪客观要件（一）不作为犯的认定（当为而不为）1、有作为义务：（1）法律规定的

（2）职务或业务上要求的（3）法律行为引起的（4）先行行为引起的2、有作为的可能性（行为人有能力阻止危害结果发生）（保证人地位）

3、有通过作为避免危害结果的可能性。

4、不作为行为与危害结果具有因果关系

5、不纯正不作为犯要求不作为行为与作为行为具有：

相当性（2008/延考/2/52)司机丁意外撞到负完全责任的行人刘某后，没有立即将刘某送往医院，刘某死亡。事后查明，即使司机丁将刘某送往医院，也不可能挽救刘某的生命。丁某的行为应如何认定？答：丁某不成立不作为犯罪。因为丁即使有作为义务，也不可能阻止死亡结果，其没有避免死亡结果的可能性，不成立犯罪。（2013/2/7)甲对正在实施一般伤害的乙进行正当防卫，致乙重伤（仍在防卫限度之内）。乙已无侵害能力，求甲将其送往医院，但甲不理会而离去。乙因流血过多死亡。关于本案，下列哪一项是正确的？A.甲的不救助行为独立构成不作为的故意杀人罪B.甲的不救助行为独立构成不作为的过失致人死亡罪C.甲的行为属于防卫过当D.甲的行为仅成立正当防卫答案：c。甲的不救助的行为可能构成不作为的故意杀人罪或者不作为的过失致人死亡罪，但不是“独立”构成，而是由先前的作为（致乙重伤）和后面的不作为，共同导致了防卫过当。PS：正当防卫能否成为作为义务的来源，存在争议。本题认为甲具有保证人地位。某消防队接到饭店小老板李四的火警电话后，其中加队员说，那个老板特别坏，上次队里几个人在他店里吃饭时，狠宰了我们一把，咱们不管他让他烧。因此，故意磨磨蹭蹭拖延时间，等消防队到现场时，李四的饭店已经化为灰烬。答案：甲构成玩忽职守罪。不作为行为不能轻易等同于作为行为，因此，虽然甲有作为义务，其行为涉嫌犯罪，但不宜认定为放火罪。（2008延考/2/13)甲因家中停电而点燃蜡烛时，意识到蜡烛没有放稳，有可能倾倒引起火灾，但想到如果就此引起火灾，反而可以获得高额的保险赔偿，于是外出吃饭，后来果然引起火灾，并将邻居家的房屋烧毁。甲以失火为由向保险公司索赔，获得赔偿。答案：就放火罪而言，甲的行为属于不作为。因为甲的不作为行为与作为行为具有相当性。另外，就保险诈骗最而言，甲的行为属于作为。（2013/2/51)关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？A.船工甲见乙落水，救其上船后发现其是仇人，又将其推入水中，致其溺亡。甲的行为成立不作为犯。B.甲为公安局长，妻子乙为县水务局副局长。乙在家收受贿络时，甲知情却不予制止。甲的行为不属于不作为的帮助，不成立受贿罪共犯C.甲意外将6岁幼童撞入河中。甲欲施救，乙劝阻，甲便未救助，致幼童溺亡。因只有甲有救助义务，乙的行为不成立犯罪D.甲将弃婴抱回家中，抚养多日后感觉麻烦，便于夜间将乙放到菜市场门口，期待次日晨被人抱走抚养，但乙被冻死。甲成立不作为犯罪答案：bd。A甲的行为是作为行为；B甲乙是夫妻，乙在家中受贿，家没有监督义务，所以，不成立不作为的帮助犯，不成立受贿罪的共犯。（二)因果关系（客观性、相对性、时间序列性、条件性和具体性、复杂性）1、因果关系的客观性（与行为人主观有无认识无关）2、偶然因果关系—中间因素的介入及因果关系的中断（1）介入因素:自然事件、他人行为、受害人自身行为（2）认定先前行为是否是危害结果的原因：a、介入因素和先前行为是否是从属的b、介入因素是否异常如是从属的和异常的，则先前行为与危害结果之间具有因果关系（2013/2/5)甲女得知男友乙移情，怨恨中送其一双滚轴旱冰鞋，企盼其运动时摔伤。乙穿此鞋运动时，果真摔成重伤。（甲具有伤害的故意，但不构成故意伤害罪）（2012/2/6)甲与素不相识的崔某发生口角，推了他肩部一下，踢了他一脚。崔某忽觉胸部不适继而倒地，在医院就医时死亡。经鉴定，崔某因患冠状粥样化心脏病，致急性心力衰竭死亡。（甲的行为与崔某死亡之间具有因果关系，这是客观事实）行为与被害人患有疾病等特异体质的情况相遇，发生死亡结果的，通常认为具有因果关系。构成要件故意（明知）重婚罪破坏军婚罪猥亵儿童罪（2013/2/6)2010年某日，甲到乙家，发现乙家徒四壁。见桌上一块玉坠，断定是不值钱的仿制品，家顺便拿走。后甲对丙谎称玉坠那秦代文物，值5万元，丙以3万元买下。经鉴定乃清代玉坠，市值5000元。关于本案的分析，下列哪一项是错误的？A.甲断定玉坠为不值钱的仿制品具有一定依据，对“数额较大”没有认识，缺乏盗窃犯罪故意，不构成盗窃罪。B.甲将玉坠卖给丙，具有可罚性，不属于不可罚的事后行为C.不应追究甲盗窃玉坠的刑事责任，但应追究甲诈骗丙的刑事责任D.甲诈骗丙的数额为5万元，其中3万元既遂，2万元未遂答案：D。甲对丙的诈骗数额为3万元

（二）犯罪过失1、疏忽大意的过失与过于自信的过失的区别（1）认识因素：没有预见/已经预见（2）意志因素：疏忽大意/轻信区别要点：事先对危害结果的发生有无预见。过于自信的过失“能够避免却没有避免”疏忽大意的过失应当预见而没有预见甲特别喜欢小孩乙某。一日带乙某经过大桥时，逗乙某玩耍，将乙某提起悬于桥外，失手致其落水溺亡。冒险的行为，轻信2、过于自信的过失与间接故意的区别同：认识上，对危害结果都有预见；意志上，不希望危害结果发生异：认识程度不同：主客观不一致（错误认识）主客观一致意志因素不同：排斥、反对不排斥、不反对区别要点：对危害结果的发生是否持否定态度，是否有避免结果发生的根据和采取了积极避免的措施。

如果发生则不为/如果发生也为之（2003/2/1）养花专业户李某为防止偷花，在花房周围私拉电网。一日晚，白某偷花不慎触电，经送医院抢救，不治身亡。李某对这种结果的主观心态是什么？A.直接故意B.间接故意C.过于自信的过失D.疏忽大意的过失答案：B某隧道下暴雨，岩石松动，随时有可能塌方，甲为了赶工程进度，强令工人进入隧道作业，这时发生塌方，致数人死亡，甲属于：A.过于自信的过失B.间接故意C.过失致人死亡罪D.强令违章冒险作业罪答案：AD3、疏忽大意的过失与意外事件的区别区别要点：是否应当预见、能够预见。该想到能想到没想到（出事了）是疏忽大意的过失“是否应当预见”标准：以主观标准为依据，以客观标准为参考（行为人的实际认识能力和行为时的具体条件）（1）一般标准：行为人有无违反法律、法规和社会习惯的行为。如有，通常认为是过失。交通事故，行为人有违章行为的；医疗事故，行为人有违反医疗常规的行为；责任事故，行为人有有违反规章制度的行为。（2）主观标准（行为人的实际认识能力）20（三）事实认识错误事实认识错误，指行为人在故意犯罪时主观认识与实际发生的不一样。1、具体事实认识错误，行为人主观认识到的与实际发生的不一致仍在统一构成要件范围内，根据法定符合说，不阻却故意罪责。A.对象错误；B、工具（手段）错误；C、因果关系错误；D、打击错误，也叫行为误差、方法错误、目标打击错误等，指行为人因行为误差而导致实际打击的目标与预期打击的目标不一致。2、抽象事实认识错误，行为人主观认识与实际发生的不一致，超出了同一犯罪构成要件，分属不同犯罪构成要件。按照法定符合说，阻却超出构成要件范围的故意罪责。（1）以轻罪的故意造成重罪的结果的，且轻罪与重罪事实存在重合的（竞合）（2）以轻罪的故意造成重罪的结果的，且轻罪与重罪事实不存在重合的（竞合），择一重罪处断。如，甲意欲射杀乙的名贵犬，不料误中丙，成立故意毁坏财物罪（未遂）与过失致人死亡罪的想象竞合犯，以过失致人死亡罪论处。（3）以重罪的故意造成轻罪的结果，成立重罪未遂和轻罪想像竞合犯丙以盗窃财物的故意，窃得一把价值10万元的运动用小口径手枪，试分析：答案：丙没有盗窃枪支的故意，即使客观上产生了“盗窃枪支”的效果，也不成立盗窃枪支罪，丙应成立盗窃罪既遂。（2003/2/3)张某在火车站候车室窃得某人一包，到僻静处打开一看，里面没有钱财，却有手枪一支，子弹若干发，张某便将枪支。子弹放回包内，然后藏于家中。张某的行为构成何罪？答案：盗窃罪，非法持有枪支弹药罪。不构成盗窃枪支弹药罪。（五）期待可能性（有罪过不一定应当受到谴责、非难）期待可能性，是指有可能期待行为人不实施违法行为而实施合法行为的可能性。期待可能性应当是承担刑事责任的前提。我国司法实践中的实例：妇女因为被拐卖、因为逃避包办婚姻、家庭虐待而流落外地重婚的；或者因为生活所迫、逃荒要饭流落他乡重婚的，不认为是犯罪。（2008延