刑法复习资料

刑法总论考试复习资料1、刑法的解释一．概念和意义对刑法规范的含义进行阐释；刑法规定具有抽象性；法律稳定性二．分类和类型1．按效力划分为立法，司法和学理解释（1①在刑法中用条文对有关刑法术语所作的解释②③刑法施行过程中，立法机关对发生歧义的规定所作的解释（2）司法解释：由最高人民法院和最高人民检察院作出（32．从解释方法的角度分为文理解释和论理解释（1）文理解释（2）论理解释：当然解释（正意解释和反意解释）；扩张解释；限制解释1、刑法三大基本原则(重点2、罪行法定原则（重点）一．渊源1．法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚2.行为的定罪和处罚以法律的明确规定为界二．分类（1）绝对禁止适用类推和扩大解释，以明文规定为唯一依据（最相类似）（2）绝对禁止适用习惯法，以成文刑法典及其规定的刑法规范为唯一渊源（3）绝对禁止溯及既往，把从旧原则作为解决刑罚溯及问题的唯一原则（4）绝对禁止法外施刑和不定期刑2相对的罪刑法定原则（1）允许有条件的类推和严格限制的扩大解释（2）允许习惯法成为刑法间接的渊源（3）不再坚持从旧原则，而是从旧兼从轻原则（体现“有利被告）（4）在刑种方面允许采用相对的不定期刑1．要求：（1）法定化：罪的法定和刑的法定（2）实定化：实体性的规定（3）明确化：文字清晰，意思明确2．体现：（1①刑法第三条规定②年刑法典实现了犯罪的法定化和刑罚的法定化③年刑法典中的类推制度④⑤分则中罪名规定，罪的构成要件以及法定刑（21、刑法的空间效力的个原则1．属地原则（领土原则）：单纯以地域为标准，凡是发生在本国领域内的犯罪都适用本国刑法2．属人原则：单纯以国籍为标准，要求凡是本国人犯罪都适用本国刑法3．保护原则（自卫原则）4社会共同利益的犯罪，都适用本国刑法2、刑法的事件效力——从旧兼从轻原则(溯及力从旧兼从轻原则刑法第十二条第一款：“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认识是犯罪的，适用当事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。”（1）1997年刑法典认为是犯罪的，适用当时的法律（2）19971997年刑法典（3）19971997上按当时的法律追究刑事责任。但如果1997年刑法典比当时的法律处刑较轻的，则适用1997（4）如果依照当时的法律已经对行为作出了生效判决，该判决继续有效。（刑法第十二条第二款）1、犯罪的概念刑法第十三条的定义：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主”2、犯罪的构成一切主观要件和客观要件的有机统一。在我国刑法中，对于犯罪的是否成立，原则上只能以犯罪构成作为标准进行判断。行为是否具备犯罪构成的要件、或制约犯罪成立的要件或者因素。3、二者之间的关系联系：犯罪概念是制定犯罪构成的基础，犯罪构成是犯罪概念本质属性的具体化。区别：二者所揭示的内容不同。犯罪概念揭示的是一切犯罪的共同本质，是从整体上回答什么是犯罪的问题，而（2）二者所具备的属性不同。犯罪概念具有一般性，它适用于不同性质的犯罪，而犯罪构成具有特殊性，某种特定的犯罪构成只能适用于性质相同的犯罪，犯罪构成体现了犯罪的个性。（3）二者所发挥的作用不同。犯罪概念是划分罪与非罪的标准，而犯罪构成则是划分罪与非罪、此罪与彼罪的1、犯罪客体的分类１．２．１．直接客体是指某一犯罪行为所直接侵害的我国刑法所保护的社会关系，即我国刑法所保护的某种具体的社会关系。２．（１）（２）①主要客体：指某一具体犯罪所侵害的复杂客体中程度较严重的，刑法予以重点保护的社会关系。它决定具体犯。②次要客体：指某一具体犯罪所侵害的复杂客体中程度较轻的，刑法予以一般保护的社会关系（如抢劫罪侵犯的。③（3（42、犯罪对象3、二者之间的关系区别：（１）（２）（３）（４）1、危害行为有体性有意性有害性2、不作为和持有（论述题）不作为（１）（２）（３）活动。不作为之所以与作为一样属于危害行为，也可以成立犯罪，归根到底在于不作为是应为而不为，它与作为（1）法律明文规定的积极作为义务，如：当事人有履行生效的法律文书的义务，如果当事人有能力履行而不履行（2）业务上和职务上所要求的积极作为义务，比如值班的医生、值勤的消防员等，其积极的作为是职务上、职责上的要求，是工作、岗位性质所决定的。（3）法律行为引起的积极作为义务。法律行为如合同行为，自愿接受约定的责任、义务，引起了一个积极作为的义务，行为人有义务积极履行。（4）先行行为引起的积极作为义务。先行：（1为应限于违法有责行为：“惟多数学者之通说，则认为前行为必须具有导致结果发生之迫切危险外，没必须具备义务违反性。”我国有学者对此有不同主张，认为先行行为只要足以产生某种危险，就可以成为不作为的义务来源，（2（3险而且不违反其它重要义务，而不救助者，处一年以下自由刑或并科以罚金。”法国和意大利也有类似的立法。日样，”为义务的来源：上升为法律义务的道德义务。“道德义务和法律义务往往是紧密地联系在一起的，只有纯粹的道德义务才不发生不作为犯罪的问题”。（41985年5月2545掉入路旁粪池。邹见状惊慌失措，但不肯跳入粪池中救人，只向行人大声呼救。此时，有一中学生田某（男，16公分（半人深），但邹、田二人均不肯跳入粪池内救幼儿，只是一起高呼求救。最后，农民范某闻声赶来跳下粪池抢分类：（１）纯正（真正）的不作为犯罪：刑法规定只能以不作为方式来实施的犯罪，实际上也以不作为方式来实（3持有（1而刑法意义上的持有，则各有其说。有人认为，持有是指在客观表现为在事实上或法律上对物的支配能力的状态。6年第5（陈年第12（2颇大，素。1985年7月16张嘴”（1亡。（2661、刑事责任能力的概念2、身份31（１）（２）①②特定国家机关工作人员：司法工作人员；邮政等特种工作人员；现役军人（在军队服役并有军级）和军队在编③④212（１）（２）（３）3、年龄和十七条第2款（八种行为、已满未满16）划分：14（1416周岁；1721416周岁抢劫、54、精神状况（1（2（318条第35、生理状况（2（３）18条第4（1（2（36、单位犯罪的条件（1（2③单位的刑事责任能力体现的是单位的认识能力和意志能力，并由单位领导、决策机构的认识能力和决策能（3）单位意图：如果单位内部人员未经单位授权擅用单位名义实施犯罪，除非事后得到单位认可，否则只能是个（4第一条第二条个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立第三条（5（6第八章1、犯罪故意（论述题_重点）态度。：12２．。（4４．：121999年月5200【分析】：盗窃枪支罪必须要有盗窃枪支的故意，即明知是枪支而盗窃才构成盗窃枪支罪。在本案中，并未认识到60问：刘某主观罪过的性质是什么?说明理由。刘某的主观罪过是间接故意。犯罪的间接故意，是指行为人明知自己2、犯罪过失（论述题）41．疏忽大意的过失：行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生了这种结果的心理态度。（１）应当预见：预见的义务和预见的能力（可能），只有有预见的可能法律才能赋予义（２）（32．过于自信的过失：行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生这种结（１）（２）过于自信（轻信）：“轻信”即过高估计了可以避免危害结果发生的其自身的和客观的有利因素，而过低估计了自己行为导致危害结果发生的可能性。“轻信”不同于对危害结果的不发生抱侥幸、碰运气的心理态度，而是（３）相同点：在认识因素上对危害结果的发生均有认识（可能性认识）；在意志因素上对危害结果的发生均持非希望态度。（1（2）意志因素上不同。前者轻信能够避免危害结果的发生，危害结果的发生是违背行为人的本意的，后者放任危：1994年4月34问陈：“野鸡打到没有？”陈答：“没打着。”二人搭话时，陈手中火药枪的枪口正对着胡的头部。由于陈建兵没有41】年5月27日深夜23（男，年月17110时并向【问题】：一审判决：被告人殷某采用绳子扣和用手掐被害人颈部的暴力手段，致被害人张某死亡，由于被告人主2】2004年3年4月2203、不可抗力的概念特征：（1（2（3）损害结果由不可抗拒的力量所引起。所谓“不能抗拒”，即行为人认识到了自己的行为可能发生危害结4、意外事件的概念1、概念：行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能预见的原因所。2、不能预见：对危害结果没有预见加上根据当时的客观条件，具体条件不可能预见，即折衷说：既考虑实际认识35、犯罪目的刑法中的认识错误（1个选择题）任：（1（2３．对自己行为性质的认识错误：行为人不存在犯罪的故意，应根据具体情况，判定为过失犯罪或意外事件。4．对行为工具（方法、手段）的认识错误（3、4通称行为错误）：（1）行为人因为愚昧而使用的手段不可能导致危害结果发生，但行为误认为可以导致危害结果发生（迷信犯），不成立犯罪。（2成立犯罪未遂。（3）行为人所使用的手段本来会发生危害结果，但行为人误认为不会发生危害结果，成立过失犯罪或意外事件。打击错误（行为误差）：甲欲枪击乙，而却打死了丙，成立故意杀人未遂和过失杀人。5．因果关系的认识错误：行为对自己危害社会的行为与危害结果之间的因果联系（关系）这种实际进程（发展）产生的不正确认识。（1）行为人误认为自己的行为已经达到了预期的犯罪结果，事实上并未发生这种结果。成立故意犯罪（未遂）。（2）行为人所追求的结果事实上由于其他原因造成的，（未遂）。（3）行为人的行为没有按照它预想的方向发展至其预想的目的后停止，而是发生了行为人所预见所追求的目标以（4）行为人实施了甲、乙两个行为，危害结果是由乙行为造成的，行为人却误认为是由甲行为造成的。第九章（都需要看，案例分析题）1、正当防卫的条件（重点）1（1（2（3（1条件。（2（32（１）（2。（1）（2）（3）（4）3（3）对于动物的侵袭行为能否进行反击：动物在人的指使下实施袭击行为，对动物的反击可以构成正当防卫，动4。。5；①②③折衷说：基本相适应与客观需要统一说：基本相适应说过于强调防卫行为的客观结果；对客观需要的把握要从①②没有造成明显重大伤害，是基本相适应说的主张，所谓重大不是绝对数量，而相对的，与防卫行为的结果相比（４）①②③只有防卫程度非常明显地大于侵害强度，并且这种强度显然也不是为制止不法侵害所必需，即二者之间过分悬（５）①②第十章（都需要看，案例分析题）:态。犯意形成准备工具犯意表示制造条件实行行为犯罪之后第十一章（都需要看，案例分析题）第十二章1、实质的一罪（一）想象竞合犯（想象的数罪：一个行为触犯数种罪名的犯罪）1．特征：（1）一个行为（刑法意义上的行为而非自然意义上的举动。想像竞合犯中，只要行为人实施了一个危害行为，无）（2）触犯数个不同的罪名（一个行为在外观上或形式上同时符合刑规定的数个犯罪构成）（法律特征）（触犯同种罪名不成立）（3）数罪名之间不存在逻辑上的从属或者交叉关系2．处断原则：区别：（1）法条竞合是出于一个罪过的一个行为产生一个结果；想像竞合犯的一个行为往往是数个罪过和数个结果。（2）法条竞合是因为法律条文内容存在包容或交叉关系，以致一个犯罪行为触犯数个刑法规范；想像竞合犯是由个法条之间发生关联，是以行为人实施特定的犯罪行为为前提或中介”，法条之间的联系是偶然的，于法律制定时（3不然。（4）1．概念：作用于同一对象的一个犯罪行为从着手实行到行为终了，犯罪行为及其所引起的不法状态在一定时间内。典型是非法拘禁罪、窝藏（赃）罪2．构成特征（条件）（１）在一个犯意支配下实施一个犯罪行为（２）作用于同一对象（３）①犯罪行为的持续：从着手到终了——一个时间段2（1（2（33（1）常业犯：以一定的行为为常业的犯罪，即行为人意图实施多次同种犯罪行为，法律规定以反复实施同种犯罪（24（1）与连续犯：集合犯是刑法规定同种的数行为为一罪，是法定的一罪；连续犯连续实施的同种行为均独立构成（251．概念：行为人基于同一或者概括的犯罪故意，连续实施性质相同的独立成罪的数个行为，触犯同一罪名的犯罪形态。2数个行为必须触犯同一罪名：一罪指（1）数个行为都符合具体犯罪的基本犯罪构成；（2）有的符合基本犯（3（4。3412（２）（３）（4）3；201为，因其所符合的犯罪构成之间有特定的依附关系，从而导致其中一个不2。3按照第十三章刑事责任的概念12345第十四章1、刑罚的目的123412（1（2（3３．：（２）第十五章1、主刑12条）3个月以上2312日）（５）39督；12（２）1661111日）（４）（1）（261（3（516115日以下。1．概念：剥夺犯罪人一定期限的人身自由，并强制其进行劳动并接受教育和改造的一种刑罚方法（其中强制进行2．特点：最低六个月，最高十五年；数罪并罚不超过二十年；计算（从判决执行之日起计算，判决执行以前先行11日）1（1（21个月以上61615（31天至2（451257）3123（３）4．（1①第48②第49；包括因刑事犯罪被羁押的整个期间；“怀孕的妇女”即包括正在怀胎的妇女，也包括在羁押期间被人工流产或自然（2（34850条）第52（1）2（2）215（352、附加刑12（５）国外立法的两种罚金制：附科罚金制（具体犯罪没有罚金刑，法官可以根据刑法总则关于罚金的规定科以35252453（３）二．剥夺政治权利（资格刑的一种）12．适用抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利（司法解释扩大到包括故意伤害和盗窃）；对于被判处死刑、无期徒刑和犯罪分子，应当剥夺政治权利终身（刑法第、（２）35443101553年以上1012．适用：主要存在于危害国家安全罪、破坏社会主义市场经济秩序罪、侵犯财产罪、贪污受贿罪（追缴是违法所执行：第5990条没收财产的范围：刑法第59条规定，没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，刑法第60112ABC．管制D2AD．公安机关32AB．没有故意犯罪C4ABC．死刑缓期执行期满D52年7月7月29ABC.D1A．一次或分期缴纳BC．随时缴纳D2A．强奸罪BC．放火罪D3A．犯罪时不满18BCD47ABCD5ABCD第十七章（都需要看）1、自首的条件（重点）。(条规定1（1•••“”()。（2：（311（4（5此外，《解释》规定：犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前1．概念：被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行21．自首与坦白的关系（自首是广义坦白的最高境界；这里的坦白是狭义的坦白，指的是犯罪分子被动归案后，自（52．共犯自首：仅交待自己的犯