《合同法》框架培训教程课件

绪论《合同法》框架

一、合同法基础理论

二、《合同法》总论

三、《合同法》分论

绪论《合同法》框架1

一、合同法基础理论

这一方面的内容是合同的基础部分，是对合同法的基本了解，主要介绍：

1、合同及合同法的基本概念；

2、合同法的历史发展；

3、合同法的作用；

4、合同法的原则及其体系。一、合同法基础理论2二、《合同法》总论

这部分是合同法的主体部分，也是要重点掌握的内容。主要介绍：

1、合同的订立、内容及形式；

2、合同的效力、履行；

3、合同的保全、担保；

4、合同的变更和解除；

5、违约责任；

6、合同的解释。二、《合同法》总论这部分是合同法的主体部分，也是3三、《合同法》分论

这部分是根据《合同法》的规定介绍15种有名合同，重点介绍：

1、买卖合同；

2、赠与合同；

3、借款合同；

4、租赁合同；

5、运输合同；

6、技术合同。三、《合同法》分论这部分是根据《合同法》的规定4第一章合同及合同法概述

一、合同的概念；二、合同的特征；三、合同的分类；四、合同法的概念和调整对象；五、合同法的基本原则。第一章合同及合同法概述一、合同的概念；5

一、合同的概念

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。

对合同的理解有三种理解：

1、广义说，即认为合同除了民事上的合同外，还包括行政合同、劳动合同、国家合同等。

2、狭义说，即认为合同仅指民事合同，是一种私法合同，包括物权合同、身份合同等。

3、最狭义说，即我国《合同法》规定的，仅指债权债务合同，不包括身份合同。一、合同的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组6

二、合同的特征1、合同是当事人之间在自由平等基础上达成的协议。

2、合同是双方的法律行为。

3、合同是以确立民事权利义务为目的。

二、合同的特征7三、合同的分类

合同根据不同的标准有不同的分类。

1、根据当事人是否存在给付义务，把合同分为双务合同和单务合同。

双务合同，是指当事人相互承担给付义务，如买卖、租赁等。

单务合同，是指当事人不承担对等给付义务，如赠与、借用等。

三、合同的分类合同根据不同的标准有不同的分类。8

2、根据当事人取得权利是否偿付代价，把合同分为有偿合同和无偿合同。

有偿合同，是指当事人取得权利必须支付相应的代价的合同，如买卖、租赁等。

无偿合同，是指当事人取得权利无须支付相应的代价的合同，它不是商品交易的典型形式，等价有偿原则对它没有适用价值，如赠与、借用等。

9

3、根据合同成立是否以交付标的物为要件，可以将合同分为诺成合同和实践合同。

诺成合同，是指以当事人的意思一致为合同的成立条件的合同，《合同法》规定的合同，主要是这类合同。

实践合同，是指除当事人意思一致外，还需要交付标的物合同才的成立的合同，如抵押合同、自然人之间的价款合同等。

10四、合同法的概念和调整对象（一）合同法的概念合同法是民商法的重要组成部分，是调整合同关系的法律规范的总称。有广义和狭义之分，广义既包括形式意义上的合同法，也包括形式意义的合同法。狭义只包括形式意义上的合同法，既合同法典。我们研究的重要是狭义的合同法，也同时研究广义的合同法律制度。四、合同法的概念和调整对象（一）合同法的概念11

（二）合同法的调整对象

合同法的调整对象是平等主体之间的具有财产内容的社会关系。具有平等性质的主体之间的身份关系不属于合同法的调整范围。如婚姻关系、收养关系、监护身份关系的协议。（二）合同法的调整对象12

（三）合同法的作用根据《合同法》的规定，合同法的作用主要有：

1、保护合同当事人的合法权益。具体体现为（1）保证合同自由；（2）保证当事人的合同得以履行；（3）追究当事人的违约责任；（4）确立保全和担保制度，维护债权人债权的实现。

2、维护市场交易秩序。

3、为合同当事人提供行为准则。（三）合同法的作用13五、合同法的历史变化1、古代合同法主要特点有：（1）合同主体受到严格限制；（2）合同形式复杂、程序繁琐；（3）用刑事方式处理违约责任；（4）国家对合同干预过多。

五、合同法的历史变化1、古代合同法142、近代合同法主要特点有：（1）契约自由原则是合同的基本原则和核心；（2）合同主体范围扩大；（3）合同内容体现自由意思；（4）合同形式简化；（5）合同法适用范围扩大。《合同法》框架培训教程课件153、现代合同法主要特点：（1）规模经济促使合同格式化；（2）公用事业的合同已经成为强制缔约，主要是保护消费者的合法权益；（3）只注重当事人的意思实现理论发生动摇，因为不利于交易安全和第三人利益；（4）合同解释原则出现动摇，如司法上的诚实信用原则、情势变迁原则等。3、现代合同法16

从合同法发展，我们可以看出：

1、“契约就是法律”的观念已经被冲破，契约自由原则受到限制；

2、国家立法已经从“个人本位”向“社会本位”过度；

3、作为合同法基础的“私法自治”原则没有动摇。

17六、合同法的基本原则

根据《合同法》规定，合同法的主要原则有：（一）平等原则；（二）自愿原则；（三）公平原则；（四）诚实信用原则；（五）合法原则。六、合同法的基本原则根据《合同法》规定，合同法的18（一）平等原则

《合同法》第3条规定：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给对方”。主要含义有：

1、订立平等；

2、履行平等；

3、承担责任平等。《合同法》框架培训教程课件19（二）自愿原则。

《合同法》第4条规定：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和人都不得非法干预”。主要含义有：

1、当事人依自己意愿决定是否订立合同；

2、当事人依自己意愿决定与谁订立合同；

3、当事人依自己意愿决定合同的内容和形式；

4、通过协商有权变更或解除合同。（二）自愿原则。20

（三）公平原则。

《合同法》第5条规定：“当事人应当遵循公平原则确定双方的权利义务”。主要含义有：

1、参与合同机会的公平性；

2、享有权利和承担义务的对应性；

3、承担责任的合理性。《合同法》框架培训教程课件21（四）诚实信用原则

《合同法》第6条规定：“当事人行使权利、承担义务应当遵循诚实信用原则”。这是合同法的一条很重要原则，成为“帝王原则”，主要含义：

1、订立合同的诚实信用；

2、履行合同的诚实信用；

3、变更或解除合同的诚实信用；

4、解释合同的诚实信用。（四）诚实信用原则22（五）合法原则

《合同法》第7条规定：“当事人订立合同、履行合同，应当遵循法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益”。主要含义有：

1、当事人订立合同时，要遵循法律、行政法规中关于合同的形式、内容等规定；

2、当事人订立合同时，要维护社会公德，维护社会经济秩序。

（五）合法原则23

本章思考题：

1、合同的概念及理解。

2、合同法的调整对象及适用范围。

3、合同法的基本原则及思考。

4、合同法的发展。本章思考题：24第二章合同的订立本章的主要内容有：一、合同订立概述；二、合同的内容；三、合同订立的程序；四、合同成立五、缔约过失责任。第二章合同的订立本章的主要内容有：25一、合同订立概述（一）合同订立的概念合同订立是指缔约人就合同的内容进行磋商取得一致意见的法律行为和过程。（二）合同订立的主体根据《合同法》的规定，订立合同的主体主要有：

1、自然人；2、法人；3、其他组织。根据《合同法》规定，订立合同的主体必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人也可以委托他人签定合同。一、合同订立概述（一）合同订立的概念26（三）合同订立的形式根据《合同法》的规定，订立合同的形式主要有：

1、书面形式；

2、口头形式；

3、其他形式。法律、行政法规规定必须采取书面形式的，应当采取书面形式，这是强制性规范。（三）合同订立的形式27（四）格式条款格式条款，是当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。具有的特点有：

1、要约方具有特定性、行业性；

2、内容由一方预先拟定；

3、可以重复使用。在格式条款解释发生争议时，对合同有两种以上解释的，应做有利于非制订格式条款一方解释；在格式条款与非格式条款不同时，以非格式条款为准。（四）格式条款28二、合同的内容

合同的内容，是在合同中双方权利义务的总和。根据《合同法》第12条规定，书面合同的主要内容有：

1、当事人的名称或姓名和住所。确定的意义在于明确权利义务的承担者以及确定司法管辖。

2、标的。标的是合同当事人权利义务共同指向的对象，是合同关系的客体。标的种类多种多样。同时必须符合根据法律、行政法规的规定。

3、数量和质量。数量是合同标的的额度；质量是标的的优劣程度、品级的的综合指标。数量和质量是合同标的物的具体特征。二、合同的内容合同的内容，是在合同中双方权利义务的总294、价款或酬金。价款或酬金是合同标的物的价金，是取得合同标的物的代价，它是区别有偿合同和无偿合同的标准。

5、履行期限、地点和方式。

6、违约责任。违约责任是当事人违反合同应当承担的法律责任，主要作用在于保障合同履行和受约方的合法权益。

7、解决争议的办法。当事人可以选择解决争议的办法，如果没有选择则通过诉讼解决争议。4、价款或酬金。价款或酬金是合同标的物的价金，是取得30三合同订立的程序

（一）合同订立的一般程序（二）合同订立的特殊程序三合同订立的程序（一）合同订立的一般程序31（一）合同订立的一般程序根据《合同法》的规定，订立合同的一般程序为要约承诺程序。

1、要约

（1）要约的概念和条件

要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约的条件有：

A：要约必须是以订立合同为目的的意思表示；

B：要约必须是特定人的意思表示；

C：要约必须是向特定人发出的意思表示；

D：要约的内容具体确定。（一）合同订立的一般程序32

要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。注意：要约与要约邀请的区别。

思考下列行为是要约还是要约邀请：自动售货、商品标价陈列、商品价目表、商业广告、悬赏广告等。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。33（2）要约的法律效力要约的法律效力，是指要约所具有的法律拘束力。

A：要约生效时间。大陆法系采取要约到达生效主义；英美法系采取投递生效主义。我国《合同法》采取到达生效主义。因发出要约的方式不同，要约生效的时间也有所不同。

B：一般来说，要约对要约人具有拘束力，对受约人没有拘束力。（2）要约的法律效力34（3）要约的撤回和撤消

要约撤回，是指要约生效前要约人取消要约的行为。注意：要约撤回采取“通知”方式，即“撤回要约的通知应当在要约到达受约人之前或与要约同时到达受约人”。

要约撤消，是指要约生效后受要约人作出承诺之前取消要约的行为。下列情况，要约不得撤消：

A：要约人确定了承诺期限或以其他方式明示要约不可撤消；

B：受要约人有理由认为要约不可撤消，并为履行合同做了准备。（3）要约的撤回和撤消35

（4）要约的失效要约的失效，是指要约失去法律上的约束力。根据《合同法》第20条规定，要约失效的情形有：

A：拒绝要约的通知到达要约人；

B：要约人依法撤消要约；要约人撤回要约是不是要约失效？

C：承诺期限届满，受要约人未作出承诺；

D：受要约人对要约的内容作出实质性变更。（4）要约的失效362、承诺（1）承诺的概念承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。承诺的条件是：A：承诺主体必须是受要约人；B：承诺的内容必须和要约一致；C：承诺必须在承诺期限内做出。承诺一般应以明示方式作出。（2）承诺生效也采取到达生效主义。承诺的期限有：A：要约以对话方式的，承诺期限为对话当时；B：非对话方式的，承诺期限为合理期限。2、承诺37

（3）承诺的撤回承诺的撤回，是指承诺人在承诺发出后，承诺生效前取消承诺的行为。采取通知方式。（4）承诺对要约内容变更的影响承诺对要约内容有实质性变更，构成新要约。承诺对要约的内容非实质性的变更，如果要约人没有立即反对或在要约中事先作出不得变更的表示，视为要约人同意。

合同的内容以承诺的内容为准。（3）承诺的撤回38案例一：上海甲服装厂于3月5号给西宁乙服装店发函称：我们愿意给你提供1000套儿童服装，函中就服装的款式、价格、交货时间、运输方式等都做了明确的规定。同一天，乙服装店给甲服装厂发函：我们愿意要你1000套儿童服装，函中就服装的款式、价格、交货时间、运输方式等都做了明确的规定。此后，双方再没有音讯，一个月后，服装厂将1000套服装送到服装店，服装店以合同未成立为由拒绝收货。问：服装店的理由是否成立？案例一：39（二）合同订立的特殊程序

1、交错要约交错要约，是指订立合同当事人，采取非对话方式，相互向对方提出两个独立的且内容相同的要约。我国合同法对此没有明文规定。

2、意思实现意思实现是指依据习惯、事件的性质或要约人的声明，承诺无须通知，根据客观情况认定受要约人有承诺的意思。我国《合同法》规定“根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺”。（二）合同订立的特殊程序40

3、招标投标程序招标投标程序，是一种通过竞争订立合同方式。过程可以分为：招标、投标、开标和评标、中标四个阶段。

4、拍卖程序拍卖程序，是指通过公开竟价订立合同的形式。过程可以分为：拍卖委托、拍卖表示、竟买、拍定四个阶段。3、招标投标程序41四合同成立（一）合同成立的概念合同成立，是指当事人之间通过就合同内容形式形成合意而建立了合同关系。是合同订立的一种结果。订立是动态的，成立是静态的。合同成立的条件有：

1、主体必须有两个以上当事人；

2、内容明确、确定；

3、形成合意；

4、履行完约定的或法定的程序。四合同成立（一）合同成立的概念42

（二）合同成立的时间和地点

1、合同成立的时间合同成立的时间，是双方当事人成立合同关系的时刻。

《合同法》第25条、26条确定了合同成立的时间标准：（1）有效承诺到达要约人的时间；（2）受要约人作出承诺的时间。（二）合同成立的时间和地点43

具体成立时间是：（1）承诺以对话方式作出的，合同成立时间为对话当时；（2）采取合同书形式订立合同的，双方签字或盖章的时间为合同成立时间，签字、盖章时间有先后的，以最后一次的时间为合同成立的时间；（3）采取信件、数据电文形式的，需要签定确认书的，签定确认书的时间为合同成立时间；不需要签定确认书的，以承诺时间为准；（4）以交易习惯不需要通知的，作出承诺的时间为成立时间。具体成立时间是：442、合同成立的地点合同成立的地点，是完成合同订立过程的地点，具有很重要的司法管辖意义。根据《合同法》的规定，合同成立的地点具体为：（1）承诺以通知形式作出的，承诺到达要约人的地点为成立地点；（2）承诺以行为方式作出的，承诺行为作出的地点为成立地点；（3）采取数据电文方式的，除约定外，收件人的营业地点为成立地点，没有营业地点的，其经常居住地为成立地点；（4）以合同书形式的，签字盖章的地点为成立地点。2、合同成立的地点45五、缔约过失责任

（一）缔约过失责任的概念缔约过失责任，是指缔约人因故意或重大过失违反法定的先合同义务而依法应承担的民事责任。先合同义务是指在合同订立过程中而产生的诚信、通知、协助、保护、说明等义务。缔约过失责任的构成条件有：

1、缔约人主观上有过错；

2、缔约人实施了过失行为，并造成对方损失；

3、过失行为与损害事实之间有因果关系。五、缔约过失责任（一）缔约过失责任的概念46

（二）缔约过失责任的具体情形

1、假借订立合同，恶意进行磋商；

2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；

3、其他违背诚实信用的行为。缔约过失责任的责任形式为损害赔偿责任。（三）缔约侵犯商业秘密的责任商业秘密的概念、特征。缔约侵犯商业秘密的责任是侵权责任还是缔约过失责任？（二）缔约过失责任的具体情形47案例二：原告与2月25号向被告发出书面要约，请求以300万元购买被告位于确定地点楼房，3月29日，被告向原告发出书面反要约中，声称愿意以450万元将同一楼房出卖给原告，并要求原告4月3日前作出答复，反要约中有供原告予以承诺的栏目，说明只要在此签字，就视为承诺。原告于4月2日在承诺栏目中签字，并发出。被告代理人于4月3日收到该承诺时告诉原告，被告已经决定不出售该楼房。问：合同是否成立？案例二：48案例三：

3月15日上午，甲将乙委托保管的一重要公文包丢失，被丙和丁拣到，二人在原地等候很久未见失主。甲于3月20日在当地报纸登出寻物启事，表示有“重谢”，3月23日，乙得知公文包丢失，也在当地报纸上登出寻物启事，表示“一周送还者酬谢一万元”。丙和丁看到启事后，找到甲和乙，并要求酬谢，但甲和乙认为表示酬谢不是其真实意思表示而拒绝。问：1、寻包启事是否构成有效要约？

2、以不是真实意思为由拒绝酬谢是否成立？案例三：49案例四：甲、乙、丙三家建筑公司，得知该市A房地产公司准备开发一个小区，三家公司同时向A公司提出承包工程，A公司准备由三家公司共同承包该工程，在签定合同之间，传出该市B房地产公司也开发另一个小区，B公司派人与甲公司进行磋商，但条件是甲必须从A公司的工程合同中退出，甲表示同意。乙、丙两家建筑公司与A公司签定了合同。但随后B公司找出各种理由拒绝与甲公司签定合同。甲公司调查发现，B公司根本没有开发项目，是乙公司为了多分得与A公司合同份额而找B公司与甲公司磋商。问：甲公司能否起诉B公司，可以要求B公司承担何中责任？案例四：50

本章思考题

1、合同订立和合同成立的概念。

2、要约和承诺具体有哪些环节？具体应用中应该注意哪些问题？

3、确定缔约过失责任制度的意义。本章思考题51第三章合同的效力

本章的主要内容有：一、合同效力概述；二、合同生效要件；三、无效合同；四、可撤消合同；五、效力待定合同；六、无效合同或可撤消合同的法律后果。第三章合同的效力本章的主要内容有：52一、合同效力概述

（一）合同效力的概念合同效力，是指依法成立的合同对合同当事人产生的法律拘束力。依法成立的合同具有法律约束力。已经成立的合同的效力状况有：有效合同、无效合同、可撤消合同、效力待定合同。一、合同效力概述（一）合同效力的概念53

合同效力的具体表现为：

1、合同当事人依法享有合同规定的权利和承担合同规定的义务；

2、合同当事人不得擅自变更、解除合同；

3、当事人违反合同应承担违约责任；

4、合同条款是处理合同纠纷的依据；

5、第三人负有不得侵犯合同的义务（除为第三人订立的合同外）。合同效力的具体表现为：54二、合同生效的要件

（一）合同生效要件，是衡量合同是否具备法律效力的标准。根据《合同法》规定，合同生效要件有：

1、订立合同的当事人具有相应的民事行为能力；（注意自然人和法人的民事权利能力和民事行为能力的区别）

2、订立合同的当事人意思表示真实；

3、合同不违反法律或不损害社会公共利益；

4、合同的标的必须是确定和可能的；

5、合同形式符合法律规定。二、合同生效的要件（一）合同生效要件，是衡量合同是否具55

（二）当事人对合同效力的限制合同一般具备生效要件，合同就具有法律拘束力，但对于特殊合同，除了一般要件外，还应该具备特殊要件，合同才具有效力。

1、附条件合同。既当事人在合同中约定一定条件，将条件作为合同成立或解除的依据。主要有：附生效条件合同和附解除条件合同。

2、附期限合同。既当事人在合同中约定一定期限，将期限作为合同成立或解除的依据。主要有：附生效期限合同和附终止期限合同。（二）当事人对合同效力的限制56三、无效合同

（一）无效合同的概念无效合同，是指不具备合同生效要件，在法律上不发生法律效力的合同。

无效合同从订立时起，就没有法律约束力。无效合同分为全部无效合同和部分无效合同，部分无效合同中无效条款不影响有效条款的效力。根据《合同法》第17条规定，合同无效不影响合同中独立存在的有关解决争议条款的效力。三、无效合同（一）无效合同的概念57

（二）无效合同的法定事由根据《合同法》第52条规定，无效合同的法定事由有：

1、一方以欺诈、胁迫手段订立的合同，损害国家利益的，合同无效。欺诈，是指故意提供虚假情况或隐瞒事实，使对方产生错误认识的行为，构成要件是：（1）有欺诈的故意；（2）有欺诈的行为；（3）被欺诈方产生错误认识；（4）被欺诈方作出不真实的意思表示。（二）无效合同的法定事由58

胁迫，是指一方当事人以将来的加害行为或正在实施的加害行为相强迫，使另一方当事人产生恐惧的行为。胁迫主要针对当事人的生命、身体、健康、名誉、自由、信用、财产等。胁迫的构成要件有：（1）有胁迫的故意；（2）有胁迫的行为；（3）被胁迫人因胁迫发生恐惧；（4）被胁迫人因恐惧产生不真实的意思表示。胁迫，是指一方当事人以将来的加害行为或正在实施的加害592、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益而订立的合同，是无效合同。

3、以合法形式掩盖非法目的而订立的合同，是无效合同。

4、损害社会公共利益的合同，是无效合同。具体有：（1）危害国家公序的行为，如帮助犯罪等；（2）危害家庭关系的行为，如婚姻关系的违约金等；（3）违反性道德的行为，如以同居转移财产；（4）违反人权或人格尊严的行为，如以人身抵押等；（5）射悻行为，如赌博等。2、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益而订立的合同60

（三）合同中的无效免责条款合同中的免责条款，是指合同当事人在合同中约定的免除或限制当事人一方或双方的民事责任的条款。“约定”是合同“自由原则”的体现，“免责条款无效”是对合同自由原则的限制。根据《合同法》第53条规定，除有无效合同情形外，合同中的下列免责条款无效：

1、造成对方人身伤害的免责条款；

2、因故意或重大过失造成对方财产损害的免责条款；（三）合同中的无效免责条款61四、可撤消合同

（一）可撤消合同的概念可撤消合同，是指违反了自愿原则，意思表示不真实，通过撤消权人行使撤消权，是合同归于无效的合同。特征有：

1、可撤消合同是意思表示不真实的合同；

2、对可撤消合同的撤消，是由撤消权人行使撤消权来实现的；

3、可撤消合同在被撤消前合同仍然有效。四、可撤消合同（一）可撤消合同的概念62

可撤消合同与无效合同的区别：

1、可撤消合同是相对无效合同，无效合同是绝对无效合同；

2、可撤消合同与无效合同都是自始无效，但二者财产后果处理方式有所不同，可撤消合同只有返还财产、赔偿损失，而无效合同除了上述两种外，还有追缴财产；

3、对可撤消合同，撤消权人必须在规定的一年内行使，超过此期限，撤消权终止，而无效合同是绝对无效，没有期限限制。可撤消合同与无效合同的区别：63

（二）合同可撤消的原因

1、重大误解。误解是一方或双方当事人因自己的过错而对合同的内容发生错误认识。

2、显失公平。是指一方当事人利用自己的优势或对方没有经验致使双方权利义务明显违反公平、等价、有偿原则的行为。

3、欺诈、胁迫。注意：因此原因而订立合同，如果损害国家利益，则无效；如果没有，则是可撤消。

4、乘人之危。是指一方当事人利用对方的紧迫需要或危难处境，为牟取不正当利益，迫使对方错处不真实的意思表示。（二）合同可撤消的原因64五、效力待定合同

（一）效力待定合同的概念效力待定合同，是指已经成立的合同，是否发生效力，尚未确定，必须经补正后方可生效的合同。无效合同，合同自始不发生效力；可撤消合同，在撤消前，有效，撤消后，合同无效；效力待定合同，是否有效取决于有权人的意思表示确定。五、效力待定合同（一）效力待定合同的概念65

（二）效力待定合同的种类

1、限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人的代理人享有追认权，相对人可以催告代理人一个月内追认，如果代理人没有表示视为拒绝追认，合同归于无效。合同追认前，善意相对人有撤消权。限制民事行为能力人签定的纯获利合同，不需要追认，合同有效。

2、无权代理人订立的合同。表见代理是无权代理的一种，但客观上足以使相对人相信其有代理权的代理，其签定的合同是有效合同。

3、无处分权人签定的合同。（二）效力待定合同的种类66六、无效合同或可撤消合同的法律后果

（一）无效合同或可撤消合同不具有履行效力，没有履行的，不再履行；正在履行的，停止履行。（二）有过错的当事人承担缔约过失责任。（三）部分无效不影响其他部分的有效性。（四）合同中独立的解决合同争议方法的条款有效。六、无效合同或可撤消合同的法律后果（一）无效合同或可撤消67案例五：甲与乙签定一份酒的购销合同，双方约定，甲供应乙酒1000箱，总价款12万元。合同签定以后，乙支付8万元后，提走全部货物，甲多次催要剩余4万元，但都未能得到，双方发生纠纷。（经法院查明酒为假酒）问：合同是否有效，应该如何处理？案例五：68案例六：

17周岁的高中生李某，为了买运动装，想将自己的收录机卖给王某，两人商量的转让价格为1000元，李某告知了王某自己的年龄，并称要等其父母不在家时把收录机交给王某，王某表示同意。后来李某父母得知这一情况，便亲自将收录机送到王某处，但王某以价格太高，表示不买了。双方发生纠纷。问：王某与李某之间是否形成合同关系？此合同是否有效？此案应如何处理？案例六：69第四章合同的履行

本章主要内容有：一、合同履行的概念；二、合同履行的原则；三、合同履行的规则；四、抗辩权制度。第四章合同的履行本章主要内容有：70

一、合同履行的概念合同履行，是指合同中的债务人按照合同的约定或法律的规定，全面、正确的履行自己所承担的义务的行为。从以下四个方面理解：（一）合同的履行是合同的基本法律效力；（二）合同履行是债务人所为的特定行为。当事人享有合同规定的权利，是否也是合同履行？（三）合同的履行是给付行为和给付结果的统一；（四）合同履行是合同消灭的一种原因。一、合同履行的概念71

二、合同履行的原则合同履行原则，是当事人在履行合同过程中应该遵循的基本准则。主要原则有：（一）全面履行原则。又称正确履行原则，是指当事人按照合同约定全面履行合同义务。全面履行原则是判定当事人是否违约的最基本标准。（二）标的履行原则。就是按照合同约定的标的来履行，不能用其他标的来替代合同约定的标的来履行。（三）协作履行原则。就是在合同履行中相互协作，诚实信用，履行义务。二、合同履行的原则72

三、合同履行的规则合同履行规则主要有：（一）亲自履行规则。是指债务人应当亲自履行合同约定义务或债权人亲自享有合同约定的权利，不得转移给第三人。不排除在一定条件下转移的情况，但并未改变原合同关系。（二）合同条款不明确时的履行规则。我国《合同法》第61条，借鉴国外经验，做了完善性规定：没有约定时或约定不明确时，可以补充协议；不能补充协议时按照合同的有关条款或交易习惯确定。具体履行规则有：三、合同履行的规则731、质量条款不明确时，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或符合合同目的的特定标准履行。

2、价款或酬金约定不明确时，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按照规定履行。

3、履行地点不明确时，给付货币的，在接受给付货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。1、质量条款不明确时，按照国家标准、行业标准履行；没744、履行期限不明确时，债务人可以随时履行，债权人也可以要求债务人随时履行，但应当给债务人必要的准备时间。

5、履行方式不明确时，按照有利于实现合同目的的方式履行。（三）政府价格调整时的履行。根据《合同法》第63条规定：执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的期限内政府价格调整时按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇到价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇到价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。4、履行期限不明确时，债务人可以随时履行，债权人也可75

（四）提前履行债务或部分履行债务规则

《合同法》第71条规定：债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行债务不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人承担。

《合同法》第72条规定：债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行债务不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人承担。（四）提前履行债务或部分履行债务规则76四、抗辩权制度抗辩权，是指对抗请求权或否认对方权利主张的权利，其重要功能是通过行使这种权利而是对方请求权消灭。（一）同时履行抗辩权同时履行抗辩权，是指当事人互负债务但没有履行先后顺序时，一方当事人在对方没有对待给付以前，拒绝履行自己的合同义务的权利。同时履行抗辩权构成条件：

1、必须存在于双务合同中且互负债务；

2、互负债务没有履行先后顺序且均已届清偿期；

3、对方未按约定履行债务，且履行是可能履行的。四、抗辩权制度77

（二）先履行抗辩权先履行抗辩权，又称为后履行抗辩权，是指在双务合同中应当先履行的一方当事人没有履行合同义务，后履行一方拒绝履行自己的合同义务的权利。先履行抗辩权的构成条件：

1、必须存在于双务合同中；

2、当事人在合同的义务履行有先后顺序；

3、应当先履行的一方到期未履行义务或未适当履行义务。（二）先履行抗辩权78

（三）不安抗辩权不安抗辩权，是指在双务合同中，应当先履行义务的一方当事人有确凿证据证明对方有丧失或可能丧失履行能力的情形，中止履行自己合同义务的权利。不安抗辩权的构成条件：

1、必须存在于双务合同中；

2、当事人一方有先履行的义务并已届履行期；

3、后履行一方有丧失或可能丧失履行能力的情形；

4、后履行一方没有对待给付或提供担保。（三）不安抗辩权79

本章思考题：

1、在合同履行中如何理解诚实信用原则？

2、不安抗辩权的概念和构成要件。

3、同时履行抗辩权的概念和构成要件。

4、后履行抗辩权的概念和构成要件。

5、合同履行规则有哪些？《合同法》框架培训教程课件80案例七：

A公司与B公司订立一份买卖合同，由于当时物价变化很大，不便于将价格定死，双方在合同中价款一栏内，只写了“待定”二字，交货时间为2002年。合同订立以后，A公司积极组织生产，于2002年4月15日完成，准备交付给B公司，并电告B公司。但双方由于价款及履行期限不明确，又未能达成补充协议，发生纠纷。问：此买卖合同是否成立？此案应该如何处理？

案例七：81案例八：甲学校与乙服装厂签订一份服装加工承揽合同，为学生定做服装1000套，合同约定开学前5日内钱货两清。服装厂如期完成任务，甲学校以资金困难为由，请服装厂先提供服装，待开学后向学生收取服装费后再结清货款，服装厂拒绝，双方发生纠纷。问：服装厂的拒绝有无法律依据？学校是否要承担违约责任？案例八：82第四章合同保全

一、合同保全的概念和意义合同保全，是为了防止债务人财产不当减少，而允许债权人对债务人的不当行为行使撤消权或对第三人行使代位权以保障债权得以实现的一种法律制度。意义有：

1、保障债权人的债权的实现；

2、防止债务人财产不当减少，从而威胁到债权人的利益。第四章合同保全一、合同保全的概念和意义83

二、债权人的代位权（一）代位权的概念代位权是当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而对债权人造成损害时，债权人享有以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。代位权的性质有：

1、代位权是债权人间接实现自己债权的权利；

2、代位权是一种法定权利，其结果直接归于债务人，与委托相似。

3、代位权是一种请求权。二、债权人的代位权84

（二）代位权成立的要件构成要件有：

1、债权人的债权必须合法有效；

2、债务人必须对第三人享有到期债权；

3、债务人对第三人的债权非专属于债务人自身。如抚养请求权、抚恤金给付请求权等。

4、债务人怠于行使对第三人的债权；

5、债务人怠于行使对第三人的到期债权会对债权人造成损害。（二）代位权成立的要件85

（三）代位权的效力

1、对债务人的的效力。债权人是以以债务人名义行使权利，因而行使代位权所获得的一切权益归于债务人。

2、对债权人的效力。主要是债权人在所获得的权益中是否有优先受偿的权利？

3、对第三人的效力。第三人对债务人的一切抗辩权利都是有效的。（三）代位权的效力86三、债权人的撤消权（一）撤消权的概念撤消权，是指当债务人处分自己财产或权利对债权人造成损害时，债权人享有的请求法院撤消债务人该行为的权利。撤消权与可撤消合同中一方当事人所享有的撤消权不同，主要区别在：撤消权的效力可以及于第三人，既属于债的扩张，而可撤消合同中当事人的撤消权效力不及于第三人，其结果使合同归于无效。撤消权是债权人间接实现自己的权利，具有请求权和形成权的效力，兼有诉权和实体权的性质。三、债权人的撤消权87

（二）撤消权的构成要件

1、债务人实施了一定的处分自己财产或权利的行为；（处分行为分为：有偿处分行为和无偿处分行为）

2、债务人实施的处分行为必须发生在债成立之时或成立之后；

3、债务人实施的处分行为会对债权人造成损害；

4、债务人和受让人主观上必须有恶意或过错。

对无偿处分行为，债权人可以行使撤消权；对有猖处分行为，要考虑到保护第三人利益问题。（二）撤消权的构成要件88

本章思考题：

1、确立保全制度有什么现实意义？

2、行使代位权的条件有哪些？

3、行使撤消权的条件有哪些？《合同法》框架培训教程课件89第五章合同担保

本章的主要内容有：一、合同担保概述二、保证三、抵押四、质押五、留置六、定金第五章合同担保本章的主要内容有：90

一、合同担保概述（一）合同担保概念和特征合同担保是指合同的当事人根据法律规定或双方约定，督促债务人履行债务，实现债权人债权所采取的法律措施。合同担保的特征有：

1、担保合同的从属性；

2、担保合同的补充性；

3、担保合同的法定性。

注意：合同担保和合同保全的区别。一、合同担保概述91

（二）担保合同的分类

1、根据担保合同设立的原因不同，把担保合同分为法定担保和约定担保。法定担保是由法律直接规定的担保，如运输合同、保管合同中的留置。约定担保是由当事人协商的担保，是最常见的担保。

2、根据担保基础不同，把担保分为人的担保和物的担保。人的担保，又称为信用担保，是指由第三人的财产所提供的担保。物的担保是由债务人或第三人的财产所提供的担保。

3、根据担保的指向不同，把担保可以分为原始担保和反担保。原始担保是通常意义上的担保；反担保是指主合同债务人为了换取担保人提供担保反而由自己向该担保人新设的担保。它是相对于原担保而言。（二）担保合同的分类92

二、保证（一）保证的概念和特征保证是指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。保证关系中有保证人、债权人和债务人三方当事人，形成三种法律关系。具有的特征有：

1、保证的人身性。主要指与保证人的人身有关系。

2、保证的从属性。它以主合同的成立为前提。

3、保证具有相对独立性。主要指与主债权债务相对独立性。

4、保证的补充性。二、保证93

（二）保证合同保证合同，是指保证人与债权人订立的在债务人不履行义务时，由保证人按照约定履行债务或承担责任的协议。保证合同具有的特征有：

1、保证合同是从合同；

2、保证合同是有名合同；

3、保证合同的无偿合同；

4、保证合同是诺成合同；

5、保证合同是要式合同。规定是书面形式。（二）保证合同94

保证合同的当事人是保证人和债权人。根据相关法律规定。保证人必须是具有完全民事行为能力的人并且是具有代偿能力的人。但下列组织不能成为保证人：

1、国家机关不能成为保证人，但经国家批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外；

2、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位或社会团体；

3、企业法人的分支机构，但分支机构在法人的授权下，可以在授权范围内订立保证合同。

4、其他法律规定的情况。

保证合同的当事人是保证人和债权人。根据相关法律规定。95

（三）保证方式

1、根据《担保法》规定，担保方式有一般担保和连带责任担保。（1）一般担保，是指当事人在保证合同中约定债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证方式。（2）连带责任担保，是指当事人在保证合同中约定，保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式。注意：一般担保和连带责任担保的区别。保证责任的范围是：一是履行债务；二是承担责任。（三）保证方式96

（四）保证对保证人与债务人之间的效力主要的效力有：

1、保证人对主债务人的求偿权

2、保证人的代位权；

3、保证人的保证责任除去请求权，既保证人在承担保证责任之前，因发生法定事由，可以向主债务人请求除去保证责任的权利。（五）保证责任的免除在下列情况下，保证责任可以免除：（四）保证对保证人与债务人之间的效力971、在一般保证中，债权人在合同约定的保证期间内或主债务履行期间届满之日起六个月内未对债务人提起诉讼或申请仲裁的；

2、在同一债权既有保证也有物的担保的情况下，若债权人放弃物的担保的，保证人在放弃的权利范围内免除责任。

3、保证期间内，债权人许可债务人转让债务的，而未征的保证人同意的；

4、债权人与债务人变更主合同，而未征的保证人同意的；

5、在主债务因履行、抵消、免除、混同等原因消灭时。1、在一般保证中，债权人在合同约定的保证期间内或主债98

三、抵押（一）抵押的概念和特征抵押是指债务人或第三人不转移特定财产的占有权给债权人，以作为债权担保的法律行为。具有的特征有：

1、抵押权的从属性。抵押权的成立以主债权的存在为前提。

2、抵押权的不可分性。也就是说，债权人的债权作用于抵押物的全部，抵押物全部灭失，抵押权有效；抵押物部分灭失，抵押权作用未灭失部分。

3、抵押权的物上代位性，也就是说抵押权的效力作用于抵押物的替代物上。三、抵押99（二）抵押的种类

1、一般抵押，就是指的不动产的抵押。

2、特殊抵押。（1）共同抵押，又称为总括抵押，是指担保同一债权，而在数个独立的财产上所设定的抵押。（2）财团抵押，又称为企业抵押，是指以属于企业的动产、不动产或权利一体作为抵押标的而设立的抵押。（3）最高额抵押，是指最高债权额内，以抵押物对一定期限内连续发生的债权所设立的担保。（4）动产抵押。（二）抵押的种类100（三）抵押合同抵押合同，是抵押权人和抵押人订立的设定抵押权的协议。抵押合同采取书面形式。抵押合同的生效，我国采取了登记生效主义为主，登记对抗主义为辅的原则。我国《担保法》对抵押物做了明确的规定，不可以作为抵押物的有：1、土地所有权、2、耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权，但有除外；3、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他公共设施；4、所有权、使用权不明的；5、依法被查封、扣押、监管的财产；6、依法不得抵押的其他财产。（三）抵押合同101（四）抵押权的效力、实现和消灭抵押权所担保的范围有：1、主债权；2、利息；3、违约金；4、损害赔偿金；5、实现抵押权的费用。

抵押权的效力，既指抵押权所及于的标的物范围：1、抵押物的从物；2、抵押物的从权利；3、抵押物的附和物；4、抵押物的孳息。

抵押权实现的方式有：1、折价；2、拍卖；3、变卖。

抵押权的消灭：1、主债权消灭；2、抵押物的灭失；3、抵押权的实行。（四）抵押权的效力、实现和消灭102

四、质押质押，是指债务人或第三人将动产或权利移交给债权人作为担保的一种形式。质押分为动产质押和权利质押。可以作为权利质押的权利有：

1、汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单、股份或股票等；

2、依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；

3、依法可以转让可以转让的其他权利。四、质押103

五、留置留置，是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务时，债权人对该动产采取扣留的担保。留置的构成要件：1、必须是债权人依合同约定占有债务人的动产；2、必须占有的动产与债权的标的物具有同一性；3、必须是债权已经到了清偿期留置权的消灭：1、标的物灭失；2、债权消灭；3、留置物占有的丧失；4、担保另行提出。五、留置104

六、定金定金是指一方当事人在订立合同之前，预先给对方一定数额的金钱。

《合同法》第89条规定：“当事人可以约定一方给对方定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金可以抵做价款或收回。给付定金的一方不履行合同约定的债务的，无权要求返还定金；收取定金的一方不履行合同约定的债务的，应当双倍返还定金。”

注意：定金和予付款的区别。六、定金105

本章思考题

1、简述合同担保的种类。

2、简述保证合同的特征。

3、简述抵押、质押、留置的区别。

4、简述定金的性质。《合同法》框架培训教程课件106第六章合同的变更和解除

本章的主要内容有：一、合同的变更。

二、合同的转让。

第六章合同的变更和解除本章的主要内容有：107一、合同的变更

1、合同变更的概念合同的变更，是指已经成立的合同的主体和内容发生的变化。有广义和狭义之分。合同的变更一般只涉及到未履行部分。狭义的合同变更是指合同内容发生的变化。广义的合同变更是指除狭义的合同变更外，还包括合同主体的变化。

合同的变更一般指的是狭义的合同变更。一、合同的变更1082、合同变更的条件根据《合同法》第77条规定，合同变更的条件有：（1）当事人协商一致，可以变更合同；（2）合同变更事项，依照法律、行政法规规定需要经国家批准的，应当报原批准机关批准。除上述条件外，还有一些特殊情况（1）单方利益合同中，获利方放弃自己利益而变更合同的；（2）新的法律、法规颁布后，而造成的履行不能需要变更合同的；（3）违约方违约而使合同履行成为不必要，守约方有权解除合同。2、合同变更的条件1093、合同变更的方式、程序和效力合同变更的方式一般与合同订立的方式一致，主要有：口头方式、书面方式、默示方式。当事人对合同变更约定不明确的推定合同没有变更。合同变更的程序类似合同订立的方式，由一方提出，另一方承诺而完成。合同变更的效力，一般来说，合同变更后，当事人不再按照原合同来履行而是按照变更后的内容来履行。合同变更没有溯及既往的效力。因合同变更而受到损失的一方可以要求对方赔偿损失。3、合同变更的方式、程序和效力110二、合同的转让

1、合同转让的概念合同转让，是指合同的主体发生的变化。合同转让的特征：（1）合同转让是主体发生变化，而合同内容没有发生变化；（2）合同转让使原合同法律关系消灭，而产生新的合同法律关系；（3）合同转让是由合同双方当事人与第三人协商完成的。二、合同的转让1112、合同转让的条件合同转让的方式不同，转让的条件有所不同。按照转让的内容可以把转让分为：债权转让、债务转让和债权债务一并转让；按照转让的原因不同，把转让分为：协议转让和法定转让：根据《合同法》的规定，债权转让只要债权人同意就可以转让，但债权人应该有通知义务。根据《合同法》的规定，债务转让要征的债权人的同意，债权人不同意，不得转让。法定转让，是根据法律、法规的规定而进行的转让，不需要征的任何人的同意，而且法定转让中，债务人不得拒绝承担债务。2、合同转让的条件112

本章思考题：

1、合同的变更和合同转让的区别是什么？

2、合同的变更和合同转让的条件分别是什么？

3、合同变更和转让的程序有哪些？本章思考题：113第七章合同权利义务的终止

本章的主要内容有：一、合同终止概述。二、合同的解除。三、合同的抵消。四、合同的提存。第七章合同权利义务的终止本章的主要内容有：114一、合同终止概述（一）合同终止的概念合同终止，是合同权利义务终止的简称，是指合同因某种事由而使合同效力终结，也称为合同的消灭。根据《合同法》第91条规定，合同终止的情形有：

1、债务按照约定而履行；

2、合同解除；

3、债务相互抵消；

4、债务人依法将标的物提存；

5、债权人免除债务；

6、债权债务归于同一个人；

7、法律规定的或当事人约定终止的其他情形。一、合同终止概述115（二）合同终止的法律后果

1、合同终止后，尚未履行的不再履行。已经履行的除个别情况外，没有返还问题，即合同终止原则上没有溯及力，只对将来发生效力。

2、合同终止后，从属于合同的从债随之消灭，如抵押权、质权、留置权等。

3、合同终止不影响合同中的结算和清理条款的效力。

4、合同终止以后，当事人应当遵循诚实信用的原则，履行通知、协助、保密等合同的后义务或合同附随义务。（二）合同终止的法律后果116二、合同的解除（一）合同解除的概念合同解除是指在合同有效成立以后尚未履行开始履行或尚未履行完毕之前，因当事人一方或双方的意思表示，提前终止合同效力的行为。具有的特征是：

1、合同解除的时间是在合同有效成立之后至合同全部履行完毕之前。

2、合同解除必须具备一定的条件，条件可以是双方约定的，也可以是法律直接规定的。

3、合同解除必须通过一定的行为，当解除条件出现以后，不必然导致合同的解除。

4、解除后果是合同的效力终止。二、合同的解除117（二）合同解除的方式和程序协议解除，是指通过当事人的合意而解除合同。解除的程序符合合意程序的过程。单方解除，是指通过享有解除权的一方当事人的单方行为解除合同的方式。有下列情形之一的，当事人一方可以解除合同：

1、因不可抗力致使不能实现合同目的的；

2、在履行届满之前，当事人一方明确表示不能履行合同的主要债务的；

3、一方当事人迟延履行主要债务，经催告还不能履行债务的；

4、一方当事人迟延或不违约致使不能实现合同目的的；

5、法律规定的其他情形。（二）合同解除的方式和程序118

单方解除合同的程序是：首先有解除事由的出现；其次是通知对方，通知到达时合同解除，对方有异议的，可请求仲裁机构或法院确认解除合同的效力。需要办理有关手续的依法办理。在办理上述手续时，原合同继续有效。（三）合同解除的效力

1、合同解除对将来的效力合同解除以后，尚未履行的部分不再履行，合同的效力消灭。

2、合同的解除对已经履行的部分的效力是：（1）恢复原状；（2）采取其他补救措施；（3）赔偿损失。单方解除合同的程序是：首先有解除事由的出现；其次是通119

三、抵消抵消，是指互付债务的当事人将两项债务互相冲抵，以使双方债务在等额范围内消灭的行为。抵消可以降低交易成本，也可以确保债权的效力。抵消分为法定抵消和合意抵消。法定抵消的要件有：1、双方互付债务、互享债权；2、互付债务已经到期；3、双方的债务的标的物种类、品质相同；4、必须有合同约定的或法律规定的不可抵消的情况。合意抵消，由当事人约定，不受法定抵消的限制。三、抵消120

四、提存提存是指由于债权人的原因而使债务人无法向其交付合同标的物，债务人将该标的物交付给提存机关而消灭债务的行为。提存的条件有：

1、必须因为债权人的原因使债务人难以履行债务的客观情况发生。客观情况有（1）债权人无正当理由而拒受标的物；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或丧失行为能力未确定监护人的；（4）法律规定的其他情况。

2、提存的标的物适宜提存。

3、提存必须按照法定程序进行。四、提存121五、合同的履行、免除和混同

1、合同的履行合同履行，是指债务人依照合同约定完成自己义务的行为。合同履行的效力就是使合同的权利义务终止。

2、合同的免除合同免除，是指债权人免除债务人的债务，而使合同归于消灭的行为，是属于单方行为和无因行为。但免除不得损害债务人和第三人利益，也不得违背法律强制性规定。

3、合同的混同混同，是指债权和债务归于一个人。混同无须任何人的意思表示而成立，属于法律事实中的事件。五、合同的履行、免除和混同122

本章思考题：

1、合同终止的法律后果是什么？

2、合同解除的方式和后果是什么？

3、抵消的种类和构成要件是什么？

4、提存的概念和效力。

5、免除的概念和性质。

6、混同的概念和效力。本章思考题：123案例九：

2000年8月8日，某开发中心与A公司订立一份租房合同，合同约定：开发中心将自己的一套空房出租给A公司，租期从2000年8月8日到2003年8月8日，每年的租金为5000元。同时还约定，在租赁期间，如果开发中心或其上级主管部门需要租房时，开发中心有权终止合同，A公司应该服从，不得拖延时间，否则承担相应责任。2002年4月，开发中心以自己需要为由，提出终止合同，双方发生纠纷。问：该合同能否解除？为什么？案例九：124案例十：

2002年5月20日，原告与被告签定一份了联营合同。合同规定，双方共同经营利达针织厂，总投资72万元，各占50%，任何一方不履行合同义务承担违约责任，守约方有权终止合同；终止合同后，双方按投资比例分配盈亏。合同签订以后，被告不履行合同，致使工厂不能继续经营，原告要求被告履行出资义务并赔偿给自己的损失。被告答辩称：原告欠自己的2万元未支付，要求其支付。经法院调解，双方达成协议（1）终止联营合同（2）双方按联营厂实际流动资金占有额各承担50%银行贷款；（3）被告欠原告10万元与原告欠被告2万元冲抵；（4）联营厂为被告垫付款项在分割财产时仍由被告承担（5）原告所分得房产按原值作价给被告，被用从联营厂分得的物品冲抵。问：调解协议中的（2）（3）（4）（5）项内容属于什么性质的债的消灭？案例十：125第八章违约责任

本章的主要内容有：一、违约责任概述二、承担违约责任的原则和构成条件三、承担违约责任的方式四、违约责任的免除五、违约责任与侵权责任的竟合第八章违约责任本章的主要内容有：126

一、违约责任概述违约责任，是指当事人不履行债务或履行债务不符合合同约定或法律规定而应承担的民事制裁。主要的特征有：

1、违约责任的民法性。因为违约行为是一种民事违法行为。

2、违约责任具有相对性，即违约行为的主体只能是合同的当事人。

3、违约责任不同于合同义务。注意：法律义务和法律责任的概念。

4、违约责任具有补偿性。

5、违约责任具有约定性。一、违约责任概述127

二、承担违约责任的原则和构成条件（一）承担违约责任的原则承担违约责任的原则，是当事人违反合同承担违约责任的法律依据。根据《合同法》规定，承担法律责任的原则是严格责任原则。注意：过错责任原则（即有过错承担责任，没有过错不承担责任）无过错责任原则（即过错方可以为过错行使抗辩权)

严格责任原则中过错方没有此抗辩权。二、承担违约责任的原则和构成条件128（二）承担违约责任的构成条件

1、先期违约先期违约，是指在合同规定的履行期限届满之前，当事人一方明确表示自己不能履行合同的行为。先期违约的构成条件是：（1）违约必须在合同成立后，履行届满之前；（2）违约必须是对合同主要义务的违反。

2、不能履行不能履行，是指债务人事实上已经不能履行合同债务。（二）承担违约责任的构成条件1293、迟延履行，是指债务人在合同履行期间内没有履行合同约定的义务。构成的条件是:

（1）存在有效债务；（2）债务人有履行债务的能力；（3）合同已到了履行期限；（4）债务人没有履行约定的债务。

4、不履行，是指当事人一方能够履行但拒绝履行债务。构成条件是:

（1）存在有效债务；（2）债务人有履行债务的能力；（3）债务人有拒绝履行的表示。

5、不完全履行，是指当事人履行债务不符合合同约定或法律规定。3、迟延履行，是指债务人在合同履行期间内没有履行合同约130三、承担违约责任的方式

1、继续履行。适合继续履行的条件：（1）债权人在合理的期限内请求继续履行；（2）继续履行必须有可能；（3）继续履行必须有必要；（4）债务的标的必须适合强制履行。

2、赔偿损失。适合赔偿损失的条件：（1）受害方受到损害；（2）损害与违约行为之间有因果关系。

3、支付违约金。合同中必须有关于违约金的约定或法律中有违约金的规定。合同中既有违约金的约定，也有定金条款，一方违约时只能选择一项适用。

4、采取其他补救措施，如定金制裁、价格制裁等。

三、承担违约责任的方式131四、违约责任的免除违约责任的免除，是指法律规定的或当事人约定的免除违约方承担违约责任的情况。主要有：

1、发生不可抗力。即发生不可预见、不可避免、不可克服的客观情况。发生不可抗力后，可以免除违约方部分或全部违约责任，但违约方有通知和提供证明的义务。

2、债权人的过错。

3、法律规定的其他可以免责的情况，如因包装不符合约定的、运输途中货物的损耗和灭失等。四、违约责任的免除132

五、违约责任与侵权责任的竟合（一）违约责任与侵权责任的竟合，是指同一个违法行为同时符合违约责任和侵权责任的构成条件，从而出现违约责任与侵权责任的现象。（二）违约责任与侵权责任竟合的原因：1、侵权----违约行为的双向性；2、违约行为侵犯了法律规定的义务；3、不法侵害人与受害人之间有合同关系；4、法律规定造成的责任竟合。（三）竟合的处理的原则。1、禁止竟合的原则；2、允许竟合和选择请求权的原则；3、有限制的选择请求权的原则。我国《合同法》规定了允许竟合和受害人自由选择请求权的原则。五、违约责任与侵权责任的竟合133案例十一某饮料厂和某商店，签定一份饮料购销合同，合同约定：饮料1000箱，每箱30元，供货时间为4月中旬，任何一方违约按总价款的10%支付违约金。合同签定以后，商店给饮料厂支付定金5000元。但是由于饮料厂生产能力不足，无力供货，造成商店损失5000元。问：饮料厂应该承担什么责任？共应给商店支付多少钱？如何处理对商店最为有利？案例十一134

本章思考题：

1、违约责任的概念和特征。

2、承担违约责任条件和原则。