合同终止与纠纷 课件

8.合同的终止刘红梅2013.3.258.合同的终止刘红梅1课前复习一、合同的履行

《合同法》规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。课前复习一、合同的履行2课前复习二、合同的变更当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。1.合同的变更须经当事人双方协商一致。如果双方当事人就变更事项达成一致意见，则变更后的内容取代原合同的内容，当事人应按照变更后的内容履行合同。如果一方当事人未经对方同意就改变合同的内容，不仅变更的内容对另一方没有约束力，其做法还是一种违约行为，应当承担违约责任。课前复习二、合同的变更3课前复习二、合同的变更

2.合同变更须遵循法定的程序法律、行政法规规定变更合同事项应当办理批准、登记手续的，应当依法办理相应手续。如果没有履行法定程序，即使当事人已协议变更了合同，其变更内容也不发生法律效力。3.对合同变更内容约定不明确的推定合同变更的内容必须明确约定。如果当事人对于合同变更的内容约定不明确，则将被推定为未变更。任何一方不得要求对方履行约定不明确的变更内容。课前复习二、合同的变更4课前复习三、合同权利义务的转让

1.合同权利的转让（1）合同权利的转让范围《合同法》规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：①根据合同性质不得转让；②按照当事人约定不得转让;③依照法律规定不得转让。（2）合同权利的转让应当通知债务人《合同法》规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。如人格或身份权如：租房如：土地课前复习三、合同权利义务的转让如人格或身份权如：租房如：土地5课前复习三、合同权利义务的转让（3）债务人对让与人的抗辩《合同法》规定，债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由对抗债权人行使请求权的权利。债务人的抗辩权是其固有的一项权利，并不随权利的转让而消灭。所以，在权利转让的情况下，债务人可以向新债权人行使该权利。受让人不得以任何理由拒绝债务人权利的行使。（4）从权利随同主权利转让《合同法》规定，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。课前复习三、合同权利义务的转让6课前复习三、合同权利义务的转让2.合同义务的转让合同义务转移分为两种情况：一是合同义务的全部转移，在这种情况下，新的债务人完全取代了旧的债务人，新的债务人负责全面履行合同义务;另一种情况是合同义务的部分转移，即新的债务人加入到原债务中，与原债务人一起向债权人履行义务。债务人不论转移的是全部义务还是部分义务，都需要征得债权人同意。未经债权人同意，债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力。课前复习三、合同权利义务的转让7课前复习三、合同权利义务的转让3.合同中权利和义务的一并转让《合同法》规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。权利和义务一并转让又称为概括转让，是指合同一方当事人将其权利和义务一并转移给第三人，由第三人全部地承受这些权利和义务。权利义务一并转让的后果，导致原合同关系的消灭，第三人取代了转让方的地位，产生出一种新的合同关系。只有经对方当事人同意，才能将合同的权利和义务一并转让。如果未经对方同意，一方当事人擅自一并转让权利和义务的，其转让行为无效，对方有权就转让行为对自己造成的损害，追究转让方的违约责任。8课前复习三、合同权利义务的转让8练习题（单）1.甲公司欠某供应商500万元货款，现甲公司分立为乙、丙两家公司。关于甲公司分立后的500万元债务的清偿问题的说法，正确的是()。A.乙公司与丙公司均不承担清偿责任B.应当由乙、丙公司承担连带责任C.应当由甲公司承担全部债务D.应当由乙公司承担全部债务

【答案】B本题考核的是企业的合并与分立涉及的权利义务。《民法通则》第44条第2款规定，企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。《合同法》第90条规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。企业合并或者分立，原企业的合同权利义务将全部转移给新企业，这属于法定的权利义务概括转移，因此，不需要取得合同相对人的同意。答案：B练习题（单）1.甲公司欠某供应商500万元货款，现甲公司分立9练习题（单）2.依据《合同法》对合同变更的规定，以下表述中正确的是()。A.不论采用何种形式订立的合同，履行期间当事人通过协商均可变更合同约定的内容B.采用范本订立的合同，履行期间不允许变更合同约定的内容C.采用格式合同的，履行期间不允许变更合同约定的内容D.采用竞争性招标方式订立的合同，履行期间不允许变更合同约定的内容【答案】A本题考核的是合同的变更。《合同法》第77条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”参考答案：A练习题（单）2.依据《合同法》对合同变更的规定，以下表述中正10练习题（多）3.根据我国法律规定，下列合同转让行为无效的是()。A.甲将中标的某项目全部转让给乙施工单位B.甲将自己对乙单位的一笔债务部分转让给丙公司，随后通知乙单位C.甲将中标的某项目的劳务作业全部分包给具有相应资质的丁企业D.甲不顾合同所约定不得转让债权的条款，将自己对乙单位的一笔债权转让给丙公司E.甲将自己对乙单位的一笔债权转让给丙公司，随后通知乙单位

【答案】ABD本题考核的是合同的转让。合同转让是指合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或者部分转让给他人。《建筑法》第28条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”《合同法》第79条规定：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：(1)根据合同性质不得转让;(2)按照当事人约定不得转让;(3)依照法律规定不得转让。”《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。答案：ABD练习题（多）3.根据我国法律规定，下列合同转让行为无效的是(11练习题（单）4.甲、乙双方在2012年2月7日订立买卖鱼粉的合同，约定每吨6000元，由丙方为乙方付款提供保证担保。同年4月5日，甲、乙双方又约定每吨6800元。根据已知条件，下列观点正确的是（）A.甲、乙变更原买卖合同，不适用要约和承诺的规则B.甲、乙变更买卖合同，为更新C.甲、乙变更买卖合同，保证人丙方不知情，丙方免除保证责任D.甲、乙变更买卖合同，丙方不知情，但丙方不免责【答案】双方协议变更合同，是以第二个合同变更第一个合同，第二个合同也是合同，适用要约和承诺的规则。故A项排除。更新不同于变更，更新产生新的给付，即产生新的合同，故排除B项。《担保法解释》第30条第1款规定：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人书面同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的。保证人对加重的部分不承担保证责任。”故排除C项，肯定D项。答案：D练习题（单）4.甲、乙双方在2012年2月7日订立买卖鱼粉的12合同的权利义务终止第一部分合同终止概述第二部分合同的解除（重点）合同的权利义务终止第一部分合同终止概述13第一部分合同终止概述第一部分合同终止概述14一、合同终止的概念合同终止又称合同的消灭，是指合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭。

一、合同终止的概念合同终止又称合同的消灭，是指合同关系在客观15二、合同终止的原因合同法规定，合同的权利义务有下列情形之一的即行终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（重点）（三）债务相互抵销（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。二、合同终止的原因合同法规定，合同的权利义务有下161、债务已按约定履行【举例】施工单位按合同约定提供了符合要求的标的物，建设单位也付清了所有的费用，双方合同终止。二、合同终止的原因1、债务已按约定履行二、合同终止的原因172、合同解除即经过合同当事人协议或由于出现法定事由，合同终止，亦即合同当事人的权利义务因解除而终止。最常见的法定事由是不可抗拒力。二、合同终止的原因2、合同解除二、合同终止的原因183、债务相互抵消即当事人互负到期债务，只要该债务的标的物种类、品质相同，任何一方都可以将自己的债务与对方的债务抵消。但是，依照法律规定或者按照合同性质不得抵消的，则不能相互抵消。根据当事人的意思自治原则，当事人互负债务，即使标的物种类、品质不同，但经双方协商，也可以抵消。二、合同终止的原因3、债务相互抵消二、合同终止的原因194、债务人依法将标的物提存即指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将标的物交给提存机关而使合同权利义务关系终止。提存机关：我国没有设立专门的提存机关。根据目前法律、法规的规定，我国有权受理提存的机关包括：法院、银行、公安机关所设的失物招领处（办理所有权不明的遗失物的提存保管事务）、公证处（１９９５年司法部发布了《提存公证规则》，从法律上赋予了公证机关作为提存机关的法律地位。）在《合同法》第一百零一条规定，有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：(1)债权人无正当理由拒绝受领;(2)债权人下落不明;(3)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人;(4)法律规定的其他情形。4、债务人依法将标的物提存在《合同法》第一百零一条规定，有205、债权人免除债务根据当事人意思自治原则，债权人可以免除债务人部分或者全部债务。债务一经免除，合同的权利义务即告终止。二、合同终止的原因5、债权人免除债务二、合同终止的原因216、债权债务同归一人即由于债权、债务同归一人，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。例如，原合同双方当事人订立合同后合并为一个法人了，债权、债务同归合并后的法人，原合同终止。二、合同终止的原因6、债权债务同归一人二、合同终止的原因227、法律规定或当事人约定终止的其他情形例如，《保险法》规定：除保险法另有规定或者保险合同另有约定的除外，投保人可以任意解除合同。此外，当事人也可以约定各种终止合同的条件从而使合同终止。《合同法》作上述规定是当事人意思自治原则的体现。如：出外游玩，但遇恶劣天气，游客要求只要能安全返回即可。二、合同终止的原因7、法律规定或当事人约定终止的其他情形二、合同终止的原因23合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务；合同的权利义务终止不影响合同中结算和清理条款的效力。合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习24三、合同终止的效力（一）合同当事人之间的权利义务消灭（二）债权的担保及其他从属权利及义务消灭。（三）负债字据的返还（四）合同终止后的附随义务仍需履行。（通知、开具发票、三包等）（五）合同终止不影响合同中结算和清理条款的效力。三、合同终止的效力（一）合同当事人之间的权利义务消灭25合同的终止合同的变更合同效力的停止消灭既存的合同权利义务关系合同关系中内容要素的变化，合同关系依然存在。债务人基于抗辩权的行使，拒绝债权人的履行请求。合同关系并未消灭，只不过效力暂时停止而已概念辨析合同的终止合同的变更合同效力的停止消灭既存的合同权利义务关系26练习题（单)1.甲、乙双方在2012年2月7日订立买卖鱼粉的合同，约定每吨6000元，由丙方为乙方付款提供保证担保。同年4月5日，甲、乙双方又约定每吨6800元。根据已知条件，下列观点正确的是（）A.甲、乙变更原买卖合同，不适用要约和承诺的规则B.甲、乙变更买卖合同，为更新C.甲、乙变更买卖合同，保证人丙方不知情，丙方免除保证责任D.甲、乙变更买卖合同，丙方不知情，但丙方不免责【答案】双方协议变更合同，是以第二个合同变更第一个合同，第二个合同也是合同，适用要约和承诺的规则。故A项排除。更新不同于变更，更新产生新的给付，即产生新的合同，故排除B项。《担保法解释》第30条第1款规定：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人书面同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的。保证人对加重的部分不承担保证责任。”故排除C项，肯定D项。答案：D练习题（单)1.甲、乙双方在2012年2月7日订立买卖鱼粉的27第二部分合同的解除

（第93条至第98条）第二部分合同的解除

（第93条至第98条）28一、合同解除的概念指合同依法成立后而尚未全部履行前，当事人基于协议或法律规定而使合同关系归于消灭的一种法律行为。一、合同解除的概念29合同解除合同无效标的不同是依法成立有效的合同因不符合法定条件而自始不具有法律效力的合同原因不同基于法定或约定事由基于违反国家法律法规的强制性规定、损害国家利益和社会公共利益等法定事由确定的途径不同主要由当事人自己决定由人民法院或国家仲裁机构依法加以确定效力不同既可以溯及既往，也可以不溯及既往溯及既往，自始无效法律后果不同不存在追缴财产的问题当事人故意违法导致合同无效，应追缴当事人所获得的非法财产概念辨析合同解除合同无效标的不同是依法成立有效的合同因不符合法定条件30二、合同解除的特点1、是对有效合同的解除2、必须具有解除事由3、必须通过解除行为实现4、解除的效果是使合同关系消灭二、合同解除的特点31二、合同解除的种类事先协商一致,约定解除权（单方行使)事后协商一致合同解除的种类合意解除行使法定解除权（单方行使)二、合同解除的种类事后协商一致合同解除的种类合意解除行使法定32约定解除法定解除相同点解除权行使的条件是事前就规定了的；行使方式相同不同点解除权为约定解除权为法定须以事先有约定为前提与当事人约定无关约定解除权可以由双方协商修改或废除不可以双方协商变更概念辨析约定解除法定解除相同点解除权行使的条件是事前就规定了的；行使33三、法定解除的情形（一）因不可抗力致使不能实现合同目的不能履行——解除部分履行无意义——解除迟延履行无意义不能实现合同的目的——解除

双方享有解除权三、法定解除的情形（一）因不可抗力致使不能实现合同目的34不可抗力是一项免责条款，是指合同签订后，发生了合同当事人无法预见、无法避免、无法控制、无法克服的意外事件（如战争、车祸等）或自然灾害（如地震、火灾、水灾等），以致合同当事人不能依约履行职责或不能如期履行职责，发生意外事件或遭受自然灾害的一方可以免除履行职责的责任或推迟履行职责。不可抗力是一项免责条款，是指合同签订后，发生了合同当事人无法35思考题（单选题）1.甲与乙签订合同，购买乙饲养的一头怀崽的母牛，但由于山洪爆发，母牛被水冲走，那么（）A.只有甲享有合同解除权B.只有乙享有合同解除权C.甲乙均享有合同解除权D.解除权人应当起诉，请求解除合同思考题（单选题）1.甲与乙签订合同，购买乙饲养的一头怀崽的母36思考题（单）2.甲演出公司与当红歌星乙签订演出合同，双方约定，甲公司应当于12月30日向乙支付出场费2万元，乙须于元旦晚上为甲公司举办的新年晚会演唱歌曲，12月29日，乙因车祸须立即手术，预计住院3个月。则甲公司（）A.有权解除合同B.不得解除合同但可以中止履行C.可解除合同或中止履行D.须于12月30日向歌星支付出场费。思考题（单）2.甲演出公司与当红歌星乙签订演出合同，双方约定37

2002年11月15日，原告张林与被告南美洲狮饮食有限责任公司签订承包合同，从2003年1月1日起，承包被告下属的珍瑞大酒店，期限3年，年承包费为32万元。合同订立后，原告向被告交付了半年的承包金16万元。2002年12月至2003年1月间，原告以珍瑞大酒店的名义与南京招商国旅、江苏青旅、江苏通远旅行社等十余家旅行社就珍瑞大酒店为旅游团队提供就餐服务签订了16份协议。2003年4月22日，江苏省旅游局向所属各旅游局及旅游单位下发了“关于切实抓好旅游企业防控非典工作的紧急通知”，要求各旅游单位暂停接团和组团业务。原告得悉此情况后，于4月25日停止了酒店经营，原告的经营由此陷入困境。原告认为，这些情况是原告在订立合同时所无法预见的，也是以原告之力无法避免和克服的，因此，原告要求解除合同，并免除责任。被告认为，非典型肺炎的暴发和流行并非不可抗力，被告不同意原告解除合同的请求，要求原告承担单方解约的违约责任。案例分析案例分析38

本案中，原告提供的证据表明，原告将酒店的经营定位于为旅游团队提供餐饮服务，而非典事件不仅使餐饮业经营环境发生突变，在一定期间和地域内还使旅游活动不得开展，原告因此在经营上遭受到了一定程度的不利影响，但是这种影响并没有导致双方承包合同不能履行和原告的合同目的根本不能实现。原告订立承包合同的目的，是为了取得珍瑞大酒店的承包经营权，并通过承包经营进而获利，因为至今并未出现合同标的灭失，或原告的经营行为被禁止，以及其他从根本上阻碍原告合同目的实现的情况。所以，本院认为，在本案中非典事件并不构成不可抗力。双方可以通过变更合同条款等方式进行协商解决，被告亦表示可以降低承包费及延迟承包费交付期限，而原告却未能以尊重契约、诚信公平的态度进行善意的磋商，使得合理变更合同、继续履行合同成为不可能。因此对解除合同造成的大部分损失应由原告承担。（人民日报）参考答案参考答案39（二）因预期违约（违约时间——届满之前）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务被违约的一方获得解除权三、法定解除的情形（二）因预期违约（违约时间——届满之前）三、法定解除的情形40（三）迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行催告人：债权人；债权人获得解除权如：旅行社催游客交旅行费用，游客迟迟不交，旅行社有权解除旅行计划。三、法定解除的情形（三）迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行三、法定41思考题（单选题）1.在合同生效之后，甲公司迟迟未履行只要债务，在乙公司数次催告后，甲公司仍未履行，给乙公司造成巨大损失，那么（）A.乙公司只能要求甲公司承担违约责任，而不得解除合同B.乙公司只能解除合同，而不得要求甲公司承担违约责任C.乙公司只能在解除合同和要求甲公司承担违约责任之中任选一个D.乙公司既可以解除合同，又可以要求甲公司承担违约责任思考题（单选题）1.在合同生效之后，甲公司迟迟未履行只要债务42（四）实际违约当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。（拒绝履行、瑕疵履行、部分履行）履行期对当事人至关重要三、法定解除的情形（四）实际违约履行期对当事人至关重要三、法定解除的情形43思考题（单）1.当事人一方迟延履行合同债务致使不能实现合同目的，对方（）解除合同。A.可直接解除合同B.只能通过人民法院C.经催告后D.经催告后在合理期限内思考题（单）1.当事人一方迟延履行合同债务致使不能实现合同目44思考题（单）1.甲商场与生产月饼的乙公司在中秋节前签订了月饼销售合同。合同约定乙公司在中秋节之前应当向甲商场交付100箱月饼，甲商场货到付款。由于市场对月饼的需求量极大，乙公司生产的月饼一直供不应求，所以未对甲商场供货。中秋节过后两天，乙公司向甲商场运送了100箱月饼，并要求甲商场按照合同约定立即付款。甲商场当场表示解除合同，并拒绝签收货物与付款。下列说法正确的是（）A.甲商场的行为不合法，因为乙公司只是迟延履行罢了B.甲商场的行为合法，因为其行使的是同时履行抗辩权C.甲商场的行为合法，因为乙公司履行迟延致使合同目的不能实现D.甲商场的行为不合法，因为乙公司虽然迟延履行，但甲商场并未依法进行催告思考题（单）1.甲商场与生产月饼的乙公司在中秋节前签订了月饼45（五）法律规定的其他情形①第69条，不安抗辩权人的解除权；②第219条，租赁合同的承租人因过错致使租赁物受损，出租人可以解除合同；③第224条，租赁合同的承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同；④第248条，融资租赁合同的承租人经催告在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以解除合同；三、法定解除的情形（五）法律规定的其他情形三、法定解除的情形46思考题(多选题）1.依据《合同法》的规定，在哪种情况下，一方当事人无权解除合同（）A.甲、乙签订钢材购销合同，约定甲4月5日前向乙交付钢材500吨，货到付款。过了4月5日后，甲仍未向乙履行交付义务B.甲、乙签订钢材购销合同，约定甲4月5日前向乙交付钢材500吨，货到付款。4月5日，甲向乙交付钢材450吨，剩余50吨经催告后仍不予交付C.甲从乙商店购买电视机一台，回家后发现图像正常，但没有声音D.甲从乙商店购买电视机一台，回家后发现品质良好只是画面中有少许“雪花”答案：ABD法定解除权就是法律直接规定解除的条件，合同的解除是对违约方十分严厉的处罚，而且合同是非常严肃的，不可能滥用解除权而将合同置于儿戏之中，因此法律对解除权有比较明确的规定。《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，一方当事人明确表示或者以自己的行为表明不履行主要义务；（三）当事人一方迟延履行主要义务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约情形致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”A选项中，甲未按照合同约定于4月5日前向乙交付钢材，构成违约。但是一方不履行合同义务，对方并不能由此获得解除权，必须以尽“催告义务”且忍耐一个“合理期限”为要件，因此此案中甲尚未催告并容忍一定期限，不能当然地获得合同解除权。B选项中，甲已经完成了合同中的主要义务，交付了大部分钢材。《合同法》第94条第（三）项要求一方当事人迟延履行主要义务，本案中甲已经履行了主要义务，虽然仍有小部分义务尚未履行，乙不具有解除权，只能要求甲承担违约责任。C选项中，乙出卖给甲的电视没有声音，这已经影响了电视的正常使用，使甲购买电视的目的不能实现，属于根本违约的情形，符合《合同法》第94条第（四）项“致使合同目的不能实现”的情形，因此甲具有法定解除权。D选项中甲购买到的电视总体品质良好，只是稍有“雪花”，这没有影响合同目的的实现，也没有构成根本违约，甲没有法定解除权。思考题(多选题）1.依据《合同法》的规定，在哪种情况下，一47思考题（单选题）2.按照合同，下列选项中当事人享有合同解除权的是（）A.履行期届满前，当事人明确表示不履行次要债务B.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行C.当事人一方迟延履行次要债务，经催告后在合理期限内仍未履行D.当事人一方不适当履行债务思考题（单选题）2.按照合同，下列选项中当事人享有合同解除权48四、合同解除的程序（合同法96条）协议解除约定解除法定解除遵循合同订立的程序（通过要约和承诺达成合意）由解除权人通知相对人合同自解除通知到达对方时解除1）当事人就解除权有异议时，可请求人民法院或仲裁机构确认解除权2）解除权必须在规定的期限内行使。（合同法95条）3）解除权行使应当采取法律规定或约定的方式四、合同解除的程序（合同法96条）协议解除约定解除法定解除遵49五、合同解除的效力（合同法97条）1、终止履行的效力。合同解除后，未履行的不再履行。2、对于已经履行的，当事人可根据合同履行情况或合同性质特点要求恢复原状：如返还标的物、取回货款等补救：如建筑工程合同、技术开发合同赔偿损失注意：合同解除可与损害赔偿并存五、合同解除的效力（合同法97条）1、终止履行的效力。合同解50思考题（单选题）1.合同解除引起的法律效力是（）A.合同溯及既往的归于消灭B.合同面向将来继续有效C.尚未履行的应继续履行D.尚未履行的应停止履行思考题（单选题）1.合同解除引起的法律效力是（）51复习1、合同终止的概念和原因2、法定解除的情形（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（5）法律规定的其他情形复习1、合同终止的概念和原因（1）因不可抗力致使不能实现合同52

甲房地产开发公司(以下简称买方)与乙电梯有限公司(以下简称卖方)2005年11月25日签订了一份电梯销售安装合同。约定自合同签订之日起40天内，由买方支付14万元定金，定金交付5个月内买方应向卖方支付货款16万元，卖方即可发货，安装验收合格后付清余款。任何一方违约，需向对方支付违约金20万元。合同签订后，买方又口头通知卖方，因资金困难，不能支付定金，让卖方先安排生产，卖方为履行合同，又与丙公司签订了销售合同，并约定了交货，期限将至，丙公司给卖方发来通知，告知其定购的电梯已全部生产完毕，包装待发，要求卖方支付货款。而买方于2006年4月25日向卖方致函一份，称双方签订的电梯销售安装合同因合同技术参数与设计图纸技术参数不符及其它诸多因素，要求解除合同。卖方以单方毁约为由向法院起诉，要求买方支付违约金20万元及赔偿损失10万元。案例分析案例分析53

本案中，当买方在履行给付货款的义务期限届满之前，致函卖方明确表示不履行合同，构成明示预期违约。卖方选择了起诉，要求按合同约定支付违约金20万元，法院应该支持。但卖方请求支付10万元的损失赔偿金，由于合同中约定的违约金应当视为对损害赔偿金额的预先确定，本案买卖双方约定的违约金足以弥补卖方的损失，故该请求法院不应支持。参考答案参考答案54

2002年7月，翁某和陈某共同出资购买了位于福建省龙岩市新罗区凤凰路40号176.5平方米的国有土地使用权，并办理了过户手续。2002年11月至2003年1月，翁某与陈某出资在上述土地上建成了四层楼房一幢。2003年7月26日，翁某与陈某签订一份《凤凰路40号土地使用权及已建房屋转让合同》，约定陈某将其在上述土地使用权及房屋中的份额以175000元转让给翁某，翁某应于2003年8月15日前付给陈某165000元。陈某应协助翁某办理土地使用权转让手续，并于该土地使用权手续办妥之日，由翁某将余款10000元付清。2003年8月15日，翁某没有按约履行付款义务，陈某亦无向翁某催付上述款项。2004年2月，翁某通知陈某要求其领取房地产转让款，未果。之后，陈某两次向翁某发函要求解除双方于2003年7月26日签订的合同，被拒。2004年3月，翁某向法院提起诉讼，请求确认上述合同合法有效。陈某则认为，翁某没有按约付款致使其合同目的落空，该合同已终止。据此陈某解除合同有理，请求法院驳回翁某的诉讼请求。案例分析案例分析55

法院经审理认为，原告翁某与被告陈某签订的房产转让合同系双方真实意思表示，其内容未违反法律及行政法规，合法有效，对双方当事人具有法律约束力。本案原告迟延履行债务，被告并未就此向其催告并给予对方合理的履行期限，而是直接通知原告要求解除转让合同，该做法不符合法律规定，不予支持。据此，法院根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，判决支持了原告的诉讼请求。参考答案参考答案56

2004年6月18日，被告新疆西部大众（集团）有限公司(以下简称西部大众公司)与被告中华联合财产保险公司石河子分公司(以下简称保险公司)签订了《机动车保险合同》。因为原告王齐贵的车辆是挂靠被告西部大众公司，王齐贵以西部大众公司的名义向保险公司的业务员交纳了保险费4283.38元。2005年5月，王齐贵的车辆发生了交通事故，按约定应赔付保险金10690.78元。由于被告西部大众公司部分挂靠车辆未向保险公司交纳保险费，保险公司与西部大众公司协商用保险理赔款冲抵西部大众公司欠交的其他车辆的保险费。之后，西部大众公司的会计已经签收了保险公司提供的“赔款通知单”和“赔款付据”，赔付金额为:10690.78元。2006年3月21日，西部大众公司给原告王齐贵开具了付款金额为10690.78元，同意给付原告。但最终西部大众公司未给付原告。原告王齐贵起诉请求二被告给付保险理赔金10690.78元，并负担诉讼费用。案例分析案例分析57

合意抵销是指只要当事人双方对抵销达成一致的意见即可发生抵销的效力。本案中，保险公司与西部大众之间订立抵销约定而消灭了双方之间因保险合同所形成的债的关系。从被告保险公司将“赔款通知单”和“赔款付据”交给西部大众公司，西部大众公司的会计一经签收，双方的合意抵销就已生效,且保险公司并未附条件和期限。因此，西部大众应承担给付原告王齐贵保险理赔金10690.78元的责任。（新疆伊犁哈萨克自治州司法局）参考答案参考答案58

某物业公司向洪某借款150万元人民币用作流动资金。借款时，物业公司允诺以商业银行租赁的营业场所的租金来偿还借款，并进行了公证，商业银行的负责人当时也表示同意。某商业银行于2005年5月与该物业公司签订房屋租赁合同，约定物业公司将其位于某市商业中心的一楼临街门面房500平方米出租给该银行作营业厅，租金每平方米每月300元人民币，每半年支付一次。租期5年。该物业公司因资金紧张，又向该商业银行贷款2000万元人民币，并提供了商业用房1000平方米作为抵押，办理了抵押登记。后物业公司不能如期偿还商业银行的贷款。洪某持物业公司出具的委托书向商业银行收取租金时，商业银行以物业公司贷款逾期，租金应与贷款抵销为由，拒绝向洪某支付租金。洪某持具有执行效力的公证债权文书，申请法院强制执行商业银行未付租金。法院对物业公司租赁给银行的门面房500平方米予以查封，并进行评估、拍卖。人民法院在查封的同时向银行送达了协助执行通知书，并冻结了商业银行未支付给物业公司的租金。执行过程中，商业银行以贷款应与租金抵销为由向法院提出异议。案例分析案例分析59

根据我国《合同法》第九十九条关于行使抵销权的规定，抵销权行使的前提是当事人互相负有债务，且债务均已到期。因此，商业银行可对已到期的应当支付的租金与对物业公司的贷款债权进行抵销。这部分租金，法院虽然下达了协助执行通知书并予以冻结，但是，不能因此而剥夺商业银行的抵销权，商业银行对此可以提出异议。对于尚未到期的租金，因不符合《合同法》关于抵销权行使的条件，则不能行使抵销权。在法院查封、冻结前，银行对已到期的债务与已到期的债权进行抵销，实际上是一种自力救济的行为。但是对于法院查封后尚未到期的租金，也就是物业公司的债权，面临的不止商业银行的贷款债务，还有其他债务，在这种情况下如果允许债权人之一的银行行使抵销权的话，对于其他债权人是不公平的。银行的贷款债权与其他人的普通债权是平等的，在法院对银行所负的未到期债务予以司法限制后，银行可以通过依法处置物业公司的抵押房产来实现其债权。所以，对于未到期的租金商业银行不能行使抵销权。（北京铁路运输中级法院）参考答案参考答案60第7节违约责任第7节违约责任61一、违约责任违约责任的概念违约责任的承担者违约责任的承担方式二、不可抗力构成条件法律后果及应尽义务一、违约责任62一、违约责任的概述1、违约责任的概念是指合同当事人违反合同义务所应承担的法律责任。一、违约责任的概述1、违约责任的概念63[相关法理]

违约责任以合同有效成立为前提，若合同不成立、不生效、无效、被撤销，纵使当事人有过失，对方有损失，也不发生违约责任，应为缔约过失责任。违约责任以当事人违约为前提。若合同有效成立后，各当事人依照《合同法》第60条的要求，全面履行自己的义务，包括主给付义务与附随义务，则也不会发生违约责任。

违约责任的效力原则上只及于合同相对人，不涉及第三人。

1.是假借订立合同，恶意进行磋商。2.是故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。3.是泄露或不正当地使用商业秘密。4.是有其他违背诚实信用原则的行为。[相关法理]违约责任以合同有效成立为前提，若64归责原则

《合同法》第107条规定，原则上采无过错原则，但有例外。违约责任的构成要件只有一个，即一方有违约行为。至于是否需要以有损害发生为要件，则视承担哪一种违约责任形式而定。如损害赔偿责任需以有损害发生为要件，但定金责任则不需要这一要件。

归责原则《合同法》第107条规定，原则上采无过错原则，但有65

作为例外，《合同法》分则中下列有名合同的违约责任采过错原则：1．赠与合同：《合同法》第189条。因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损,灭失的,赠与人应当承担损害赔偿责任.2．客运合同中承运人对旅客自带物品的毁损责任：《合同法》第303条第1款。在运输过程中旅客自带物品毁损,灭失,承运人有过错的,应当承担损害赔偿责任。3．保管合同：《合同法》第374条。保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损，灭失的，保管人应当承担赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担赔偿责任。4．仓储合同：《合同法》第394条。储存期间，因保管人保管不善造成保管物毁损，灭失的，保管人应当承担赔偿责任。因仓储物的性质、包装不符合约定或者超过有效储存期造成仓储物变质、毁损的，保管人不承担赔偿责任。5．委托合同：《合同法》第406条。

作为例外，《合同法》分则中下列有名合同的违约责任采过错原662、违约责任的严格责任原则当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《合同法》规定的违约责任不要求证明行为人在主观上是否存在过错，而只要行为人没有履行合同或者履行合同不符合约定，就应当承担违约责任。一、违约责任的概述2、违约责任的严格责任原则一、违约责任的概述67[例]甲公司与乙公司(建筑企业)于2007年4月签订一买卖合同，约定2007年8月30日由甲向乙提供建筑用水泥100吨。同年5月初，甲公司所在地发生洪水灾害，甲公司未将受灾之事通知乙公司。同年8月底，乙公司催促交货，甲公司未交。同年9月30日，甲公司发货，同时致函乙公司，说明因受水灾而迟延交货事实。乙公司因延期收到水泥而影响工程进度，被发包方扣罚工程款1万元。有关该案的正确表述是：()

A．甲公司因不可抗力而延迟交货，对乙公司被扣罚的1万元损失不承担赔偿责任

B．甲公司因不可抗力而延迟交货，对乙公司被扣罚的1万元只承担部分赔偿责任

C．甲公司在取得主管机关有关灾情的证明后，免予承担赔偿乙公司1万元损失的责任

D．由于甲公司未能及时通知乙公司不能按时交货，故应向乙公司承担1万元损失的赔偿责任

[例]甲公司与乙公司(建筑企业)于2007年4月签订一68[例]根据我国合同法的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该规定采用的民事责任归责原则是什么?()

A．过错责任原则B．过错推定原则

C.公平责任原则D．无过错责任原则

[答案]D[例]根据我国合同法的规定，当事人一方不履行合同义务或者69二、违约责任的承担者1、一方违约时违约责任的承担当事人一方不履行合同义务或者履行合同一无不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、违约责任的承担者1、一方违约时违约责任的承担702、双方违约时违约责任的承担当事人双方都违反合同的，应当各自承当相应的责任。由此规定可见，双方当事人在履行合同中都没有按照合同约定履行义务，则双方当事人都应当承担相应的违约责任。二、违约责任的承担者2、双方违约时违约责任的承担二、违约责任的承担者713、由于第三人的原因造成违约时违约责任的承担当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。由此规定可见，只要合同一方当事人没有履行合同规定的合同义务，或者履行合同义务不符合合同约定，就要承担相应的违约责任。二、违约责任的承担者3、由于第三人的原因造成违约时违约责任的承担二、违约责任的承72三、违约责任的承担方式三、违约责任的承担方式73三、违约责任的承担方式1、继续履行是指当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定时，另一方当事人可以要求其在合同履行期限届满后继续按照合同所约定的主要条件继续完成合同义务的行为。三、违约责任的承担方式1、继续履行74

(1)标的物为特定物的，灭失后可免除继续履行责任。

(2)金钱之债及种类物之债的债务人不履行的，非违约方可要求其继续履行，但有三种除外情形(见《合同法》第110条)。

(3)继续履行可与迟延履行违约金并存(见《合同法》第114条3款)。继续履行

(1)标的物为特定物的，灭失后可免除继续履行责任。

752、采取补救措施是指违约方采取的继续履行、支付赔偿金、支付违约金、支付定金方式以外的其他补救措施，其目的在于消除、减轻因违约给对方当事人造成的损失。三、违约责任的承担方式2、采取补救措施三、违约责任的承担方式76

(1)采取补救措施专门适用于一方瑕疵给付的违约行为(《合同法》第111条)。

(2)《产品质量法》、《消费者权益保护法》有特别规定的，适用特别法如《消费者权益保护法》第45条1款规定，保修期内两次修理仍不能正常使用的，应予更换或退货。

(3)采取补救措施与赔偿损失可并存(《合同法》第112条）。采取补救措施

(1)采取补救措施专门适用于一方瑕疵给付的违约行为77[例]甲从乙汽车销售公司买回一辆轿车从事出租，不久发现发动机有毛病。甲请求乙修理完好后，举证：一是为修车往返费用300元，二是修理期间耽误甲少挣净收入1000元。问：甲可否要求乙赔偿以上两损失?

[答案]可以[例]甲从乙汽车销售公司买回一辆轿车从事出租，不久发现783、赔偿损失当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。三、违约责任的承担方式3、赔偿损失三、违约责任的承担方式79赔偿损失《消费者权益保护法》第49条的规定以及《商品房买卖合同解释》第8条、第9条规定，经营者提供商品或服务有欺诈行为的，应当赔偿消费者的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用的一倍，简称双倍赔偿；现实财产的减少，又称直接损失；缔约时可以预见到的履行利益，又称可得利益或间接损失。赔偿损失《消费者权益保护法》第49条的规定以及《商品房买卖合80[例]甲公司与乙公司(建筑企业)于2007年4月签订一买卖合同，约定2007年8月30日由甲向乙提供建筑用水泥100吨。同年5月初，甲公司所在地发生洪水灾害，甲公司未将受灾之事通知乙公司。同年8月底，乙公司催促交货，甲公司未交。同年9月30日，甲公司发货，同时致函乙公司，说明因受水灾而迟延交货事实。乙公司因延期收到水泥而影响工程进度，被发包方扣罚工程款1万元。有关该案的正确表述是：()

A．甲公司因不可抗力而延迟交货，对乙公司被扣罚的1万元损失不承担赔偿责任

B．甲公司因不可抗力而延迟交货，对乙公司被扣罚的1万元只承担部分赔偿责任

C．甲公司在取得主管机关有关灾情的证明后，免予承担赔偿乙公司1万元损失的责任

D．由于甲公司未能及时通知乙公司不能按时交货，故应向乙公司承担1万元损失的赔偿责任

答案：D[例]甲公司与乙公司(建筑企业)于2007年4月签订一81

[例]甲为一蔬菜种植公司，乙为蔬菜销售商，丙为某大学食堂。乙、丙于12月1日订立合同，约定乙于12月30日前交付萝卜1万斤，价0．8元／斤；一方违约，承担违约金300元。甲、乙于12月2日订立合同，约定甲于12月25日前交付萝卜1万斤，价0．6元／斤。甲、乙缔约时，乙曾出示乙、丙合同给甲看。后甲迟至12月底仍未交付萝卜，后甲告知乙不能交付。由于甲不交付，致使乙亦不能履行其与丙的合同，对丙承担违约金300元。另外，乙举证自己在12月25日前后为准备履行与甲的合同，花去各项费用75元。问：乙可要求甲赔偿多少钱。

A．2000元B．2300元

C．2375元D．2075元

答案：C[例]甲为一蔬菜种植公司，乙为蔬菜销售商，丙为某大82[例3]设例2中乙、丙缔约在后。甲违约后，乙举证，因甲违约，致使自己损失可得利益10万元，因为乙撞了大运，与丙订立了一份1万斤萝卜的买卖合同，每斤价10．6元。问：乙可否就10万元可得利益向甲主张?[例3]设例2中乙、丙缔约在后。甲违约后，乙举证，因甲违83四、违约金1、违约金的概念是指当事人在合同中约定的或者由法律所规定的，一方违约时应向对方支付一定数量的货币。四、违约金1、违约金的概念842、违约金的性质违约金属于承担违约责任的一种形式。它是一种以补偿性为主、惩罚性为辅的违约责任承担形式。对于约定的违约金低于或过分高于造成的损失的，人民法院或仲裁机构可予以增加或适当减少，但没有要求必须相等。四、违约金2、违约金的性质四、违约金85【补充】非违约方的态度当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。四、违约金【补充】非违约方的态度四、违约金86五、定金1、定金的概念是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或者当事人双方的约定，由当事人一方在合同订立时或者订立后履行前，按照合同标的额的一定比例，预先给付对方当事人的金钱。债务人履行债务后，定金应当作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应该双倍返还定金。五、定金1、定金的概念872、定金与预收款预收款是指在消费活动中，消费者在得到所需某项商品或接受某项服务以前，先向经营者支付一笔货款，然后经营者在一定期限内向消费者提供商品或者服务的情形。五、定金2、定金与预收款五、定金88定金与预收款的区别：1）定金是合同担保的一种方式；而预收款则无担保的性质。2）定金只是价款或服务费的一部分，是按照合同标的额的一定比例支付的，一般不超过合同标的额、《合同法》规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20％；而预收款可以是价款的全部或更多，即所谓的“多退少补”。3）当发生违约时，预收款只要如数退还并承当该款项的利息即可；而定金或是加倍返还，或者是无权要求返还。即两者的法律后果是不同的。定金与预收款的区别：893、定金与违约金的选用当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。只能适用一项条款。五、定金3、定金与违约金的选用五、定金90[例]甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定：甲向乙交付20万公斤苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如任何一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖与丙而无法向乙交付苹果,乙提出的如下诉讼请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是什么?()A.请求甲双倍返还定金8万元B.请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元C.请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元D.请求甲支付违约金6万元答案：C[例]甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定：甲向乙交付91[提示]本题可作如下分析：

①若选择定金罚则，则为4×2=8万元；

②若选择违约金，则为6+4=10万元；

③但禁止“并用式”选择，即6+4×2=14万元。

难点在第②处，千万记住，选择了违约金责任后，原定金收受方还是要将定金原价返还的，“6十4”之意不是违约金与定金罚则并用，而是只适用违约金责任。

合同终止与纠纷课件92

4、违约金与补偿性法定损害赔偿金(以下简称“赔偿金”)

依《合同法)第114条第2款，将二者关系描述如下：(1)违约金<损失，可要求增加；(2)违约金>损失(过分高于损失)，可要求予以适当减少；(3)违约金>损失(高于损失但不过分)，适用违约金。

4、违约金与补偿性法定损害赔偿金(以下简称“赔偿金”)93[例2]甲、乙订立标的额为100万元的合同，约定一方违约应承担5万元违约金。后甲违约，致乙损失为4万元。问：乙至多可请求甲承担多大的违约责任?[答案]5万元。[例2]甲、乙订立标的额为100万元的合同，约定一方违约943．违约金、赔偿金与定金并存三者同时出现的，要分两步走：(1)比较违约金、损失(赔偿金)的大小，以确定违约金的适用数额。(2)违约金一定，比较定金数额，从中选出一个有利于非违约方的方案来。3．违约金、赔偿金与定金并存95[例]甲、乙公司依法订立一份总货款为20万元的购销合同。合同约定违约金为货款总价的5％。同时，甲向乙给付定金5000元。后乙违约，给甲公司造成损失2万元。乙公司应依法向甲公司偿付：A.2万元B.3.5万元C.2.5万元D.3万元合同终止与纠纷课件96剖析如下：第一步,确定违约金为1万元,损失2万元,定金5000元,且定金没有超过货款总额的20％限制(20万元×20％=4万元)。第二步,确定违约金与损害赔偿金之关系：违约金(1万元)<损失(2元),应予增加到2万元,故适用的违约金数额为2万元。第三步,从违约金与定金罚则选出一个有利于甲的方案：若选择定金罚则：5000元×2=1万元；若选择违约金责任：2万元+5000元=2．5万元。比较：2．5万元>1万元。第四步：抉择：2．5万元。第五步：确定答案：C项。

剖析如下：97

2007年5月，胜光公司与木马安装公司签订空调购销安装合同一份，委托木马安装公司安装厂房、办公室及职工宿舍的空调工程，双方于报价单中就空调的型号、单价等进行了约定，工程报价为22万元，按实结算。胜光公司应于合同签订后先付18万元设备款，并付定金2万元，余款在工程安装完毕并正常运行6个月后给付。木马安装公司在收款后20日内应完成设备的订货任务并将空调运至施工现场，进场后20日内空调工程安装完毕。双方约定，如有违约，按合同法规定承担违约责任。合同签订当日，胜光公司向木马安装公司支付了18万元设备款及定金2万元。木马安装公司收款后，至今未完成订货任务，更未组织安装，给胜光公司在夏日的生产带来严重困难。胜光公司遂向本会申请仲裁，请求解除合同，并返还设备款18万元，双倍返还定金4万元。案例分析案例分析98

木马安装公司至今未将空调运至现场，也未组织施工，未能按约完成空调购销安装工程，延迟履行合同规定的义务，已构成严重违约，使得合同目的不能实现，依据合同法的规定，胜光公司有权解除合同，并要求返还设备款。同时依照合同法的规定，收受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。综上，胜光公司的请求于法有据，应予支持。（扬州仲裁委员会）参考答案参考答案99六、预期违约1、预期违约的概念是指在合同订立之后、履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的行为。其目的在于使可能受损失方提前获得法律上的救济，防止其蒙受本来可以避免的损失。六、预期违约1、预期违约的概念1002、预期违约的构成要件预期违约的必须是合法有效的合同，这是合同履行的前提。预期违约行为必须是发生在合同成立生效后，且在合同履行期限届满之前。预期违约必须由表明当事人不履行合同义务的事实发生。六、预期违约2、预期违约的构成要件六、预期违约1013、预期违约的法律后果《合同法》规定了一方当事人有权请求预期违约行为人承担违约责任。经人民法院或仲裁机构对事实进行审理后，可以判令预期违约方承担违约责任。六、预期违约3、预期违约的法律后果六、预期违约102不可抗力不可抗力是指在合同成立以后所发生的，不是由于当事人一方的故意或过失所造成的，对其发生以及造成的后果是当事人不能预见、不能控制、不能避免并不能克服的。引起不可抗力的原因有两种：一是自然原因，如洪水、暴风、地震、干旱、暴风雪等人类无法控制的大自然力量所引起的灾害事故；二是社会原因，如战争、罢工、政府禁止令等引起的。在实践中，对不可抗力的认定是很严格的，要与商品价格波动、汇率变化等正常的贸易风险区别开来。不可抗力不可抗力是指在合同成立以后所发生的，不是由于当事人一103举例：基金合同中的不可抗力定义——指任何无法预见、无法克服、无法避免的事件和因素，包括但不限于洪水、地震及其他自然灾害、战争、疫情、骚乱、火灾、政府征用、没收、法律变化、突发停电或其他突发事件、证券交易场所非正常暂停或停止交易等。不可抗力举例：基金合同中的不可抗力定义——指任何无法预见、无法克服、1041.不可抗力的构成条件1）不可预见性2）不可避免性3）不可克服性不可抗力1.不可抗力的构成条件不可抗力1052.不可抗力的法律后果因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。不可抗力2.不可抗力的法律后果不可抗力1063、遭遇不可抗力一方当事人的义务(1)及时通知义务不可抗力发生后，遭遇不可抗力的一方应当及时通知对方，向对方通报自己不履行或者不能完全履行或者延迟履行合同的情况和理由，以期得到对方的协助，共同采取措施，防止和减少损失。遭遇不可抗力的一方若不及时履行通知义务，则不能不分或者全部免除责任。(2)提供证明义务不可抗力发生后，遭遇不可抗力的一方当事人应当在合理期限内提供有关机构的证明，以证明不可抗力时间发生及影响当事人履行合同的具体情况。依据合同实践及《合同法》的规定，证明应当采用书面形式，而且应当在合理的期限内提供。这是法定的义务。如果当事人没有履行这两项义务，则不能不分或全部免除违约责任。不可抗力3、遭遇不可抗力一方当事人的义务不可抗力107练习题1.某工程在9月10日发生了地震灾害迫使承包人停止施工。9月15日发包人与承包人共同检查工程的损害程度，并一致认为损害程度严重，需要拆除重建。9月17日发包人将依法单方解除合同的通知送达承包人，9月18日发包人接到承包人同意解除合同的回复。依据《合同法》的规定，该施工合同解除的时间应为()。A.9月10日B.9月15日C.9月17日D.9月18日

【答案】C本题考核的是合同解除中解除权行使的方式。《合同法》笫96条规定：“当事人一方依照《合同法》主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”本题中解除合同的通知在9月17日送达承包人的，因此合同解除的时间应为9月17日。

答案：C练习题1.某工程在9月10日发生了地震灾害迫使承包人停止施工108练习题2.根据《合同法》的相关规定，下列施工合同履行过程中发生的情形，当事人可以解除合同的有()。A.发生泥石流将拟建工厂选址覆盖B.由于报价失误，施工单位在订立合同后表示无力履行C.建设单位延期支付工程款，经催告后同意提供担保D.施工单位施工组织不力，导致工程工期延误，使该项目已无投产价值E.施工单位未经建设单位同意，擅自更换了现场技术人员【答案】ABD有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能实现合同目的;(2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(5)法律规定的其他情形。答案：ABD练习题2.根据《合同法》的相关规定，下列施工合同履行过程中发109练习题3.根据《合同法》，当事人一方解除合同的情形有()。A.当事人一方发生合并、分立B.由于不可抗力致使合同不能履行C.作为当事人一方的公民死亡D.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行E.法定代表人变更【答案】BD本题考核的是解除合同的情形。当事人一方发生合并、分立后，合同责任由合并、分立后的当事人承担。《合同法》第93条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”《合同法》第94条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能实现合同目的;(2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(5)法律规定的其他情形。答案：BD练习题3.根据《合同法》，当事人一方解除合同的情形有(1103.8合同纠纷处理方法Contractdisputeprocessingmethod3.8合同纠纷处理方法Contractdisputepr111合同缺陷的补充和解释合同缺陷的修正包括漏洞补充和歧义分析。1．漏洞补充根据《合同法》第61条、62条的规定，补充合同漏洞有三种方式：1）约定补充2)解释补充

（ⅰ）按照合同有关条款确定。合同条款虽可相互独立，但更相互关联。例如，履行方式条款与履行地点条款、合同价款等就存在较为密切的联系。如果履行地点不明，但合同规定了履行方式，就有可能从中确定履行的地点。（ⅱ）根据交易习惯确定。此处的交易习惯既包括某种行业或者交易的惯例，也包括当事人之间已经形成的习惯做法。合同缺陷的补充和解释1123)法定补充所谓法定补充，是指根据法律的直接规定，对合同的漏洞加以补充。现分述如下:（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。质量等级要求不明确的，最低应当按质量合格的标准进行施工，不允许质量不合格的工程交付使用。如发包方要求质量等级为优良的，承包方可适时主张优质优价。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定执行。工程价款不明确的，根据国家建设标准定额进行计算。3)法定补充1133)法定补充

（3）合同工期不明确的，除国务院另有规定的以外，应当执行各省、市、自治区和国务院主管部门颁发的工期定额，按照工期定额计算得出合同工期。法律暂时没有规定工期定额的特殊工程，合同工期由双方协商。协商不成的，报建设工程所在地的定额管理部门审定。（4）付款期限不明确的，则开工前发包方即应支付进场费和工程备料款；根据承包方的工作报表，经审核后即应拨付工程进度款，以免影响后续施工；工程竣工后，工程造价一经确认，即应在合理的期限内付清。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

3)法定补充1142．歧义解释1）解释原则根据工程施工合同的国际惯例，合同文件间的歧义一般按“最后用语规则”进行解释，合同文件内歧义一般按“不利于文件提供者规则”进行解释。

前者是FIDIC在合同文件的优先解释顺序中确立的规则，即认为“每一个被接纳的文件都被看作一个新要约,这样最后一个文件便被看作为收到者以沉默的方式接受”,也就是后形成的合同文件优先于先形成的合同文件。后者为英国土木工程师学会制定的新版施工合同文本NEC确立的规则，实质是对定式合同的一种限制，作为一方凭借自己的实力将有歧义条款强加给另一方的一种平衡。2．歧义解释115下雨天留客天留人不留无鸡鸭也可无鱼肉也可唯白菜豆腐不可少不得一文工钱立字为据不可反悔下雨天留客天留人不留1162．歧义解释1）解释方法（ⅰ）词句解释

即首先应当确定当事人双方的共同意图，据此确定合同条款的含义。如果仍然不能作出明确解释，就应当根据与当事人具有同等地位的人处于相同情况下可能作出的理解来进行解释。其规则有：①排他规则

如果合同中明确提及属于某一特定事项的某些部分而未提及该事项的其他部分，则可以推定为其他部分已经被排除在外。例如，某承包商与业主就某酒楼的装修工程达成协议。该酒楼包括两个大厅、二十个包厢和一个歌舞厅，在签订的合同中没有对该酒楼是全部装修还是部分装修作出具体规定，在招标文件的工程量表中仅仅开列了包括大厅和包厢在内的工程的装修要求，对歌舞厅未作要求。在工程实施过程中双方产生争议。根据上述规则，应当认为该装修合同中未包含歌舞厅的装修在内。2．歧义解释117②合同条款起草人不利规则虽然合同是经过双方当事人平等协商而作出的一致的意思表示，但是在实际操作过程中，合同往往是由当事人一方提供的，提供方可以根据自己的意愿对合同提出要求。这样，他对合同条款的理解应该更为全面。如果因合同的词义而产生争议，则起草人应当承担由于选用词句的含义不清而带来的风险。③主张合同有效的解释优先规则双方当事人订立合同的根本目的就是为了正确完整地享有合同权利，履行合同义务，即希望合同最终能够得以实现。如果在合同履行过程中双方产生争议：其中有一种解释可以从中推断出若按照此解释合同仍然可以继续履行；而从其他各种对合同的解释中可以推断出合同将归于无效而不能履行。此时，应当按照主张合同仍然有效的方法来对合同进行解释。②合同条款起草人不利规则118（ⅱ）整体解释

即当双方当事人对合同产生争议后，应当从合同整体出发，联系合同条款上下文，从总体上对合同条款进行解释，而不能断章取义，割裂合同条款之间的联系来进行片面解释。整体解释原则包括：①同类相容规则

即如果有两项以上的条款都包含同样的语句，而前面的条款又对此赋予特定的含义，则其他所出现的条款所表达出来的含义可以推断出和前面一样。

②非格式条款优先于格式条款规则

即当格式合同与非格式合同并存时，如果格式合同中的某些条款与非格式合同相互矛盾时，应当按照非格式条款的规定执行。（ⅱ）整体解释119（ⅲ）合同目的解释即肯定符合合同目的的理解，排除不符合合同目的的解释。例如在某装修工程合同中没有对材料的防火阻燃等要求进行事先约定，在施工过程中，承包商采用了易燃材料，业主对此产生异议。在此案例中，虽然业主未对材料的防火性能作出明确规定，但是，根据合同目的，装修好的工程必须符合我国消防法的规定。所以，承包商应当采用防火阻燃材料进行装修。（ⅲ）合同目的解释120（ⅳ）交易习惯解释即按照该国家、该地区、该行业所采用的惯例进行解释。运用交易习惯解释时，应遵循以下规则：①必须是双方均熟悉该交易时，方可参照交易习惯；②交易习惯是双方已经知道或应当知道而没有明确排斥者；③交易习惯依其范围可分为一般习惯、特殊习惯及当事人之间的习惯。在合同没有明示时，当事人之间的习惯应优先于特殊习惯，特殊习惯应优先于一般习惯。（ⅴ）诚实信用原则解释诚实信用原则是合同订立和合同履行的最根本的原则，因此，无论对合同的争议采用何种方法进行解释，都不能违反诚实信用原则。（ⅳ）交易习惯解释1212）土木工程对合同文件解释的惯例（ⅰ）合同文件优先顺序①施工合同协议书；②中标通知书；③投标书及其附录；④施工合同专用条件；⑤