劳动合同制度中的若干热点问题

劳动合同制度中的若干

热点问题一、劳动合同制度在劳动法中的地位（一）劳动法的性质及作用1.劳动法的概念劳动法是调整劳动关系及与劳动关系密切相关的其他社会关系的法律规范的总称。特点：调整对象：劳动关系↙↘用人单位劳动者劳动关系的特点：身份性、隶属性和不平等性调整对象的广泛性：与劳动关系相关政府劳动行政部门工会劳动保障经办机构劳动争议仲裁机构和人民法院2.劳动法的性质公法与私法劳动法是兼有公法与私法双重性质的社会法3.劳动法的作用保障人权、维护社会公正与正义维护劳动者权益、协调劳动关系，促进社会公平和社会稳定是三个代表和新的科学发展观的重要体现在构建和谐社会中发挥重要作用（二）劳动合同在劳动法中的地位劳动合同：用人单位与劳动者确定劳动关系，明确双方权利义务的协议。劳动关系的调整模式宏观调整-------国家立法中观调整-------集体合同微观调整-------劳动合同劳动合同与民事合同不同，是独立合同劳动合同是劳动关系产生的依据和基础是劳动法的重要内容二、劳劳动合合同的的实施施状况况签订情情况履行情情况劳动合合同的的争议议情况况立法状状况三、实实施中中的若若干热热点问问题（一）事事实劳劳动关关系大大量存存在事实劳劳动关关系：：劳动部部关于于贯彻彻执行行劳动动法的的若干干意见见第2条：：只要要形成成劳动动关系系，即即劳动动者事事实上上已成成为企企业、、个体体经济济组织织的成成员，，并为为其提提供有有偿劳劳动。。1.事事实劳劳动关关系的的表现现自始未未签劳劳动合合同；；劳动合合同到到期未未终止止劳动动关系系继续续保持持。2．事事实劳劳动关关系的的危害害劳动关关系不不稳定定；劳动者者极易易遭解解雇，，劳动动权利利得不不到保保障；；争议难难以处处理。。3．事实劳动动关系产生的的原因4.对事实劳劳动关系的处处理对事实劳动关关系的认识将事实劳动关关系视为无固固定期限劳动动合同；事实劳动关系系的确立；事实劳动关系系中劳动报酬酬的明确；事实劳动关系系的解除对劳动合同到到期未办理终终止手续的形形成的事实劳劳动关系的处处理5.今后的完完善关于劳动合同同形式的争议议：书面、口口头引导用人单位位签订书面劳劳动合同：无无固定期限完善事实劳动动关系的履行行规则：确立立、存续、解解除等（二）劳务合合同代替劳动动合同对劳务合同的认认识：属于民民事合同，与与劳动合同有有本质的区别别1．表现企业正常用工工却签订劳务务合同；以劳务派谴方方式大量、长长期使用劳务务工2.原因立法空白；用人单位规避避风险，降低低成本；国有企业的工工资总额受到到国家控制；；国有企业改改革还未全部部到位。3.结果大量劳动者的的权益受到侵侵犯；劳动法的作用用无法发挥；；会员流失，工工会组织受到到削弱。4.对劳务派派谴的认识劳务派遣协议议劳务派遣公司司←→用用工单位劳动关系↖↗↗劳务务关系（劳务中介））劳动者者（劳动关关系）5.完善立法明确劳动动合同与劳务务合同的区别别；明确劳务派谴谴的范围明确劳务派遣遣公司和用工工单位的责任任加强政府监管管发挥工会作用用（三）劳动合同同短期化，无无固定期限合合同难以签订订1.表现及后后果职工没有职业业稳定感企业劳动关系系不稳定过度使用劳动动者的黄金年年龄影响企业技术术升级和经济济发展2.原因对固定合同期限限、次数未规规定无固定期限合合同限制过多多终止和解除差差距大3.国外经验验4.完善放宽无固定期期限合同的条条件规定视为无固固定期限合同同的情形对有固定期限限合同的续订订作出规范区别解除固定定与无固定合合同的条件缩小终止与解解除的差距引导用人单位位签订无固定定期限合同（四）违法解除除劳动合同的的现象较严重重违法解除的表表现企业在解除劳劳动合同时的的常见误区企业在解除劳劳动合同时应应注意的问题题开除、除名、、辞退与劳动动合同解除的的适用问题职工解除劳动动合同时应如如何适用劳动动法（五）高额违约约金普遍存在在劳动合同违约约金的特点：：只约束劳动动者；普遍适适用于所有劳劳动者；数额额巨大。高额违约金存存在的原因：：立法空白；；劳动者与用用人单位的地地位悬殊；就就业压力。危害：影响人人才自由流动动和经济发展展。立法规制：限限定在一定范范围中，不能能适用使用劳劳动者；数额额限制；赋予予仲裁委员会会和法院一定定的裁量权。。国企改制中的的劳动合同1.国企改制制的情况投资型：公司司制、股份制制改造、企业业出售等资产型：：资产出出售、出出租、资资产重组组等管理型：：企业出出租、企企业承包包、企业业托管等等复合型：：2.企业业改制与与劳动关关系的调调整法人的登登记事项项发生变变更----不不应当产产生合同同变更法人分立立----权利利义务的的承继法人合并并----权利利义务的的承继3.现有有规定八部委的的《关于于国有大大中型企企业主辅辅分离辅辅业改制制分流安安置富余余人员的的实施办办法》（（国经贸贸企改[2002]859号号）三部委《《关于国国有大中中型企业业主辅分分离辅业业改制分分流安置置富余人人员的劳劳动关系系处理办办法》（（2003.7.31）规定的内内容变更或解解除劳动动合同变更或重重新签订订劳动合合同国有控股股企业----先解除除，签订订新合同同变更劳劳动合同同非国有控控股企业业----先解解除，支支付经济济补偿金金，重新新签订，，期限不不得少于于3年4.存在在的问题题与劳动法相相冲突混淆了解解除和变变更的概概念承继----变变更----继继续履行行原合同同原固定期期限合同同要求再再次提出出要求---苛苛刻承继关系系不因股股东成分分不同而而处理规规则不同同不少于3年合同同期限即即不合法法也不合合理5.完善善尽快立法法政府的地地位与现有法法律的衔衔接思考题：：什么是劳劳动合同同？劳动动合同与与民事合合同有哪哪些区别别？工会应当当如何在在劳动合合同制度度中发挥挥应有的的作用？？你认为今今后劳动动合同制制度应在在哪些方方面予以以完善？？参考书目目姜颖：《《劳动合合同法论论》，法法律出版版社20