普法依法行政的法律风险与控制课件

依法行政的

法律风险与防范市委党校肖光法行政的

法律风险与防范市1

前言

博登海默（美）：“法律是人类最大的发明，别的发明使人类学会了驾驭自然，而法律使人类学会了如何驾驭自己”。

法治是当今世界大多数国家真实存在的生活方式。法治引领生活，法治影响生活，法治改变生活。法治是治国理政的基本方式；是社会和谐的内在要求。十八大报告首次要求：提高领导干部运用法治思维和法治方式深化改革、推动发展、化解矛盾、维护稳定能力。前言博登海默（美）：2一、依法行政面临的主要法律风险（一）立法风险：法律制度的缺陷（二）认知风险：意识淡薄（三）实施风险：行政行为不规范一、依法行政面临的主要法律风险（一）立法风险：法律制度的缺陷3（一）立法风险：法律制度的缺陷

三公消费问题久治不绝国外经验借鉴：1995年8月，意大利西西里墨西拿市市长朱塞佩--布赞卡与妻子外出旅游，游船出发地在约定400公里外的巴里市港口。于是朱塞佩-布赞卡让公务车司机将他与妻子送到巴里市港口，回来时又让司机接他们回家。意大利消费者协会联合会将布赞卡告上法庭，指控他滥用职权，损害了纳税人的利益。2003年10月21日，历经三审后意大利最高法院作出裁决，布赞卡因私与夫人乘坐公务车，被判6个月监禁。（一）立法风险：法律制度的缺陷

三公消4劳教制度改革势在必行

劳教制度改革势在必行

5近年来备受争议的劳教案(1)（一）集体劳教案：01年国庆前长沙被拆迁户25人因集体向国旗下跪而致4人被刑责、21人被集体劳教。腾讯微博朱孝顶（二）光屁股劳教案：01年12月重庆黔江区，倪振华被裸体铐在巡警平台旁。刘勇拍片上传QQ空间并配评语。致3人劳教。南方人物周刊何三畏（三）打黑保护伞案：重庆渝北礼嘉镇人彭洪在天涯转发重庆打黑漫画《保护伞》并点评“这把伞好怪哟”，被劳教两年。人民网记者李婧（四）一坨屎劳教案：重庆方洪因在网上就李庄第二次开庭情况发微博，讽刺薄西来、王立军，被劳动教养一年。来源：各大媒体（五）一元钱劳教案：09年6月3名苏常州市民到京反映问题。时隔一年多后常州警方以3人拒不购买1元公交车票为由将她们先拘留、后劳教。来源：新快报近年来备受争议的劳教案(1)（一）集体劳教案：01年国庆前6近年来备受争议的劳教案(2)（六）永州唐慧劳教案：06年被告人周俊辉、秦星等人强迫11岁女孩多次卖淫。此案先后历经两次重申、四次判决，省高院终审：秦星被判死刑等。但受害人母亲唐慧因不满有民警为秦制造“立功情节”以期“免死”而投诉。12年8月零陵分局对唐慧处以劳动教养1年6个月。来源各大媒体（七）负面信息劳教案：彭水任建宇在其QQ空间浏览、复制、转帖、发帖等发表负面言论和信息被劳教二年。天涯社区（八）恐怖气氛劳教案：10年5月重庆市奉节县村民唐琳在三鹿奶粉事件维权QQ群中发布言论，被认为“制造恐怖气氛危害公共安全”被判劳动教养一年。来源中国网（九）关注自杀劳教案：一直关注湖南武冈市原常务副市长杨宽生自杀案的罗茜被新宁县警方劳教两年。南方都市报（十）无罪劳教案：27岁的伊川县农民陈超拿到无罪释放证明后被洛阳劳教委处两年劳教的决定。近年来备受争议的劳教案(2)（六）永州唐慧劳教案：06年被7新华网：劳教制度已成民主法治进程中的障碍

劳动教养制度与国家对法治的追求背道而驰（1）《立法法》规定，涉及对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚的事项，只能制定法律。但是，有关劳动教养的规定还是国务院的行政法规。（2）劳教的审批权属于公安机关，在机制上缺乏应有监督，在实践操作中弹性十足。

中央政法委书记孟建柱宣布，中共中央已经研究，将由有关部门报请全国人大常委会批准后，今年停止使用劳教制度。在全国人大批准之前，严格控制适用劳教措施，对缠访、闹访等三类对象，不采取劳教措施。新华网：劳教制度已成民主法治进程中的障碍劳动教8城管与小贩：相煎何太急

2009年一款名为《小贩大战城管》的网络小游戏开始风靡网络，堪称城管版的“植物大战僵尸”。

2012年5月：常州40余名城管在镇政府里打断小贩肋骨；南京城管执法时被摊贩开车撞伤1人骨折；德江国土局查处违法建房，执法大队副队长张波因公殉职等。城管与小贩：相煎何太急

2009年一款名为《小贩9暴力执法暴力执法10暴力抗法暴力抗法11辛酸与无奈辛酸与无奈12“城管与小贩战争如何终结”：

蔡定剑先生：城管在政府行政系列中却是地地道道的弱者，城管执法大队竟然不属于政府机构系列，执法队员有的竟然连公务员都不是，许多城管队员是临时工。那些被派到城管当领导的公务员大都是官场不得意被贬的官员。城管实际上成了一些不得意的官员带领一些饭碗并没有保障的临时工，在执行那些别的正规执法机构不愿意执行的法律行为，他们的法律地位、执法依据和执法队伍的合法性倍受质疑。

法谚有云：立良法于天下者，则天下治。“城管与小贩战争如何终结”：蔡定剑先生13

（1）对法治的认知模糊

①阳光的生活方式；②有合理预期的生活方式；③主体很大程度上掌握自己命运的生活方式;④治权力、保权利的生活方式；⑤良法之治。法治观念错误：依法行政就是依法治民——官民对立;解放思想就是要突破法律禁区——法制不统一；依法行政限制和影响经济发展——地方保护；依法办事就办不成事——不讲规则。

担心：对公民基本权利的尊重与敬畏

（2）对法治建设的认知不足

法治理想化：将法治与平等、正义、民主等同。法治简单化：认为搞法治就会重视法；人治不重视法等。

（二）认知风险（1）对法治的认知模糊（二14担心：按人治的方式搞法治担心：按人治的方式搞法治15例一、野蛮执法的风险

华商网讯：陕西安康镇坪县一怀孕7个月的母亲冯建梅在没有通知家人的情况下被强制引产。对此镇坪县人口和计划生育局在其官网回复，称该孕妇属于政策外怀孕；通过该镇干部反复做思想疏导工作，孕妇同意落实终止妊娠术。

冯建梅告诉记者，因为交不起生二胎的4万元罚款，6月2日上午9点她被镇政府的二三十名工作人员押到医院，并在当日下午三点被医生注射了一针“毒针”进行引产。在带去医院的车上，由于她不断挣扎，也曾遭到殴打。在医院时，也没有其他家属在场陪同。例一、野蛮执法的风险华商网16如何看待强制引产

陕西人口计生委表示，在人口和计划生育工作中必须严格依法行政，坚持文明执法，坚决杜绝大月份引产，切实维护育龄妇女的合法权益。

《中华人民共和国人口与计划生育法》并没有强制引产的规定，对于计划外生育，也只是用罚缴社会抚养费的办法进行调节。

在计划生育的官方文件中是不会明确允许“强制堕胎”的，一般会用“补救措施”这个词来代替。如何看待强制引产陕西人口计生委表示，17有关报道：

其一，2011年1月18日临海新闻网：白水洋镇抽调精干力量组建计划生育联合执法小分队，一旦掌握计划外怀孕线索马上开展追逃。仅在去年5月份，就组织外出追逃行动11次，完成社会抚养费征收33.05万，落实补救措施11例。

其二，2010年3月31日娄底新闻网：连日来双峰县洪山殿镇计生办、派出所、综治办等多个职能部门联合行动，对太平寺城区等流动人口聚居点进行集中清理。此次共清理流动人口400多人，查出政策外怀孕对象12人，落实补救措施6人。

其三，2009年7月15日宁海新闻网：一旦发现政策外怀孕，千方百计采取补救措施，坚持做到发现一例、解决一例，不拖延、不失管。

有关报道：其一，2011年1月18日18

例二、钓鱼执法的风险

上海：2009年，孙中界做好事让人免费搭便车被执法部门“钓鱼执法”，孙中界激愤之下断指以证清白。俞正声：“在治理非法营运车辆时，这种‘钓鱼’式执法行为肯定是错误的”。湘潭：2010年3月11日，车主易世其好心顺路搭人被“乘客”强扯钥匙重演“钓鱼执法”。湘潭城管：让举报人配合打击非法营运没有什么不妥；3月25日，以“你把事情搞大了”为由将罚款从5000元追加到28000元。例二、钓鱼执法的风险

19历史渊源

唐太宗为惩罚各级官吏贪污贿赂，把军事上的诱敌深入的策略用到行政管理领域，秘密派出亲信向那些看起来有受贿偏好的官员主动行贿。果然，尚书省辖下刑部有一个官员不知好歹收了一匹绢。史书说太宗“大怒”，但他很可能是大喜：终于抓住一个典型，可以杀一儆百了。民部尚书裴矩却站出来表示反对。太宗派人主动行贿，就是自己先做了不恰当的事情。毕竟，行贿本身就是违法的。用违法的方法去查处违法的行为，固然可以震慑官吏，却会让官吏们丧失是非感，因为主动行贿本身就以非为是。这让太宗没有办法作出反驳，只好从善如流。历史渊源唐太宗为惩罚各级官吏贪污20钓鱼式执法合法否？钓鱼式执法合法否？21钓鱼执法的法理分析

一、违背了行政合法性原则。《行政处罚法》第三条：没有法定依据或者不遵守法定程序。二、违背了行政处罚公正公开原则。《行政处罚法》第四条。三、违背了处罚与教育相结合原则。《行政处罚法》第五条。四、违背了保障当事人程序权利原则。《行政处罚法》第六条。钓鱼执法的法理分析一、违背了行政合法性原22例三、连坐式执法的风险

案一：重庆市渝北区政府下发的通告称：即日起，全区各级机关、企事业单位干部职工、学校教师和学生等，不得搭非法营运摩的，违者将通报其所在单位，并公开曝光。

案二：江西省丰城市拆迁中，有人被停职，有人被威胁停发工资，连一些低保户都被告知，如不配合将被停发最低生活保障。（09年1月10日《中国青年报》）

案三：1.公安部近日给全国交管部门下发《关于修改酒后驾驶有关法律规定的意见(意见稿)》提出：“与醉驾司机同乘一车的乘客也应进行处罚”。（09年10月11日《广州日报》）2.《吉林省实施〈道路交通安全法〉办法（修订草案）》，则规定对醉酒驾驶自行车、三轮车等也要罚款。3.江苏镇江交管部门联合当地餐饮行业协会，让醉驾司机进餐的饭店也承担相应责任。例三、连坐式执法的风险案一：重庆23对连坐式执法的法律分析

央视网法治时评：

“连坐式执法”于法无据、于情不通。把本来应该由政府相关部门承担的责任“分摊”到不同社会群体身上。比如治酒驾、摩的，是交管等部门的职责，凭什么去“处分”相关酒店、甚至乘客呢？这样的行政思维，不符合法治精神。【谚语】：天真的孩子很可爱，天真的法盲很可悲。

对连坐式执法的法律分析央视网法治时评：24二、依法行政风险的法律防控（一）提高法律风险的防范意识

1、牢固法治理念，杜绝人治：法律至上

2、转变执法理念，突出柔性：权利至上

3、树立服务理念，理顺职能：服务至上（二）强化法律风险的防范措施

1、完善法律体系，注重健全

2、规范行政行为，注重合法与合理性

3、健全监督体系，注重功效二、依法行政风险的法律防控（一）提高法律风险的防范意识25法律风险防范意识缺乏的危害性

三鹿奶粉事件三鹿自07年12月就陆续收到消费者投诉，但直到08年5月17日客服部才书面向田文华等集团领导报告。7月24日向检疫局送检16批次的样品；8月1日正式获知其中15批次检出了三聚氰胺。但得知消息后到9月中旬，三鹿共生产奶粉72批次达900多吨；销售69批次达800多吨，销售所得超过4000万元。

8月1日前三鹿的法律风险已经实际发生，导致出现产品质量问题的原因是他人违法所致，但三鹿一直没有将这一事件纳入法律框架范围内进行处理，忽视了法律风险的存在及其严重性。法律风险防范意识缺乏的危害性三26

（一）完善法律体系，注重健全

思路：（1）坚持数量型立法与质量型立法并重，实现从单纯弥补空白向兼顾制度完善转变。（2）注重立法的重点。原则：法律保留、法律优先等

程序：（1）民主立法（2）科学立法

①技术意义科学完善

②价值意义公平正义

③实质意义适应发展（3）备案审查（一）完善法律体系，注重健全

思路27（二）规范行政行为，注重合法与合理性第一、行政行为必须规范

（1）是由行政权的特性所决定（2）是民本理念的必然要求----以民为本（3）是依法行政的主要任务第二、规范行政行为的基本要求

（1）合法行政（2）合理行政（3）程序正当（4）公开行政（5）均衡行政

（二）规范行政行为，注重合法与合理性第一、行政行为必须规范28案例：曝光式执法

09年11月6日扬子晚报：南京通过媒体曝光酒驾车者，首批公布的名单共有106人。交管部门认为，曝光可以使醉驾者得到震撼。被曝光者则表示“很震惊”。案例：曝光式执法09年11月6日扬子晚报：南京29曝光式执法的法律分析

对于行政机关来说，合法行政是所有行政活动必须遵循的首要原则。合法行政：权力的取得须获得法律授权；权力的行使要有法律法规依据且不与法律相抵触。法无授权即禁止。按照相关的法律法规，醉酒驾车者已被处以了拘留和罚款的处罚，在法律上没有明确授权的情形下采用“公开曝光”，不啻于是法外加刑。曝光式执法的法律分析对于行政机关来说，合法行政是所30（2）合理行政

《治安管理处罚法》第66规定:卖淫嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，可并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。第一、行政的生命在于裁量：自由裁量权行政裁量权种类:（1）

在行政处罚、给付幅度内的自由裁量权；（2）选择行为方式的自由裁量权；（3）作出具体行政行为时限的自由裁量权；（4）

对事实性质认定的自由裁量；（5）

对情节轻重认定的自由裁量权（2）合理行政《治安管理处罚法》第66规定31第二、行政裁量权的滥用必须控制

一是行为方式不合理、方法不正当例：《河南日报》河南扶沟严家义司机开着单位的车在买菜回来的路上，被尉氏县交通运输管理所以“非法营运”为由开出了一张高达3亿元的罚单。在交了200元罚款后得以离开。

二是裁量过程不透明、裁量结果不公平例：《人民日报》2009年8月12日：广州某工商所查处了两起无照擦皮鞋案件，一个罚了2000元，另一个只罚300元。

三是裁量考虑不正当腐败公式：C=M+D-A。Corruption=Monopoly+Discretion–Accountability腐败=垄断+自由裁量权–问责第二、行政裁量权的滥用必须控制一是行为方式不合理、32案例：张美芳腐败案

江苏省财政厅副厅长张美芳分管非税收入征缴的综合处。她利用这一便利条件，决定将巨额非税收入存于哪家银行，并收取银行巨额回扣。2010年被“双规”。业内人士：财政收入存款规模大，动辄几十亿上百亿，如果银行能拉来一笔财政存款它的存款储备就不用愁了。存款给回扣是惯例。案例：张美芳腐败案江苏省财政厅副厅长张美芳分管非税33第三、行政裁量权的规范《湖南省规范行政裁量权办法》：第三条：遵循公平、公正、公开的原则。第四条：控制源头、建立规则、完善程序、制定基准、发布案例等多种方式实行综合控制

合理行政的标准：

（1）符合立法目的；（2）人性化执法；（3）符合比例原则。

【法例】《行政处罚法》第4条规定：“设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当”。第三、行政裁量权的规范《湖南省规范行政裁量权办法》34

（3）程序正当

法治的首要特征就是讲规则、讲程序，“和尚分粥”的故事，讲的就是程序规则。

第一、没有程序公正，就很难保证结果公正

例：米兰达规则

1967年，美国人米兰达，23岁，因强奸绑架妇女被起诉，后美联邦最高法院裁决：米兰达无罪释放，原因是警察逮捕米兰达时违反法定程序。注：1967年，美国司法部门规定警察逮捕犯罪嫌疑人时，必须说四句话：你有权保持沉默、否则将作为法庭法庭证据、你有权聘请律师、否则政府可指定。美刑案证据绝对性、民案证据充分性。（3）程序正当

法治35案例：绑票式执法案一、福建省福鼎市浪景网吧被当地派出所以消防隐患为由扣押了6台电脑主机和2台液晶显示器，未出具扣押清单，天天打电话索要巨额罚款。

案二、山东莒南县公安派出所在扣押网吧服务器后，即强令业主按他们的要求交纳罚款，在交纳罚款后才返还电脑及给一张“处罚决定书”。

案三、湖南某市文化局更是把执法检查——扣押网吧服务器——限期网吧业主到文化局交纳罚款——返还服务器给付“处罚决定书”作为了他们日常工作的基本流程。案例：绑票式执法案一、福建省福鼎市浪景36绑票式执法的法律分析

《行政处罚法》：未规定行政执法部门可以扣押行政相对人的财物。

公安部《办理行政案件程序规定》：（1）情形：用以证明案件事实的物品和文件，适用先行登记保存不足以防止当事人销毁或者转移证据的，经公安机关办案部门以上负责人批准，可以予以扣押。（2）操作：应当会同持有人查点清楚，当场开列扣押清单一式二份，写明被扣押物品或者文件的名称、规格、数量、特征，由办案人员和持有人或者见证人签名后，一份交给被扣押物品、文件的持有人，一份附卷备查。绑票式执法的法律分析《行政处罚法》：未规定37第二、

正义要以看得见的方式和步骤去实现

依法拆违：强制法：对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起诉讼,又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”第二、正义要以看得见的方式和步骤去实现依38依法拆违：需经六道法定程序

第一：公告。制作并下达《限期拆除决定书》。第二：催告。当事人在限期内未自行拆除的，下达《履行行政决定催告书》。第三：报批。当事人逾期仍未自行拆除的，经本机关负责人同意后，报区县政府审核，组织强制拆除。第四：决定。制作《行政强制执行决定书》,并送达当事人，告知履行义务的期限等。第五：实施前告知。当事人坚持不自行拆除，实施强制执行。但在正式实施前，必须先听取当事人陈述和申辩；告知当事人复议或者诉讼权利。第六：强制拆除。但必须既合法又合理（文明执法）：（1）不得在夜间或者法定节假日实施行政强制执行。（2）当事人以自杀相威胁时，应当立即停止执行。

依法拆违：需经六道法定程序

第一：公告。制作并下39[案例]：拆迁令程序不合法，27居民告赢市政府

长沙市岳麓区桃子湖畔风凰山庄建于2000年，范围正处于2004年编制完成的《岳麓山风景名胜区总体规划（2003—2020）》，但2009年大河西先导区《岳麓山风景名胜区天马景区综合整治规划》将其纳入将来的“大学生生活服务区”，确定拆除。市政府“土地收回令”其作出前后没有与业主发生任何联系，且没有依法送达；长沙市中院以市政府“末依法履行将具体行政行为依法告知权利相关人”判决原告胜诉。[案例]：拆迁令程序不合法，27居民告赢市政府

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（4）公开行政

2008年5月1日，《政府信息公开条例》实施，它将信息公开变成了政府的法定义务。7月21日，四川涪江上游普降暴雨，阿坝州松潘县境内一电解锰厂尾矿渣流入涪江。直到7月26日，绵阳市级新闻媒体和辖区新闻网站才在显著位置发布了市政府公告，呼吁广大市民近期尽量使用瓶装水、桶装水等成品水。公告一经发出，绵阳市民出现了抢水现象。

渤海漏油事件：6月4日晚7点左右，国家海洋局北海分局接到康菲公司报告称，发现海底溢油点在19-3油田海面发现少量油膜带。7月3日，中海油首度做出回应表示海上漏油事件中原油渗漏点已得到有效控制，事故原因还在调查中。（4）公开行政41“天价切糕”：岳阳公安警事信息遭质疑

“天价切糕”：岳阳公安警事信息遭质疑

42“天价切糕”：岳阳公安警事信息遭质疑

质疑一：切糕究竟价值几许仅就警方微博透露的信息而言，岳阳警方对切糕的核价远远超出了正常价格。舆论向娱乐化方向发展，例如网友“乐不思议”说：“奥巴马宣布，超过万亿的国债将以二百斤切糕的形式归还中国”。网友“不卖萌就会死”：“据说一块巴掌大小的切糕可以买下整座银河SOHO，屌丝吃不起。”质疑二：处置结果是否合理在此次纠纷中，存在商业欺诈问题。处理结果是当地村民被拘留，其他涉事人员得到赔偿后被遣返回原籍，而岳阳警方在此事件的处理上却有失公允。“天价切糕”：岳阳公安警事信息遭质疑质43普法依法行政的法律风险与控制课件44（5）均衡行政

标准：更加注重公平；公共利益优先；公民信赖利益保护优先；遵循比例原则。

【案例】超级玛丽组合梦断北京

《民主与法制时报》2006年3月1日“九小时打不开的生命之门”报道：演艺组合“超级玛丽”的两位女孩，在成为签约歌手的次日，在北京租住屋使用直排式热水器不幸煤气中毒，朋友发现后报警，到场的民警以“住宅权不受侵犯”为由，9小时不采取破门措施及时救助，致使两个女孩因延误了抢救时间，虽生命得以挽救，但“最好的结果”也就是成植物人。（5）均衡行政

标准：更加注重公平；公45浏阳司机蹊跷“困死”高速公路

湖南浏阳人陈海波于2013年2月20日驾驶客车带人前往山西安排节日焰火燃放事宜，却因错过了通行时间被高速交警拦在了太旧高速路收费站。在退回服务区和驶出高速的请求均遭拒绝后，陈被困守在旧关收费站，次日被发现冻死车内。前方4公里处高速出口就是目的地，退后500米处是服务区，然而他的生命出口却被不可思议地堵住了浏阳司机蹊跷“困死”高速公路湖南浏阳人46枪口岂能对准那些性命相拼拆迁户

血色盘锦：12年9月21日上午辽宁盘锦市兴隆台区民警在处理一起占地纠纷时，出于自卫开枪打死一王姓村民。该事件源于占地纠纷。兴隆台区有关部门在没有和村民达成拆迁补偿协议、且没有法院判决的情况下违法强拆，导致矛盾迅速激化。枪口岂能对准那些性命相拼拆迁户血色盘锦：47柏林围墙守卫案

91年9月统一后的柏林法庭，柏林围墙守卫案将要开庭。两年前一个冬夜，刚满20岁的克利斯和高定偷爬柏林墙企图逃向自由。几声枪响，克利斯成为了这堵墙下最后一个遇难者。而卫兵英格·亨里奇因为杀人罪而接受审判。法庭最终判决：英格·亨里奇三年半徒刑，不予假释。律师辩称：他们仅仅是执行命令的人，罪不在己。法官指出：东德的法律要你杀人，可是你明知这些唾弃XX而逃亡的人是无辜的，明知他无辜而杀他就是有罪。作为警察，不执行上级命令是有罪的，但是打不准是无罪的。作为一个心智健全的人，此时此刻你有把枪口抬高一厘米的主权，这是你应主动承担的良心义务。

评论：在这个世界上，良知是最高的准则，是不允许用任何借口来无视的。自然法永远高于社会法。柏林围墙守卫案91年9月统一后的柏48（三）健全监督体系，注重监管功效内部:问责制等外部:司法、人大、社会（媒体、网络）

资料：环境事故频发,被刑责者寥寥北大环境法学教授汪劲：“98年到02年这5年,中国重特大环境污染事故发生了387起,有25起被追究了重大环境污染事故犯罪。03年到07年我国发生重特大环境污染事故90多起,被追究违法犯罪的仅12起。”（三）健全监督体系，注重监管功效内部:问责制等49社会（媒体、网络）监督社会（媒体、网络）监督50加强和完善人民代表大会制度加强和完善人民代表大会制度51结束语

亲：酒肉穿肠过法律心中留

谢谢！欢迎批评指正！结束语52案例：城管李志强被杀案

2006年8月11日下午，北京市海淀区城管执法人员发现商贩崔英杰无照经营，将其三轮车罚没。当执法人员准备撤离现场时，崔英杰突然上前举刀猛刺海淀区城管监察大队海淀分队副队长李志强的颈部，当日18时06分李志强终因抢救无效死亡。李志强是北京市城管执法组织成立8年来首位因公殉职的执法人员，8月16日被追认为革命烈士。2007年4月10日在北京市第一中级人民法院以故意杀人罪判处23岁的崔英杰死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。

案例：城管李志强被杀案2006年8月53悲剧：城市管理权与弱势者生存权的矛盾

崔英杰：我独自来到北京，想靠双手改变家里的生活条件；我给我父亲承诺过，一定不做违法的事，靠自己的劳动给家里修三间房子。城管队员们的困惑

：为没收一个小摊贩的三轮车搭上自己的身家性命，死后还要受到种种非议和责难，这样的活继续再干下去，值得吗？李志强们的严格执法，无疑是职责所在、不容侵犯；然而，行政管理权应当在弱势者的生存权面前保持应有的尊重与敬畏。悲剧：城市管理权与弱势者生存权的矛盾崔54

启示

我们的法律、城市管理制度以及行政执法行为等，究竟是要使我们的公民更幸福，还是要使他们更困苦？法律制度以及行政执法等方面的错误得不到制度性纠正，李志强烈士和崔英杰的悲剧，将会是整个社会的悲剧！

启示我们的法律、城市管理制度以及行政执法行55武汉城管：“卖萌执法”

“化工桶烤的红薯有木有，化工桶烙的饼子有木有”

“亲，发现无证摊贩占道经营可以投诉哦”

“轻轻地吃完了，挥一挥衣袖，不留下一片垃圾”武汉城管：“卖萌执法”“化工桶烤的红薯有木有56武汉城管：扮熊猫劝阻夜市噪音

武汉城管：扮熊猫劝阻夜市噪音

57南京城管：“沉默围观”

南京城管：“沉默围观”58济南城管：“下跪执法”

济南城管：“下跪执法”59城管：温柔执法之后，路向何方？

柔性执法：显示了中国城管希望改变被“妖魔化”形象的决心；但小贩谋生和城市秩序之间的矛盾若不从根本上想办法，温柔执法恐怕不能治本。

对策：相关法律的健全、管理体制的理顺以及提升城管队伍的素质和自律意识。城管：温柔执法之后，路向何方？柔性执法：60案例：城管“雷人”的培训教材

2009年4月，一篇名为《惊爆!城管操作实战手册》的帖子现身天涯社区，该书是北京城管局培训教材，由城管培训“课题研发组”编写。“雷人”的是，在“反暴力抗法的局部动作”一节中，该书教导城管队员如何做到“以暴制暴”时不留下把柄：注意要使相对人的脸上不见血，身上不见伤，周围不见人，还应以超短快捷的连环式动作一次性做完，不留尾巴。一旦进入实施，阻止动作一定要干净利落，不可迟疑，要将所有力量全部用上。该书还教导城管队员要“意无杂念”，不要考虑自己会不会把相对人弄伤，此时应达到忘我的状态。

案例：城管“雷人”的培训教材200961《城管操作实战手册》

《城管操作实战手册》62案例：宜黄事件

2010年9月10日，江西省抚州市宜黄县凤冈镇发生一起因拆迁引发的自焚事件，三人被烧成重伤，9月18日伤者叶忠诚死亡。在舆论的密集关注下，9月17日，宜黄县委书记、县长被立案调查，率队拆迁的常务副县长被免职。当地一官员称：“没有强制拆迁，就没有新中国”。

案例：宜黄事件2010年9月10日，江63信仰法律、尊重法律、崇尚法律、遵守法律

人治轻视法律精英政治法治平民统治服从法律个人权威法律权威

专制随意性多变性不稳定人治法治公正明确性持续性稳定信仰法律、尊重法律、崇尚法律、遵守法律人治轻视法律精英政治64民法、刑法那么多条，谁记得住?宪法是我参加制定的，也记不得。我们主要靠决议、开会，一年搞四次，不靠民法刑法来维护秩序。到底是法治还是人治，看来实际靠人，法律只能做办事的参考。

民法、刑法那么多条，谁记得住?宪法是我参加制定的，也记不得。65我们今后可以避免“文革”悲剧重演，办法就是：认真建立社会主义的民主制度和社会主义法制。我有一个观点，把一个国家、一个党的命运稳定建立在一两人的威望上，是靠不住的，很容易出问题，我历来不主张夸大一个人的作用，这样是危险的、难以为继的。我们今后可以避免“文革”悲剧重演，办法就是：认真建立社会主义66“平坟复耕”运动

河南周口：2012年完成平坟扩耕，“火化率年底达到100%，并彻底遏制偷埋乱葬现象，确保不再出现新坟头”。当地政府在官网上还称“对还没有平、迁的坟头，坚决平、迁到位，不留死角”、“要一战到底”。“平坟复耕”运动河南周口：67“平坟复耕”运动

合法性质疑：《殡葬管理条例》第四条：“人口稠密、耕地较少、交通方便的地区，应当实行火葬；暂不具备条件实行火葬的地区，允许土葬。”合理性质疑：“老坟老政策，新坟新政策”也该是一个常识。操作方式质疑：“副处级祖坟可不动”（知名人士）；火化率年底能否达到100%（实行了多年殡葬改革的台湾地区火葬率也不过85%左右）。结语：11月16日国务院颁令自明年1月1日起，违规土葬、乱建坟墓将不再允许民政部门强制平坟，这无疑是民众的一场胜利。“平坟复耕”运动合法性质疑：《殡葬管68缺少法治理念的行政行为缺少法治理念的行政行为69树立服务理念，理顺职能

警示1、政府要“正确地做事”。

《湖南省行政程序规定》、《湖南省规范行政裁量权办法》等。2、政府要“做正确的事”：

《湖南省政府服务规定》等树立服务理念，理顺职能警示70食品安全案例食品安全案例71食品安全问题的主要成因

一、道德缺失在利益面前，经营者“明知故犯”二、法治缺失1、预警缺失。我国目前对食品安全监管的主要手段是事后处理，事前预警几乎不存在。2、处罚不力。发生食品安全事件后，对食品经营者采取罚款措施的为5.7%，强制召回的为6.7%，取消营业资格的为5.4%，进行查封的为23.7%。高达58.5%的事件难以判断是否采取了惩罚措施。3、现存法律制度的缺陷。《食品卫生法》第三十九条：责令停止生产经营、销毁导致食物中毒或者其他食源性疾病的食品，没收违法所得一倍以上五倍以下的罚款，没有违法所得的，处以1000元以上5万元以下的罚款。食品安全问题的主要成因一、道德缺失72湖南石门宣传部官方公文如泼妇骂街

09年3月石门宣传部以公函形式向国家新闻出版总署、湖南省新闻出版局、《中国妇女报》等发文。公函长达15页，标题是“成德林--一条披着记者‘羊皮’的狼”。内容是描述女报工作人员成德林有违法违纪行为，其中有“疯狗”、“瘟神”、“丧家之犬”、“黄鼠狼”、“狗日的”等字眼；文中有许多用语描述成德林“眼光阴冷可怕”、“面貌令人可憎”等。湖南石门宣传部官方公文如泼妇骂街073湖南石门官员公函骂人一案结案湖南石门官员公函骂人一案结案74

法治是治国理政的基本方式

1、命题的提出十五大确立“依法治国”的基本方略十六大将“全面落实”列入小康社会建设的重要目标十七大明确加快建设社会主义法治国家十八大强调“法治是治国理政的基本方式”2、命题的意义：依法治国的理念得到进一步提高

新高度：意味着我国治国理政方式的完善。相对而言：法治的成本最低、效率最高、效果最好，更体现人民的共同意志，更利于巩固党的执政地位，更益于国家的长治久安。新要求：意味着执政者要时刻用法律标尺来考量自己的行为。公权力的行使：无论是决策、执行或解决社会矛盾等都应不断审视其行为目的、权限、内容、手段以及程序的合法性，如有违法应及时主动纠偏。

法治是治国理政的基本方式1、命题的提出75依法行政的

法律风险与防范市委党校肖光法行政的

法律风险与防范市76

前言

博登海默（美）：“法律是人类最大的发明，别的发明使人类学会了驾驭自然，而法律使人类学会了如何驾驭自己”。

法治是当今世界大多数国家真实存在的生活方式。法治引领生活，法治影响生活，法治改变生活。法治是治国理政的基本方式；是社会和谐的内在要求。十八大报告首次要求：提高领导干部运用法治思维和法治方式深化改革、推动发展、化解矛盾、维护稳定能力。前言博登海默（美）：77一、依法行政面临的主要法律风险（一）立法风险：法律制度的缺陷（二）认知风险：意识淡薄（三）实施风险：行政行为不规范一、依法行政面临的主要法律风险（一）立法风险：法律制度的缺陷78（一）立法风险：法律制度的缺陷

三公消费问题久治不绝国外经验借鉴：1995年8月，意大利西西里墨西拿市市长朱塞佩--布赞卡与妻子外出旅游，游船出发地在约定400公里外的巴里市港口。于是朱塞佩-布赞卡让公务车司机将他与妻子送到巴里市港口，回来时又让司机接他们回家。意大利消费者协会联合会将布赞卡告上法庭，指控他滥用职权，损害了纳税人的利益。2003年10月21日，历经三审后意大利最高法院作出裁决，布赞卡因私与夫人乘坐公务车，被判6个月监禁。（一）立法风险：法律制度的缺陷

三公消79劳教制度改革势在必行

劳教制度改革势在必行

80近年来备受争议的劳教案(1)（一）集体劳教案：01年国庆前长沙被拆迁户25人因集体向国旗下跪而致4人被刑责、21人被集体劳教。腾讯微博朱孝顶（二）光屁股劳教案：01年12月重庆黔江区，倪振华被裸体铐在巡警平台旁。刘勇拍片上传QQ空间并配评语。致3人劳教。南方人物周刊何三畏（三）打黑保护伞案：重庆渝北礼嘉镇人彭洪在天涯转发重庆打黑漫画《保护伞》并点评“这把伞好怪哟”，被劳教两年。人民网记者李婧（四）一坨屎劳教案：重庆方洪因在网上就李庄第二次开庭情况发微博，讽刺薄西来、王立军，被劳动教养一年。来源：各大媒体（五）一元钱劳教案：09年6月3名苏常州市民到京反映问题。时隔一年多后常州警方以3人拒不购买1元公交车票为由将她们先拘留、后劳教。来源：新快报近年来备受争议的劳教案(1)（一）集体劳教案：01年国庆前81近年来备受争议的劳教案(2)（六）永州唐慧劳教案：06年被告人周俊辉、秦星等人强迫11岁女孩多次卖淫。此案先后历经两次重申、四次判决，省高院终审：秦星被判死刑等。但受害人母亲唐慧因不满有民警为秦制造“立功情节”以期“免死”而投诉。12年8月零陵分局对唐慧处以劳动教养1年6个月。来源各大媒体（七）负面信息劳教案：彭水任建宇在其QQ空间浏览、复制、转帖、发帖等发表负面言论和信息被劳教二年。天涯社区（八）恐怖气氛劳教案：10年5月重庆市奉节县村民唐琳在三鹿奶粉事件维权QQ群中发布言论，被认为“制造恐怖气氛危害公共安全”被判劳动教养一年。来源中国网（九）关注自杀劳教案：一直关注湖南武冈市原常务副市长杨宽生自杀案的罗茜被新宁县警方劳教两年。南方都市报（十）无罪劳教案：27岁的伊川县农民陈超拿到无罪释放证明后被洛阳劳教委处两年劳教的决定。近年来备受争议的劳教案(2)（六）永州唐慧劳教案：06年被82新华网：劳教制度已成民主法治进程中的障碍

劳动教养制度与国家对法治的追求背道而驰（1）《立法法》规定，涉及对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚的事项，只能制定法律。但是，有关劳动教养的规定还是国务院的行政法规。（2）劳教的审批权属于公安机关，在机制上缺乏应有监督，在实践操作中弹性十足。

中央政法委书记孟建柱宣布，中共中央已经研究，将由有关部门报请全国人大常委会批准后，今年停止使用劳教制度。在全国人大批准之前，严格控制适用劳教措施，对缠访、闹访等三类对象，不采取劳教措施。新华网：劳教制度已成民主法治进程中的障碍劳动教83城管与小贩：相煎何太急

2009年一款名为《小贩大战城管》的网络小游戏开始风靡网络，堪称城管版的“植物大战僵尸”。

2012年5月：常州40余名城管在镇政府里打断小贩肋骨；南京城管执法时被摊贩开车撞伤1人骨折；德江国土局查处违法建房，执法大队副队长张波因公殉职等。城管与小贩：相煎何太急

2009年一款名为《小贩84暴力执法暴力执法85暴力抗法暴力抗法86辛酸与无奈辛酸与无奈87“城管与小贩战争如何终结”：

蔡定剑先生：城管在政府行政系列中却是地地道道的弱者，城管执法大队竟然不属于政府机构系列，执法队员有的竟然连公务员都不是，许多城管队员是临时工。那些被派到城管当领导的公务员大都是官场不得意被贬的官员。城管实际上成了一些不得意的官员带领一些饭碗并没有保障的临时工，在执行那些别的正规执法机构不愿意执行的法律行为，他们的法律地位、执法依据和执法队伍的合法性倍受质疑。

法谚有云：立良法于天下者，则天下治。“城管与小贩战争如何终结”：蔡定剑先生88

（1）对法治的认知模糊

①阳光的生活方式；②有合理预期的生活方式；③主体很大程度上掌握自己命运的生活方式;④治权力、保权利的生活方式；⑤良法之治。法治观念错误：依法行政就是依法治民——官民对立;解放思想就是要突破法律禁区——法制不统一；依法行政限制和影响经济发展——地方保护；依法办事就办不成事——不讲规则。

担心：对公民基本权利的尊重与敬畏

（2）对法治建设的认知不足

法治理想化：将法治与平等、正义、民主等同。法治简单化：认为搞法治就会重视法；人治不重视法等。

（二）认知风险（1）对法治的认知模糊（二89担心：按人治的方式搞法治担心：按人治的方式搞法治90例一、野蛮执法的风险

华商网讯：陕西安康镇坪县一怀孕7个月的母亲冯建梅在没有通知家人的情况下被强制引产。对此镇坪县人口和计划生育局在其官网回复，称该孕妇属于政策外怀孕；通过该镇干部反复做思想疏导工作，孕妇同意落实终止妊娠术。

冯建梅告诉记者，因为交不起生二胎的4万元罚款，6月2日上午9点她被镇政府的二三十名工作人员押到医院，并在当日下午三点被医生注射了一针“毒针”进行引产。在带去医院的车上，由于她不断挣扎，也曾遭到殴打。在医院时，也没有其他家属在场陪同。例一、野蛮执法的风险华商网91如何看待强制引产

陕西人口计生委表示，在人口和计划生育工作中必须严格依法行政，坚持文明执法，坚决杜绝大月份引产，切实维护育龄妇女的合法权益。

《中华人民共和国人口与计划生育法》并没有强制引产的规定，对于计划外生育，也只是用罚缴社会抚养费的办法进行调节。

在计划生育的官方文件中是不会明确允许“强制堕胎”的，一般会用“补救措施”这个词来代替。如何看待强制引产陕西人口计生委表示，92有关报道：

其一，2011年1月18日临海新闻网：白水洋镇抽调精干力量组建计划生育联合执法小分队，一旦掌握计划外怀孕线索马上开展追逃。仅在去年5月份，就组织外出追逃行动11次，完成社会抚养费征收33.05万，落实补救措施11例。

其二，2010年3月31日娄底新闻网：连日来双峰县洪山殿镇计生办、派出所、综治办等多个职能部门联合行动，对太平寺城区等流动人口聚居点进行集中清理。此次共清理流动人口400多人，查出政策外怀孕对象12人，落实补救措施6人。

其三，2009年7月15日宁海新闻网：一旦发现政策外怀孕，千方百计采取补救措施，坚持做到发现一例、解决一例，不拖延、不失管。

有关报道：其一，2011年1月18日93

例二、钓鱼执法的风险

上海：2009年，孙中界做好事让人免费搭便车被执法部门“钓鱼执法”，孙中界激愤之下断指以证清白。俞正声：“在治理非法营运车辆时，这种‘钓鱼’式执法行为肯定是错误的”。湘潭：2010年3月11日，车主易世其好心顺路搭人被“乘客”强扯钥匙重演“钓鱼执法”。湘潭城管：让举报人配合打击非法营运没有什么不妥；3月25日，以“你把事情搞大了”为由将罚款从5000元追加到28000元。例二、钓鱼执法的风险

94历史渊源

唐太宗为惩罚各级官吏贪污贿赂，把军事上的诱敌深入的策略用到行政管理领域，秘密派出亲信向那些看起来有受贿偏好的官员主动行贿。果然，尚书省辖下刑部有一个官员不知好歹收了一匹绢。史书说太宗“大怒”，但他很可能是大喜：终于抓住一个典型，可以杀一儆百了。民部尚书裴矩却站出来表示反对。太宗派人主动行贿，就是自己先做了不恰当的事情。毕竟，行贿本身就是违法的。用违法的方法去查处违法的行为，固然可以震慑官吏，却会让官吏们丧失是非感，因为主动行贿本身就以非为是。这让太宗没有办法作出反驳，只好从善如流。历史渊源唐太宗为惩罚各级官吏贪污95钓鱼式执法合法否？钓鱼式执法合法否？96钓鱼执法的法理分析

一、违背了行政合法性原则。《行政处罚法》第三条：没有法定依据或者不遵守法定程序。二、违背了行政处罚公正公开原则。《行政处罚法》第四条。三、违背了处罚与教育相结合原则。《行政处罚法》第五条。四、违背了保障当事人程序权利原则。《行政处罚法》第六条。钓鱼执法的法理分析一、违背了行政合法性原97例三、连坐式执法的风险

案一：重庆市渝北区政府下发的通告称：即日起，全区各级机关、企事业单位干部职工、学校教师和学生等，不得搭非法营运摩的，违者将通报其所在单位，并公开曝光。

案二：江西省丰城市拆迁中，有人被停职，有人被威胁停发工资，连一些低保户都被告知，如不配合将被停发最低生活保障。（09年1月10日《中国青年报》）

案三：1.公安部近日给全国交管部门下发《关于修改酒后驾驶有关法律规定的意见(意见稿)》提出：“与醉驾司机同乘一车的乘客也应进行处罚”。（09年10月11日《广州日报》）2.《吉林省实施〈道路交通安全法〉办法（修订草案）》，则规定对醉酒驾驶自行车、三轮车等也要罚款。3.江苏镇江交管部门联合当地餐饮行业协会，让醉驾司机进餐的饭店也承担相应责任。例三、连坐式执法的风险案一：重庆98对连坐式执法的法律分析

央视网法治时评：

“连坐式执法”于法无据、于情不通。把本来应该由政府相关部门承担的责任“分摊”到不同社会群体身上。比如治酒驾、摩的，是交管等部门的职责，凭什么去“处分”相关酒店、甚至乘客呢？这样的行政思维，不符合法治精神。【谚语】：天真的孩子很可爱，天真的法盲很可悲。

对连坐式执法的法律分析央视网法治时评：99二、依法行政风险的法律防控（一）提高法律风险的防范意识

1、牢固法治理念，杜绝人治：法律至上

2、转变执法理念，突出柔性：权利至上

3、树立服务理念，理顺职能：服务至上（二）强化法律风险的防范措施

1、完善法律体系，注重健全

2、规范行政行为，注重合法与合理性

3、健全监督体系，注重功效二、依法行政风险的法律防控（一）提高法律风险的防范意识100法律风险防范意识缺乏的危害性

三鹿奶粉事件三鹿自07年12月就陆续收到消费者投诉，但直到08年5月17日客服部才书面向田文华等集团领导报告。7月24日向检疫局送检16批次的样品；8月1日正式获知其中15批次检出了三聚氰胺。但得知消息后到9月中旬，三鹿共生产奶粉72批次达900多吨；销售69批次达800多吨，销售所得超过4000万元。

8月1日前三鹿的法律风险已经实际发生，导致出现产品质量问题的原因是他人违法所致，但三鹿一直没有将这一事件纳入法律框架范围内进行处理，忽视了法律风险的存在及其严重性。法律风险防范意识缺乏的危害性三101

（一）完善法律体系，注重健全

思路：（1）坚持数量型立法与质量型立法并重，实现从单纯弥补空白向兼顾制度完善转变。（2）注重立法的重点。原则：法律保留、法律优先等

程序：（1）民主立法（2）科学立法

①技术意义科学完善

②价值意义公平正义

③实质意义适应发展（3）备案审查（一）完善法律体系，注重健全

思路102（二）规范行政行为，注重合法与合理性第一、行政行为必须规范

（1）是由行政权的特性所决定（2）是民本理念的必然要求----以民为本（3）是依法行政的主要任务第二、规范行政行为的基本要求

（1）合法行政（2）合理行政（3）程序正当（4）公开行政（5）均衡行政

（二）规范行政行为，注重合法与合理性第一、行政行为必须规范103案例：曝光式执法

09年11月6日扬子晚报：南京通过媒体曝光酒驾车者，首批公布的名单共有106人。交管部门认为，曝光可以使醉驾者得到震撼。被曝光者则表示“很震惊”。案例：曝光式执法09年11月6日扬子晚报：南京104曝光式执法的法律分析

对于行政机关来说，合法行政是所有行政活动必须遵循的首要原则。合法行政：权力的取得须获得法律授权；权力的行使要有法律法规依据且不与法律相抵触。法无授权即禁止。按照相关的法律法规，醉酒驾车者已被处以了拘留和罚款的处罚，在法律上没有明确授权的情形下采用“公开曝光”，不啻于是法外加刑。曝光式执法的法律分析对于行政机关来说，合法行政是所105（2）合理行政

《治安管理处罚法》第66规定:卖淫嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，可并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。第一、行政的生命在于裁量：自由裁量权行政裁量权种类:（1）

在行政处罚、给付幅度内的自由裁量权；（2）选择行为方式的自由裁量权；（3）作出具体行政行为时限的自由裁量权；（4）

对事实性质认定的自由裁量；（5）

对情节轻重认定的自由裁量权（2）合理行政《治安管理处罚法》第66规定106第二、行政裁量权的滥用必须控制

一是行为方式不合理、方法不正当例：《河南日报》河南扶沟严家义司机开着单位的车在买菜回来的路上，被尉氏县交通运输管理所以“非法营运”为由开出了一张高达3亿元的罚单。在交了200元罚款后得以离开。

二是裁量过程不透明、裁量结果不公平例：《人民日报》2009年8月12日：广州某工商所查处了两起无照擦皮鞋案件，一个罚了2000元，另一个只罚300元。

三是裁量考虑不正当腐败公式：C=M+D-A。Corruption=Monopoly+Discretion–Accountability腐败=垄断+自由裁量权–问责第二、行政裁量权的滥用必须控制一是行为方式不合理、107案例：张美芳腐败案

江苏省财政厅副厅长张美芳分管非税收入征缴的综合处。她利用这一便利条件，决定将巨额非税收入存于哪家银行，并收取银行巨额回扣。2010年被“双规”。业内人士：财政收入存款规模大，动辄几十亿上百亿，如果银行能拉来一笔财政存款它的存款储备就不用愁了。存款给回扣是惯例。案例：张美芳腐败案江苏省财政厅副厅长张美芳分管非税108第三、行政裁量权的规范《湖南省规范行政裁量权办法》：第三条：遵循公平、公正、公开的原则。第四条：控制源头、建立规则、完善程序、制定基准、发布案例等多种方式实行综合控制

合理行政的标准：

（1）符合立法目的；（2）人性化执法；（3）符合比例原则。

【法例】《行政处罚法》第4条规定：“设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当”。第三、行政裁量权的规范《湖南省规范行政裁量权办法》109

（3）程序正当

法治的首要特征就是讲规则、讲程序，“和尚分粥”的故事，讲的就是程序规则。

第一、没有程序公正，就很难保证结果公正

例：米兰达规则

1967年，美国人米兰达，23岁，因强奸绑架妇女被起诉，后美联邦最高法院裁决：米兰达无罪释放，原因是警察逮捕米兰达时违反法定程序。注：1967年，美国司法部门规定警察逮捕犯罪嫌疑人时，必须说四句话：你有权保持沉默、否则将作为法庭法庭证据、你有权聘请律师、否则政府可指定。美刑案证据绝对性、民案证据充分性。（3）程序正当

法治110案例：绑票式执法案一、福建省福鼎市浪景网吧被当地派出所以消防隐患为由扣押了6台电脑主机和2台液晶显示器，未出具扣押清单，天天打电话索要巨额罚款。

案二、山东莒南县公安派出所在扣押网吧服务器后，即强令业主按他们的要求交纳罚款，在交纳罚款后才返还电脑及给一张“处罚决定书”。

案三、湖南某市文化局更是把执法检查——扣押网吧服务器——限期网吧业主到文化局交纳罚款——返还服务器给付“处罚决定书”作为了他们日常工作的基本流程。案例：绑票式执法案一、福建省福鼎市浪景111绑票式执法的法律分析

《行政处罚法》：未规定行政执法部门可以扣押行政相对人的财物。

公安部《办理行政案件程序规定》：（1）情形：用以证明案件事实的物品和文件，适用先行登记保存不足以防止当事人销毁或者转移证据的，经公安机关办案部门以上负责人批准，可以予以扣押。（2）操作：应当会同持有人查点清楚，当场开列扣押清单一式二份，写明被扣押物品或者文件的名称、规格、数量、特征，由办案人员和持有人或者见证人签名后，一份交给被扣押物品、文件的持有人，一份附卷备查。绑票式执法的法律分析《行政处罚法》：未规定112第二、

正义要以看得见的方式和步骤去实现

依法拆违：强制法：对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起诉讼,又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”第二、正义要以看得见的方式和步骤去实现依113依法拆违：需经六道法定程序

第一：公告。制作并下达《限期拆除决定书》。第二：催告。当事人在限期内未自行拆除的，下达《履行行政决定催告书》。第三：报批。当事人逾期仍未自行拆除的，经本机关负责人同意后，报区县政府审核，组织强制拆除。第四：决定。制作《行政强制执行决定书》,并送达当事人，告知履行义务的期限等。第五：实施前告知。当事人坚持不自行拆除，实施强制执行。但在正式实施前，必须先听取当事人陈述和申辩；告知当事人复议或者诉讼权利。第六：强制拆除。但必须既合法又合理（文明执法）：（1）不得在夜间或者法定节假日实施行政强制执行。（2）当事人以自杀相威胁时，应当立即停止执行。

依法拆违：需经六道法定程序

第一：公告。制作并下114[案例]：拆迁令程序不合法，27居民告赢市政府

长沙市岳麓区桃子湖畔风凰山庄建于2000年，范围正处于2004年编制完成的《岳麓山风景名胜区总体规划（2003—2020）》，但2009年大河西先导区《岳麓山风景名胜区天马景区综合整治规划》将其纳入将来的“大学生生活服务区”，确定拆除。市政府“土地收回令”其作出前后没有与业主发生任何联系，且没有依法送达；长沙市中院以市政府“末依法履行将具体行政行为依法告知权利相关人”判决原告胜诉。[案例]：拆迁令程序不合法，27居民告赢市政府

115

（4）公开行政

2008年5月1日，《政府信息公开条例》实施，它将信息公开变成了政府的法定义务。7月21日，四川涪江上游普降暴雨，阿坝州松潘县境内一电解锰厂尾矿渣流入涪江。直到7月26日，绵阳市级新闻媒体和辖区新闻网站才在显著位置发布了市政府公告，呼吁广大市民近期尽量使用瓶装水、桶装水等成品水。公告一经发出，绵阳市民出现了抢水现象。

渤海漏油事件：6月4日晚7点左右，国家海洋局北海分局接到康菲公司报告称，发现海底溢油点在19-3油田海面发现少量油膜带。7月3日，中海油首度做出回应表示海上漏油事件中原油渗漏点已得到有效控制，事故原因还在调查中。（4）公开行政116“天价切糕”：岳阳公安警事信息遭质疑

“天价切糕”：岳阳公安警事信息遭质疑

117“天价切糕”：岳阳公安警事信息遭质疑

质疑一：切糕究竟价值几许仅就警方微博透露的信息而言，岳阳警方对切糕的核价远远超出了正常价格。舆论向娱乐化方向发展，例如网友“乐不思议”说：“奥巴马宣布，超过万亿的国债将以二百斤切糕的形式归还中国”。网友“不卖萌就会死”：“据说一块巴掌大小的切糕可以买下整座银河SOHO，屌丝吃不起。”质疑二：处置结果是否合理在此次纠纷中，存在商业欺诈问题。处理结果是当地村民被拘留，其他涉事人员得到赔偿后被遣返回原籍，而岳阳警方在此事件的处理上却有失公允。“天价切糕”：岳阳公安警事信息遭质疑质118普法依法行政的法律风险与控制课件119（5）均衡行政

标准：更加注重公平；公共利益优先；公民信赖利益保护优先；遵循比例原则。

【案例】超级玛丽组合梦断北京

《民主与法制时报》2006年3月1日“九小时打不开的生命之门”报道：演艺组合“超级玛丽”的两位女孩，在成为签约歌手的次日，在北京租住屋使用直排式热水器不幸煤气中毒，朋友发现后报警，到场的民警以“住宅权不受侵犯”为由，9小时不采取破门措施及时救助，致使两个女孩因延误了抢救时间，虽生命得以挽救，但“最好的结果”也就是成植物人。（5）均衡行政

标准：更加注重公平；公120浏阳司机蹊跷“困死”高速公路

湖南浏阳人陈海波于2013年2月20日驾驶客车带人前往山西安排节日焰火燃放事宜，却因错过了通行时间被高速交警拦在了太旧高速路收费站。在退回服务区和驶出高速的请求均遭拒绝后，陈被困守在旧关收费站，次日被发现冻死车内。前方4公里处高速出口就是目的地，退后500米处是服务区，然而他的生命出口却被不可思议地堵住了浏阳司机蹊跷“困死”高速公路湖南浏阳人121枪口岂能对准那些性命相拼拆迁户

血色盘锦：12年9月21日上午辽宁盘锦市兴隆台区民警在处理一起占地纠纷时，出于自卫开枪打死一王姓村民。该事件源于占地纠纷。兴隆台区有关部门在没有和村民达成拆迁补偿协议、且没有法院判决的情况下违法强拆，导致矛盾迅速激化。枪口岂能对准那些性命相拼拆迁户血色盘锦：122柏林围墙守卫案

91年9月统一后的柏林法庭，柏林围墙守卫案将要开庭。两年前一个冬夜，刚满20岁的克利斯和高定偷爬柏林墙企图逃向自由。几声枪响，克利斯成为了这堵墙下最后一个遇难者。而卫兵英格·亨里奇因为杀人罪而接受审判。法庭最终判决：英格·亨里奇三年半徒刑，不予假释。律师辩称：他们仅仅是执行命令的人，罪不在己。法官指出：东德的法律要你杀人，可是你明知这些唾弃XX而逃亡的人是无辜的，明知他无辜而杀他就是有罪。作为警察，不执行上级命令是有罪的，但是打不准是无罪的。作为一个心智健全的人，此时此刻你有把枪口抬高一厘米的主权，这是你应主动承担的良心义务。

评论：在这个世界上，良知是最高的准则，是不允许用任何借口来无视的。自然法永远高于社会法。柏林围墙守卫案91年9月统一后的柏123（三）健全监督体系，注重监管功效内部:问责制等外部:司法、人大、社会（媒体、网络）

资料：环境事故频发,被刑责者寥寥北大环境法学教授汪劲：“98年到02年这5年,中国重特大环境污染事故发生了387起,有25起被追究了重大环境污染事故犯罪。03年到07年我国发生重特大环境污染事故90多起,被追究违法犯罪的仅12起。”（三）健全监督体系，注重监管功效内部:问责制等124社会（媒体、网络）监督社会（媒体、网络）监督125加强和完善人民代表大会制度加强和完善人民代表大会制度126结束语

亲：酒肉穿肠过法律心中留