专题一国际私法概述课件

国际私法学

单海玲国际私法学单海玲1国际私法研究的基本问题涉外民商事案件的管辖权问题涉外民商事案件的法律适用问题涉外民商事案件判决的承认与执行问题国际私法研究的基本问题涉外民商事案件的管辖权问题2专题一国际私法概述本专题的重点内容：国际私法的定义国际私法调整对象法律冲突及其解决方法国际私法的名称及范围国际私法的渊源及适用专题一国际私法概述本专题的重点内容：3一、国际私法的定义定义一国际私法是指在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外因素的民法关系，解决应当适用那一国法律的法律。（见李浩培负责编纂的《中国大百科全书.法学》，中国大百科全书出版社，1984，第228页）定义标准：从解决涉外民商事法律冲突角度一、国际私法的定义定义一4定义二国际私法是调整涉外民事法律关系的法律部门。（见韩德培主编的高等学校法学教材《国际私法》）定义标准：调整对象定义三国际私法是以直接规范和间接规范结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门（见黄进主编《中国国际私法》第3页）定义标准：调整对象和手段专题一国际私法概述课件5定义四德国国际私法学者M.Wolff认为，国际私法是决定几种同时有效地法律制度中那一种制度可以适用于特定事实的法律。从法律适用角度下定义定义四6定义五英国G.G.Cheshire和P.M.North英国法所理解的国际私法是在处理含有涉外因素的案件时判定如下问题：第一、法院在什么条件下对案件拥有管辖权；第二、不同种类的案件应当适用那一国法律来确定当事人的权利与义务关系；第三、在什么条件下可以承认外国的判决，以及具备什么条件，外国判决赋予的权利可以在英国得到承认。从国际私法的内容、范围、规范角度下定义定义五7小结：法律部门的区别在于其调整对象和手段的不同国际私法的调整对象是涉外民商事关系国际私法的调整方法包括直接调整方法和间接调整方法小结：8二、国际私法调整对象跨国民商事关系国际民商事关系具有涉外因素的民商事关系InternationalCivilandCommercialRelationsCivilandCommercialRelationswithForeignElementsorinvolvingforeignelements二、国际私法调整对象跨国民商事关系9国际私法调整对象的特点具有涉外因素“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法”1990年发布的《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第207条规定国际私法调整对象的特点具有涉外因素10法律关系主体具有涉外因素法律关系客体具有涉外因素法律关系内容具有涉外因素凡一个民商事法律关系三要素中至少有一个具有涉外因素，就可以视为国际私法所调整的国际民商事法律关系法律关系主体具有涉外因素11对“涉外因素”中的“外国”的理解－包括一国中不同法域之间的问题（territoriallegalunit）２００２年３月１日起施行的最高人民法院《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第五条涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区当事人的民商事纠纷案件的管辖，参照本规定处理。对“涉外因素”中的“外国”的理解－包括一国中不同法域之间的问12－国籍－住所“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的，……..”1990年发布的《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第207条规定“定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律。”（《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》208条）对主体具有涉外因素的理解－国籍对主体具有涉外因素的理解13何为民商事关系?民商事关系的范围民事和商事的关系何为民商事关系?民商事关系的范围14我国学术界的基本观点我国学术界的基本观点15小结国际私法调整对象是平等主体间的涉外民商事关系小结国际私法调整对象是平等主体间的涉外民商事关系16问题所有涉外民商事关系都需要国际私法调整吗？问题所有涉外民商事关系都需要国际私法调整吗？17三、法律冲突及其解决方法

法律冲突的基本含义法律冲突产生的原因法律冲突的种类法律冲突解决的途径三、法律冲突及其解决方法法律冲突的基本含义18法律冲突的含义

法律冲突系指解决同一问题的不同国家或地区的法律由于各自的内容的差异导致相互间在效力上的抵触黄进主编《中国国际私法》，1998年，法律出版社，第81页法律冲突的含义法律冲突系指解决同一问题的不同国家或地区的法19匈牙利学者萨瑟（Szaszy)：法律冲突一词必须在比喻意义上加以理解，它仅仅是明喻，指明由法律支配的事实或法律关系与几种法律制度相联系，并且必须决定那一种制度适用于实际案件。匈牙利学者萨瑟（Szaszy)：法律冲突一词必须在比喻意义上20法律冲突产生的原因

在同一个涉外民事关系中，有关国家的法律对同一个问题的规定不同现实生活中存在着大量的涉外民事法律关系各国赋予外国人与内国人平等的民事法律地位一国在一定条件下承认外国法的域外效力法律冲突产生的原因在同一个涉外民事关系中，有关国家的法律对21法律冲突的种类

国际法律冲突区际法律冲突人际法律冲突时际法律冲突法律冲突的种类国际法律冲突22法律冲突解决的途径间接调整方法

直接调整方法法律冲突解决的途径间接调整方法23间接调整方法

通过制定国内和国际的冲突规范确定各种不同性质的国际民商事关系应适用何国法律，从而解决国际民商事法律冲突。间接调整方法

通过制定国内和国际的冲突规范确定各种不同性质的24两个步骤适用冲突规范，找出某个涉外民事关系应以何国法作准据法；适用准据法来确定该涉外民事关系当事人之间的权利义务。

两个步骤适用冲突规范，找出某个涉外民事关系应以何国法作准据法25直接调整方法通过制定国内或国际的民商事实体规范直接确定当事人的权力和义务，调整国际民商事法律冲突。国内法中专门适用于涉外民商事关系的实体法国际民商事实体规范，又称国际统一实体法规范，通常是指在国际条约和国际惯例中用来确定当事人权利义务的规范直接调整方法通过制定国内或国际的民商事实体规范直接确定当事人26两种方法的比较两种方法的比较27基本原则在解决某一具体的法律纠纷时，只能适用其中一种方式，两种方法不能同时使用。一般情况下有统一实体规范时，应当适用统一实体规范，只是在没有统一实体规范时，才适用冲突规范。基本原则在解决某一具体的法律纠纷时，只能适用其中一种方式，两28四、国际私法的名称及范围四、国际私法的名称及范围29名称法则区别说（theoryofstatutes)14世纪意大利Bartolus冲突法（conflictslaw）、法律冲突法（thelawoftheConflictofLaws)荷兰学者罗登伯格（Rodenburg）于1653年首先采用

国际私法（internationalprivatelaw,privateinternationallaw）1834年美国J.Story《法律冲突论》（CommentariesontheConflictofLaws)1841年德国谢夫纳Schãffner《国际私法的发展》外国法适用论（ApplicationofForeignlaw）德国学者奥斯塔特（Oerstadt）1822年在其专著中提出名称法则区别说（theoryofstatutes)30立法名称日本法例德国民法施行法台湾地区涉外民事法律适用法南斯拉夫法律冲突法泰国国际私法立法名称日本法例31范围国际私法的范围有两种含义：调整对象包括哪些法律规范范围国际私法的范围有两种含义：32英美法系学者观点管辖权规范冲突规范外国民商事判决的承认与执行的规范

英美法系学者观点管辖权规范33以法国为代表的大陆法系观点冲突规范外国人民事法律地位规范国籍规范管辖权规范以法国为代表的大陆法系观点冲突规范34以德国为代表的大陆法系观点冲突规范国籍问题归入宪法外国人民事法律地位规范归入专门的外国人法同时也反对把国际民事诉讼规范归入国际私法

以德国为代表的大陆法系观点冲突规范35前苏联和东欧国家学者的观点冲突规范外国人民事法律地位规范调整涉外民商关系的统一实体规范国际民事诉讼程序规范。前苏联和东欧国家学者的观点冲突规范36我国学者的观点：“一机两翼”的理论内涵是飞机的机身：冲突法统一实体法国内法中专门适用于国际民商事法律关系的实体法外延是飞机的两翼。一翼是规定国籍的规范及外国人民事法律地位的规范，这是处理国际民商事法律关系的前提；另一翼是解决法律冲突时采用的国际民事诉讼程序规范及国际商事仲裁程序规范，包括有关管辖权、司法协助、外国判决和裁决承认与执行的规范。我国学者的观点：“一机两翼”的理论内涵是飞机的机身：37韩德培先生简介：１９１１年２月生，江苏如皋人。１９３４年毕业于中央大学法律系，获法学学士学位。１９３９年考取中英庚款出国研究生，在加拿大多伦多大学研究国际私法，获硕士学位。１９４２年转入美国哈佛大学法学院，继续研究国际私法、国际公法、法理学等。

专题一国际私法概述课件38小结冲突规范统一实体法国内法中专门适用于国际民商事法律关系的实体法外国人国籍的规范外国人民事法律地位的规范国际民事诉讼程序规范及国际商事仲裁程序规范管辖权规范司法协助规范外国判决和裁决承认与执行的规范。小结冲突规范39五、国际私法的渊源及适用五、国际私法的渊源及适用40法律渊源的基本含义又称“法源”,“法的渊源”。具有法的效力作用和意义的法的外在表现形式中国社会科学院法学研究所法律辞典编委会《法律辞典》，法律出版社2003年1月版，第314页法律渊源的基本含义又称“法源”,“法的渊源”。具有法的效力作41Black’sLawDictionary“Inthecontextoflegalresearch,theterm‘sourcesoflaw’canrefertothreedifferentconceptswhichshouldbedistinguished.One,sourcesoflawcanrefertotheoriginsoflegalconceptsandideas…Two,sourcesoflawcanrefertogovernmentalinstitutionsthatformulatelegalrules….Three,sourcesoflawcanrefertothepublishedmanifestationsofthelaw.Thebooks,computerdatabases,microforms,opticaldisks,andothermediathatcontainlegalinformationareallsourcesoflaw.”page1401Black’sLawDictionary“Inthe42法律的本质法律制度法律的表现形式法律的本质43国际私法的渊源国内立法国内判例国际条约国际惯例法律学说司法解释一般法律原则国际私法的渊源国内立法44（一）国际私法国内法渊源国内立法主要立法模式：分散式将冲突规范分散规定在民法典的有关章节中。1804年《拿破仑民法典》

专编专章式我国《民法通则》第八章

（一）国际私法国内法渊源国内立法45单行法或法典式：最早采用此种立法方式：1896年《德国民法施行法》和1898年《日本法例》1991《加拿大魁北克国际私法》

1992《罗马尼亚关于调整国际私法法律关系第105号法》1995年《意大利国际私法制度改革法》1996年《列支敦士登关于国际私法立法》2004年《比利时国际私法法典》

单行法或法典式：46（二）国际私法国际法渊源国际条约按调整的法律关系，可分为以下类：有关自然人、法人的国籍、住所和法律地位的条约有关物权方面的条约有关知识产权方面的条约有关债权方面的条约有关婚姻家庭方面的条约有关继承方面的条约有关国际民事诉讼程序方面的条约有关国际商事仲裁方面的条约。（二）国际私法国际法渊源国际条约47按缔约国数，可分为多边国际公约双边国际条约按缔约国数，可分为48按调整涉外民商事法律关系的方法，可分为：国际统一私法公约/统一冲突法公约海牙国际私法会议主持制定的四十多个国际条约海牙1985年《国际货物买卖合同法律适用公约》欧共体1980年《关于合同义务法律适用的公约》美洲国家组织1979年《美洲国家间关于国际私法通则的公约》、1979年《美洲国家间关于支票法律冲突的公约》、1994年《美洲国家间关于国际合同法律适用的公约》

按调整涉外民商事法律关系的方法，可分为：49国际统一实体法公约

1980年《联合国国际货物买卖合同公约》1924年《统一提单的若干法律规则的国际公约》（海牙规则）1968年《关于修改海牙规则的议定书》（维斯比规则）1978年《联合国海上货物运输公约》（汉堡规则）1929年《统一国际航空运输某些规则的公约》1980年《联合国国际货物多式联运公约》1883年《保护工业产权巴黎公约》、1886年《保护文学艺术作品伯尔尼公约》、1891年《商标注册马德里协定》、1952年《世畀版权公约》等。国际统一实体法公约50国际组织海牙国际私法会议

HagueConferenceonPrivateInternationalLaw(HCCH)

罗马国际统一私法协会

InternationalInstitutefortheUnificationofPrivateLaw(UNIDROIT)

联合国国际贸易法委员会UnitedNationsCommissiononInternationalTradeLaw(UNCITRAL)欧盟EuropeanUnion(EU)

美洲国家组织等

OrganizationofAmericanStates(OAS)http://europa.eu.in/eur-lex

国际组织海牙国际私法会议51国际惯例国际惯例的定义及特点国际惯例的类别国际私法中的国际惯例国际惯例国际惯例的定义及特点52国际惯例的定义及特点《国际法院规约》第38条“作为通例(generalpractice)之证明而经接受为法律者”国际惯例是在国际交往中逐渐形成的具有法律效力的规范。构成国际惯例必须具备两个条件一是客观因素：即各国共同实践，重复类似行为，形成“通例”一是主观因素：即被“接受为法律”，或者说被公认具有法律约束力

国际惯例的定义及特点《国际法院规约》第38条53国际私法上的国际惯例强制性与非强制性国际惯例/国际习惯与国际贸易惯例无需当事人选择都必须遵守的国际惯例，即强制性国际惯例。如，国家及其财产豁免。只有经过当事人选择才对其有约束力的国际惯例。如“离岸价格”(FOB)、“到岸价格”(CIF)等常见的贸易条件

实体规范性质与冲突规范性质的国际惯例直接确定当事人权利与义务的国际惯例选择法律的国际惯例“不动产依不动产所在地法”原则“场所支配行为”原则、“公共秩序”原则“当事人意思自治”原则国际私法上的国际惯例强制性与非强制性国际惯例/国际习惯与国际54司法解释问题司法机关在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的解释

江平主编《中国法律大辞典》，吉林人民出版社1991年版，第6页。

司法解释问题司法机关在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的55法律学说问题法律学说，有时称为法律科学(scienceofthelaw)，是指关于全部民事法律或某一部门法律的学理

《国际法院规约》第38条的规定国际法院可以援用“各国最具权威的公法学家的学说，作为确定法律原则的辅助资料”法律学说问题法律学说，有时称为法律科学(scienceof56法律学说与国际私法早期的国际私法为“学说法”国际私法学者及其学说对法院审判具有决定性的影响

法律学说与国际私法早期的国际私法为“学说法”57一般法律原则问题各国国内法律体系和国际法中所包含的共同原则或法律理念

黄进主编：《国际私法》，法律出版社，1997年版，第88页

一般法律原则约定必须遵守原则诚实与信用原则人道原则特别法优于普通法原则善意使用与禁止滥用权利原则判决确定力原则违反义务产生赔偿义务原则不可抗力免责原则败诉当事人须负担诉讼费用原则等。一般法律原则问题各国国内法律体系和国际法中所包含的共同原则或58注意在法无明文规定时一般法律原则可作为解决法律争议的依据成为国际私法的渊源取决于国家的法律或国际条约的明确授权1939年的泰国国际私法第3条就规定：本法及其他泰国法未规定的法律冲突，依国际私法的一般原理

注意在法无明文规定时一般法律原则可作为解决法律争议的依据59（三）中国国际私法渊源国内立法国际条约国际惯例司法解释（三）中国国际私法渊源国内立法60国内立法我国国际私法国内立法的法律体系

宪法第18条中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个人依照中华人民共和国法律的规定在中国投资，同中国的企业或者其他经济组织进行各种形式的经济合作。

在中国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营的企业，都必须遵守中华人民共和国的法律。它们的合法的权利和利益受中华人民共和国法律的保护。第32条中华人民共和国保护在中国境内的外国人的合法权利和利益，在中国境内的外国人必须遵守中华人民共和国的法律。

中华人民共和国对于因为政治原因要求避难的外国人，可以给予受庇护的权利。

第18、32条：处理国际私法关系时应该遵循的最基本的宪法原则

国内立法我国国际私法国内立法的法律体系61基本法律《涉外民事关系法律适用法》、《民法通则》、《民事诉讼法》、《合同法》、《继承法》、《民用航空法》、《海商法》、《婚姻法》、《票据法》等行政性法规民政部1985年发布的《婚姻登记办法》、《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》、《华侨同国内公民、港澳同胞同内地公民之间办理婚姻登记的几项规定》

基本法律62我国国际私法的立法模式

分散式

散见在有关的法律、法规、条例等法律文件中专章式

在有关的法律中设有专章、专编较系统的规定国际私法规范冲突规范的规定《民法通则》第八章、《海商法》第十四章、《票据法》第五章、《民用航空法》第十四章国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范的规定《民事诉讼法》第四编和《仲裁法》第七章外国人民商事法律地位规范《公司法》第九章

单行法规《涉外民事法律适用法》我国国际私法的立法模式分散式63国际公约多边国际公约主要涉及外国人的法律地位、国际统一实体法、国际民事诉讼程序和国际商事仲裁的国际公约1965年海牙《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》1971年海牙《关于从国外获取民事或商事证据公约》1958年联合国《承认与执行外国仲裁与裁决公约》专门的冲突法性质的国际公约国际公约多边国际公约64有冲突规范的国际公约《关于难民地位的公约》我国1982年加入的1951年订于日内瓦的《关于难民地位的公约》第12条第1款规定：“难民的个人身份，应受其住所地国家的法律支配，如无住所，则受其居所地国家的法律支配。”海牙《跨国收养方面保护儿童及合作公约》1993年通过，1995年生效。我国已2000年5月1日签署该公约。但是至今没有生效。有冲突规范的国际公约65双边国际条约已经同50多个国家签订了司法协助协定民事司法协助主要规范外国人民商事法律地位规范和大量的诉讼、仲裁程序规范PIL>Generalintroduction>legislation双边国际条约66注意的问题1、国际条约与国内立法的关系问题四种模式国内法优先适用在国际条约与国内法的规定发生冲突时，优先适用国内法注意的问题1、国际条约与国内立法的关系问题67国内法与条约同等适用即在国际条约与国内法的规定发生冲突时，按后法优于前法或新法优于旧法的原则，分别适用国际条约和国内法。国际条约相对优先适用即本国宪法之外的其他国内法与国际条约的规定发生冲突时，优先适用国际条约国际条约绝对优先适用即在包括本国宪法在内的一切国内法规范与国际条约规定发生冲突时，均优先适用国际条约

国内法与条约同等适用68普遍接受的观点国际条约相对优先适用原则

因声明保留而不予适用因违背国内公共秩序被排除适用

“本条约的规定，只有在缔约国的遵循将显然违反其公共秩序时，可以不予适用。”（海牙公约）普遍接受的观点692、国际条约与中国国内立法的关系“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。”

1986年《中华人民共和国民法通则》第142条第2款“中华人民共和国缔结或参加的与合同有关的国际条约同中华人民共和国法律有不同规定的，适用该国际条约的规定；但是，中华人民共和国声明保留的条款除外。”1985年《中华人民共和国涉外经济合同法》第6条规定：2、国际条约与中国国内立法的关系“中华人民共和国缔结或者参加70国际惯例1985年《中华人民共和国涉外经济合同法》第5条第3款规定：“中华人民共和国法律未作规定的，可以适用国际惯例。”1986年《中华人民共和国民法通则》第142条第3款进一步明确规定：“中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。”

国际惯例1985年《中华人民共和国涉外经济合同法》第5条第71“国际惯例”的内涵和外延问题是否包括强制性国际惯例？即所谓的国际公法上的国际惯例是实体规范的国际惯例还是冲突规范的国际惯例，或者两者皆是？“国际惯例”的内涵和外延问题是否包括强制性国际惯例？72司法解释司法解释的含义是指国家最高司法机关根据法律的授权，就司法实践中具体应用法律的问题所作的解释

法律依据：2000年《中华人民共和国立法法》第43条规定国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和全国人民代表大会各专门委员会以及省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求。

1981年，全国人民代表大会常务委员会做出了《关于加强法律解释工作的决议》，规定“凡属于法院审判工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民法院进行解释。凡属于检察院检察工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民检察院进行解释。”

《中华人民共和国人民法院组织法》和《中华人民共和国人民检察院组织法》也作了类似规定

司法解释司法解释的含义73完善司法解释的起草及制定1997年最高人民法院印发的《最高人民法院关于司法解释工作的若干规定》明确确定：最高人民法院发布的司法解释必须经审判委员会讨论通过；经发布的最高人民法院司法解释具有法律效力；制定和发布司法解释须经过立项、备案、起草、对草案的论证和修改、通过和公告发布等程序，司法解释以公开发布的日期为生效时间；在颁布了新的法律，或者在原法律修改、废止，或者在制定了新的司法解释后，不再具有法律效力、虽然中国许多立法都含有国际私法的规定，但不少规定不够全面、系统、具体和明确近年司法解释的特点针对审判实践中的具体问题解释法律完善司法解释的起草及制定74小结：国际私法的渊源国内立法国内判例国际条约国际惯例司法解释法律学说一般法律原则中国国际私法渊源国内立法、国际条约、国际惯例、司法解释

小结：国际私法的渊源75如何学好国际私法了解掌握国际私法的基本知识、原理及制度。结合案例，学会应用国际私法的规则及制度了解国内有关国际私法的立法焦点、司法动态、学术动态现状及发展。了解国际私法的国际发展动态国际组织的立法及司法活动主要国家国际私法的现状及发展。学者名单（国际、国内）相关团体、学会典型案例如何学好国际私法了解掌握国际私法的基本知识、原理及制度。76三个结合理论与实践国际私法与实体法国内法律制度与国外法律制度三个结合77专题一国际私法概述课件78国际私法学

单海玲国际私法学单海玲79国际私法研究的基本问题涉外民商事案件的管辖权问题涉外民商事案件的法律适用问题涉外民商事案件判决的承认与执行问题国际私法研究的基本问题涉外民商事案件的管辖权问题80专题一国际私法概述本专题的重点内容：国际私法的定义国际私法调整对象法律冲突及其解决方法国际私法的名称及范围国际私法的渊源及适用专题一国际私法概述本专题的重点内容：81一、国际私法的定义定义一国际私法是指在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外因素的民法关系，解决应当适用那一国法律的法律。（见李浩培负责编纂的《中国大百科全书.法学》，中国大百科全书出版社，1984，第228页）定义标准：从解决涉外民商事法律冲突角度一、国际私法的定义定义一82定义二国际私法是调整涉外民事法律关系的法律部门。（见韩德培主编的高等学校法学教材《国际私法》）定义标准：调整对象定义三国际私法是以直接规范和间接规范结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门（见黄进主编《中国国际私法》第3页）定义标准：调整对象和手段专题一国际私法概述课件83定义四德国国际私法学者M.Wolff认为，国际私法是决定几种同时有效地法律制度中那一种制度可以适用于特定事实的法律。从法律适用角度下定义定义四84定义五英国G.G.Cheshire和P.M.North英国法所理解的国际私法是在处理含有涉外因素的案件时判定如下问题：第一、法院在什么条件下对案件拥有管辖权；第二、不同种类的案件应当适用那一国法律来确定当事人的权利与义务关系；第三、在什么条件下可以承认外国的判决，以及具备什么条件，外国判决赋予的权利可以在英国得到承认。从国际私法的内容、范围、规范角度下定义定义五85小结：法律部门的区别在于其调整对象和手段的不同国际私法的调整对象是涉外民商事关系国际私法的调整方法包括直接调整方法和间接调整方法小结：86二、国际私法调整对象跨国民商事关系国际民商事关系具有涉外因素的民商事关系InternationalCivilandCommercialRelationsCivilandCommercialRelationswithForeignElementsorinvolvingforeignelements二、国际私法调整对象跨国民商事关系87国际私法调整对象的特点具有涉外因素“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法”1990年发布的《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第207条规定国际私法调整对象的特点具有涉外因素88法律关系主体具有涉外因素法律关系客体具有涉外因素法律关系内容具有涉外因素凡一个民商事法律关系三要素中至少有一个具有涉外因素，就可以视为国际私法所调整的国际民商事法律关系法律关系主体具有涉外因素89对“涉外因素”中的“外国”的理解－包括一国中不同法域之间的问题（territoriallegalunit）２００２年３月１日起施行的最高人民法院《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第五条涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区当事人的民商事纠纷案件的管辖，参照本规定处理。对“涉外因素”中的“外国”的理解－包括一国中不同法域之间的问90－国籍－住所“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的，……..”1990年发布的《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第207条规定“定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律。”（《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》208条）对主体具有涉外因素的理解－国籍对主体具有涉外因素的理解91何为民商事关系?民商事关系的范围民事和商事的关系何为民商事关系?民商事关系的范围92我国学术界的基本观点我国学术界的基本观点93小结国际私法调整对象是平等主体间的涉外民商事关系小结国际私法调整对象是平等主体间的涉外民商事关系94问题所有涉外民商事关系都需要国际私法调整吗？问题所有涉外民商事关系都需要国际私法调整吗？95三、法律冲突及其解决方法

法律冲突的基本含义法律冲突产生的原因法律冲突的种类法律冲突解决的途径三、法律冲突及其解决方法法律冲突的基本含义96法律冲突的含义

法律冲突系指解决同一问题的不同国家或地区的法律由于各自的内容的差异导致相互间在效力上的抵触黄进主编《中国国际私法》，1998年，法律出版社，第81页法律冲突的含义法律冲突系指解决同一问题的不同国家或地区的法97匈牙利学者萨瑟（Szaszy)：法律冲突一词必须在比喻意义上加以理解，它仅仅是明喻，指明由法律支配的事实或法律关系与几种法律制度相联系，并且必须决定那一种制度适用于实际案件。匈牙利学者萨瑟（Szaszy)：法律冲突一词必须在比喻意义上98法律冲突产生的原因

在同一个涉外民事关系中，有关国家的法律对同一个问题的规定不同现实生活中存在着大量的涉外民事法律关系各国赋予外国人与内国人平等的民事法律地位一国在一定条件下承认外国法的域外效力法律冲突产生的原因在同一个涉外民事关系中，有关国家的法律对99法律冲突的种类

国际法律冲突区际法律冲突人际法律冲突时际法律冲突法律冲突的种类国际法律冲突100法律冲突解决的途径间接调整方法

直接调整方法法律冲突解决的途径间接调整方法101间接调整方法

通过制定国内和国际的冲突规范确定各种不同性质的国际民商事关系应适用何国法律，从而解决国际民商事法律冲突。间接调整方法

通过制定国内和国际的冲突规范确定各种不同性质的102两个步骤适用冲突规范，找出某个涉外民事关系应以何国法作准据法；适用准据法来确定该涉外民事关系当事人之间的权利义务。

两个步骤适用冲突规范，找出某个涉外民事关系应以何国法作准据法103直接调整方法通过制定国内或国际的民商事实体规范直接确定当事人的权力和义务，调整国际民商事法律冲突。国内法中专门适用于涉外民商事关系的实体法国际民商事实体规范，又称国际统一实体法规范，通常是指在国际条约和国际惯例中用来确定当事人权利义务的规范直接调整方法通过制定国内或国际的民商事实体规范直接确定当事人104两种方法的比较两种方法的比较105基本原则在解决某一具体的法律纠纷时，只能适用其中一种方式，两种方法不能同时使用。一般情况下有统一实体规范时，应当适用统一实体规范，只是在没有统一实体规范时，才适用冲突规范。基本原则在解决某一具体的法律纠纷时，只能适用其中一种方式，两106四、国际私法的名称及范围四、国际私法的名称及范围107名称法则区别说（theoryofstatutes)14世纪意大利Bartolus冲突法（conflictslaw）、法律冲突法（thelawoftheConflictofLaws)荷兰学者罗登伯格（Rodenburg）于1653年首先采用

国际私法（internationalprivatelaw,privateinternationallaw）1834年美国J.Story《法律冲突论》（CommentariesontheConflictofLaws)1841年德国谢夫纳Schãffner《国际私法的发展》外国法适用论（ApplicationofForeignlaw）德国学者奥斯塔特（Oerstadt）1822年在其专著中提出名称法则区别说（theoryofstatutes)108立法名称日本法例德国民法施行法台湾地区涉外民事法律适用法南斯拉夫法律冲突法泰国国际私法立法名称日本法例109范围国际私法的范围有两种含义：调整对象包括哪些法律规范范围国际私法的范围有两种含义：110英美法系学者观点管辖权规范冲突规范外国民商事判决的承认与执行的规范

英美法系学者观点管辖权规范111以法国为代表的大陆法系观点冲突规范外国人民事法律地位规范国籍规范管辖权规范以法国为代表的大陆法系观点冲突规范112以德国为代表的大陆法系观点冲突规范国籍问题归入宪法外国人民事法律地位规范归入专门的外国人法同时也反对把国际民事诉讼规范归入国际私法

以德国为代表的大陆法系观点冲突规范113前苏联和东欧国家学者的观点冲突规范外国人民事法律地位规范调整涉外民商关系的统一实体规范国际民事诉讼程序规范。前苏联和东欧国家学者的观点冲突规范114我国学者的观点：“一机两翼”的理论内涵是飞机的机身：冲突法统一实体法国内法中专门适用于国际民商事法律关系的实体法外延是飞机的两翼。一翼是规定国籍的规范及外国人民事法律地位的规范，这是处理国际民商事法律关系的前提；另一翼是解决法律冲突时采用的国际民事诉讼程序规范及国际商事仲裁程序规范，包括有关管辖权、司法协助、外国判决和裁决承认与执行的规范。我国学者的观点：“一机两翼”的理论内涵是飞机的机身：115韩德培先生简介：１９１１年２月生，江苏如皋人。１９３４年毕业于中央大学法律系，获法学学士学位。１９３９年考取中英庚款出国研究生，在加拿大多伦多大学研究国际私法，获硕士学位。１９４２年转入美国哈佛大学法学院，继续研究国际私法、国际公法、法理学等。

专题一国际私法概述课件116小结冲突规范统一实体法国内法中专门适用于国际民商事法律关系的实体法外国人国籍的规范外国人民事法律地位的规范国际民事诉讼程序规范及国际商事仲裁程序规范管辖权规范司法协助规范外国判决和裁决承认与执行的规范。小结冲突规范117五、国际私法的渊源及适用五、国际私法的渊源及适用118法律渊源的基本含义又称“法源”,“法的渊源”。具有法的效力作用和意义的法的外在表现形式中国社会科学院法学研究所法律辞典编委会《法律辞典》，法律出版社2003年1月版，第314页法律渊源的基本含义又称“法源”,“法的渊源”。具有法的效力作119Black’sLawDictionary“Inthecontextoflegalresearch,theterm‘sourcesoflaw’canrefertothreedifferentconceptswhichshouldbedistinguished.One,sourcesoflawcanrefertotheoriginsoflegalconceptsandideas…Two,sourcesoflawcanrefertogovernmentalinstitutionsthatformulatelegalrules….Three,sourcesoflawcanrefertothepublishedmanifestationsofthelaw.Thebooks,computerdatabases,microforms,opticaldisks,andothermediathatcontainlegalinformationareallsourcesoflaw.”page1401Black’sLawDictionary“Inthe120法律的本质法律制度法律的表现形式法律的本质121国际私法的渊源国内立法国内判例国际条约国际惯例法律学说司法解释一般法律原则国际私法的渊源国内立法122（一）国际私法国内法渊源国内立法主要立法模式：分散式将冲突规范分散规定在民法典的有关章节中。1804年《拿破仑民法典》

专编专章式我国《民法通则》第八章

（一）国际私法国内法渊源国内立法123单行法或法典式：最早采用此种立法方式：1896年《德国民法施行法》和1898年《日本法例》1991《加拿大魁北克国际私法》

1992《罗马尼亚关于调整国际私法法律关系第105号法》1995年《意大利国际私法制度改革法》1996年《列支敦士登关于国际私法立法》2004年《比利时国际私法法典》

单行法或法典式：124（二）国际私法国际法渊源国际条约按调整的法律关系，可分为以下类：有关自然人、法人的国籍、住所和法律地位的条约有关物权方面的条约有关知识产权方面的条约有关债权方面的条约有关婚姻家庭方面的条约有关继承方面的条约有关国际民事诉讼程序方面的条约有关国际商事仲裁方面的条约。（二）国际私法国际法渊源国际条约125按缔约国数，可分为多边国际公约双边国际条约按缔约国数，可分为126按调整涉外民商事法律关系的方法，可分为：国际统一私法公约/统一冲突法公约海牙国际私法会议主持制定的四十多个国际条约海牙1985年《国际货物买卖合同法律适用公约》欧共体1980年《关于合同义务法律适用的公约》美洲国家组织1979年《美洲国家间关于国际私法通则的公约》、1979年《美洲国家间关于支票法律冲突的公约》、1994年《美洲国家间关于国际合同法律适用的公约》

按调整涉外民商事法律关系的方法，可分为：127国际统一实体法公约

1980年《联合国国际货物买卖合同公约》1924年《统一提单的若干法律规则的国际公约》（海牙规则）1968年《关于修改海牙规则的议定书》（维斯比规则）1978年《联合国海上货物运输公约》（汉堡规则）1929年《统一国际航空运输某些规则的公约》1980年《联合国国际货物多式联运公约》1883年《保护工业产权巴黎公约》、1886年《保护文学艺术作品伯尔尼公约》、1891年《商标注册马德里协定》、1952年《世畀版权公约》等。国际统一实体法公约128国际组织海牙国际私法会议

HagueConferenceonPrivateInternationalLaw(HCCH)

罗马国际统一私法协会

InternationalInstitutefortheUnificationofPrivateLaw(UNIDROIT)

联合国国际贸易法委员会UnitedNationsCommissiononInternationalTradeLaw(UNCITRAL)欧盟EuropeanUnion(EU)

美洲国家组织等

OrganizationofAmericanStates(OAS)http://europa.eu.in/eur-lex

国际组织海牙国际私法会议129国际惯例国际惯例的定义及特点国际惯例的类别国际私法中的国际惯例国际惯例国际惯例的定义及特点130国际惯例的定义及特点《国际法院规约》第38条“作为通例(generalpractice)之证明而经接受为法律者”国际惯例是在国际交往中逐渐形成的具有法律效力的规范。构成国际惯例必须具备两个条件一是客观因素：即各国共同实践，重复类似行为，形成“通例”一是主观因素：即被“接受为法律”，或者说被公认具有法律约束力

国际惯例的定义及特点《国际法院规约》第38条131国际私法上的国际惯例强制性与非强制性国际惯例/国际习惯与国际贸易惯例无需当事人选择都必须遵守的国际惯例，即强制性国际惯例。如，国家及其财产豁免。只有经过当事人选择才对其有约束力的国际惯例。如“离岸价格”(FOB)、“到岸价格”(CIF)等常见的贸易条件

实体规范性质与冲突规范性质的国际惯例直接确定当事人权利与义务的国际惯例选择法律的国际惯例“不动产依不动产所在地法”原则“场所支配行为”原则、“公共秩序”原则“当事人意思自治”原则国际私法上的国际惯例强制性与非强制性国际惯例/国际习惯与国际132司法解释问题司法机关在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的解释

江平主编《中国法律大辞典》，吉林人民出版社1991年版，第6页。

司法解释问题司法机关在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的133法律学说问题法律学说，有时称为法律科学(scienceofthelaw)，是指关于全部民事法律或某一部门法律的学理

《国际法院规约》第38条的规定国际法院可以援用“各国最具权威的公法学家的学说，作为确定法律原则的辅助资料”法律学说问题法律学说，有时称为法律科学(scienceof134法律学说与国际私法早期的国际私法为“学说法”国际私法学者及其学说对法院审判具有决定性的影响

法律学说与国际私法早期的国际私法为“学说法”135一般法律原则问题各国国内法律体系和国际法中所包含的共同原则或法律理念

黄进主编：《国际私法》，法律出版社，1997年版，第88页

一般法律原则约定必须遵守原则诚实与信用原则人道原则特别法优于普通法原则善意使用与禁止滥用权利原则判决确定力原则违反义务产生赔偿义务原则不可抗力免责原则败诉当事人须负担诉讼费用原则等。一般法律原则问题各国国内法律体系和国际法中所包含的共同原则或136注意在法无明文规定时一般法律原则可作为解决法律争议的依据成为国际私法的渊源取决于国家的法律或国际条约的明确授权1939年的泰国国际私法第3条就规定：本法及其他泰国法未规定的法律冲突，依国际私法的一般原理

注意在法无明文规定时一般法律原则可作为解决法律争议的依据137（三）中国国际私法渊源国内立法国际条约国际惯例司法解释（三）中国国际私法渊源国内立法138国内立法我国国际私法国内立法的法律体系

宪法第18条中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个人依照中华人民共和国法律的规定在中国投资，同中国的企业或者其他经济组织进行各种形式的经济合作。

在中国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营的企业，都必须遵守中华人民共和国的法律。它们的合法的权利和利益受中华人民共和国法律的保护。第32条中华人民共和国保护在中国境内的外国人的合法权利和利益，在中国境内的外国人必须遵守中华人民共和国的法律。

中华人民共和国对于因为政治原因要求避难的外国人，可以给予受庇护的权利。

第18、32条：处理国际私法关系时应该遵循的最基本的宪法原则

国内立法我国国际私法国内立法的法律体系139基本法律《涉外民事关系法律适用法》、《民法通则》、《民事诉讼法》、《合同法》、《继承法》、《民用航空法》、《海商法》、《婚姻法》、《票据法》等行政性法规民政部1985年发布的《婚姻登记办法》、《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》、《华侨同国内公民、港澳同胞同内地公民之间办理婚姻登记的几项规定》

基本法律140我国国际私法的立法模式

分散式

散见在有关的法律、法规、条例等法律文件中专章式

在有关的法律中设有专章、专编较系统的规定国际私法规范冲突规范的规定《民法通则》第八章、《海商法》第十四章、《票据法》第五章、《民用航空法》第十四章国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范的规定《民事诉讼法》第四编和《仲裁法》第七章外国人民商事法律地位规范《公司法》第九章

单行法规《涉外民事法律适用法》我国国际私法的立法模式分散式141国际公约多边国际公约主要涉及外国人的法律地位、国际统一实体法、国际民事诉讼程序和国际商事仲裁的国际公约1965年海牙《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》1971年海牙《关于从国外获取民事或商事证据公约》1958年联合国《承认与执行外国仲裁与裁决公约》专门的冲突法性质的国际公约国际公约多边国际公约142有冲突规范的国际公约《关于难民地位的公约》我国1982