项目9国际工业产权法

项目9国际工业产权法摩托罗拉败诉专利行政案2001年8月，北京市民朱占新提出了名为“可旋显示屏移动”的发明专利申请。2004年11月，国家专利局授予其发明专利证书。2005年年初，朱占新将摩托罗拉(中国)电子告上法庭，要求该公司停止制造、销售涉嫌侵犯其专利权的V80手机，并赔偿34万元。随后，摩托罗拉公司很快提起专利无效案，民事侵权案被迫中止。此后，国家专利评审委员会驳回摩托罗拉无效申请。北京市一中院一审判决书在驳回摩托罗拉公司无效申请的同时，裁定朱占新的“可旋显示屏移动”发明专利有效。摩托罗拉公司不服，提出上诉。2007年6月27日，摩托罗拉方面撤诉。入选理由：该案作为我国公民状告摩托罗拉跨国公司案，曾经引起广泛关注。此案显示我国公民保护知识产权意识的增强，也彰显了我国公民的维权能力与决心。全国最大专利诉讼案“搁浅”

2004年7月2日，郑州拓普公司因认为其“一种轧辊小挠度、高刚度轧机”专利被侵权，将郑州天宏泰隆公司等告上法庭。郑州市中级人民法院一审判定被告赔偿拓普公司经济损失2980万元。2007年2月2日，国家知识产权局专利复审委员会发出决定书，将这宗被媒体炒得纷纷扬扬的国内最大知识产权案所涉专利宣告全部无效。

入选理由：该案例的判决创下了国内知识产权赔偿额的新高，该案遂被称为“国内最大专利侵权赔偿案”；围绕这起本不该授予的专利，至少引发了6起诉讼，涉及三地的几级法院，同时将数家轧钢企业和个人拖入诉讼之中，不仅造成诉讼各方人力财力的极大损失，同时对我国有限的司法资源也是巨大的浪费。星巴克注册商标专用权及不正当竞争纠纷案星源公司于1996年至2003年，在中国注册了“STARBUCKS”、“STARBUCKS”文字及图形和“星巴克”等商标，并许可上海统一星巴克公司(简称统一星巴克)使用上述商标。上海星巴克咖啡馆(简称上海星巴克)于2000年在上海设立，以“星巴克”为字号，并使用了与上述商标相同或近似的标识。星源公司、统一星巴克认为上海星巴克的行为构成商标侵权及不正当竞争，于是告上了法庭。法院判决：上海星巴克及其分公司停止商标侵权及不正当竞争行为，变更企业名称，共同赔偿星源公司、统一星巴克经济损失人民币50万元。

【点评】

大名鼎鼎的“星巴克”原本出自星源公司，偏偏上海又自生了一家星巴克公司，还“移植”了原版“星巴克”的标识。结果不但付出50万元的代价，还得变更企业名称。看来，傍别人的牌子挣自己的钱，路是走不通的香奈儿公司与秀水市场商标专用权纠纷案

2005年4月，香奈儿公司从北京秀水街商户黄善旺的摊位上购买了带有“CHANEL”商标标识的钱包。随后向北京市秀水豪森服装市场(简称秀水街公司)发出律师函，要求其采取措施，制止侵权行为。6月3日，香奈儿公司再次从黄善旺处买到冒牌“CHANEL”钱包。9月15日，香奈儿公司诉至法院。10月31日，香奈儿公司第三次从秀水街买到了假“CHANEL”钱包。

法院判决：黄善旺和秀水街公司立即停止侵犯“CHANEL”注册商标专用权的行为；赔偿香奈儿公司经济损失1万元。

【点评】

市场内一而再、再而三销售侵权商品，管理者秀水街公司难辞其咎。

郭德纲再打版权官司索赔56万此案件尚未开庭郭德纲继上次在本市海淀法院首次当原告打官司后，记者昨天从朝阳法院获悉，他再次当起了原告，将广东飞乐影视制品、九洲音像出版公司告上法庭，称对方侵犯了他的姓名权、肖像权、著作权、名誉权，索赔56万元。

郭德纲起诉说，近来在市面上发现由被告九洲音像出版公司出版、被告广东飞乐影视制品发行的《郭德纲——非著名相声演员》系列光盘制品，数量巨大，ＶＣＤ售价149元，ＤＶＤ售价160元。两单位在未经自己允许的情况下，非法使用其相声作品、姓名和肖像进行营利活动。且两家单位出版发行的侵权音像制品中，每张光碟内最多只有一个是郭德纲的相声作品，有些甚至没有，但是两被告却将他的姓名和演出照片以占满整个主封面的方式印制在侵权制品的包装上，这种盗用自己姓名和肖像的行为，其目的无疑在于利用自己的知名度误导消费者，以获取非法利益。郭德纲认为，两被告的侵权行为已给他造成了非常恶劣的负面影响，破坏了他在公众心目中的良好形象，并侵犯了他的著作权、姓名权、肖像权和名誉权，因此要求消除影响、恢复名誉、公开道歉，并赔偿经济损失及精神损害抚慰金等共计56万元。

另外，几天前的4月18日，海淀法院受理了郭德纲起诉北京鸿达以太文化发展、北京科海电子出版社侵犯其著作权一案。郭德纲在该案中索赔53万元，案件尚未开庭审理。来源:第一节工业产权概述（一）工业产权的概念（二）工业产权的特征（三）工业产权法的概念（四）工业产权的国际保护知识产权的范围根据ＴＲＩＰＳ协定、成立世界知识产权组织公约等国际公约和我国民法通则、反不正当竞争法国内立法，知识产权的范围主要包括以下内容：１．著作权和领接权２．专利权３．商标权４．商业秘密权５．植物新品种权６．集成电路布图设计权７．商号权（一）、工业产权的概念、范围1、概念：

工业产权是人们依照法律对应用于商品生产和流通中的创造发明和显著标志等智力成果，在一定期限和地域内享有的专有权。2、范围：主要指

1）、专利：包括发明、实用新型、外观设计

2）、商标；

3）、其他如服务标记；厂商品称等几乎没有商品不涉及商标，也几乎没有制造产品不涉及专利（二）、工业产权的特征工业产权是一种智力成果，是无形财产。工业产权的法律特点专有性：也称排他性，即指法律赋予持有者具有排他性的权利，亦即他人没有经过权利人的同意，不得使用。时间性：指这种权利的保护有一定有效期限。

发明20年；商标和实用新型、外观均为10年地域性：指一国授予的专利权或商标权只能在该国领域内受到保护。法定性：指这种权利的取得，是国家依照专门法律规定的程序予以确认，并进行保护的。仅在该国或该地区有效，对他国或该地区以外的国家没有约束力。（三）、工业产权法的概念是调整因确认、保护、使用工业产权而发生的各种社会关系的法律规范的总称。通常包括：

商标法专利法（四）、工业产权的立法现状工业产权法是国内法，其法律保护的地域性，限制了工业产权在国际之间的交流，但工业产权作为一种智力成果又具有流动性，可以通过多种途径、多种方式跨国界流动。但这种流动性与其严格的地域性形成了矛盾。人们在一个国家取得的有关专有权，迫切地需要在其他国家也受到法律保护。因此，各国政府经过谈判、签订国际条约和建立国际组织，建立了工业产权的国际保护制度。1、公约——巴黎公约马德里协定华盛顿专利合作条约维也纳商标注册条约2、组织——世界知识产权组织（WTPO）《保护知识产权的巴黎公约》酝酿于19世纪70年代，是工业产权国际保护的第一个公约，亦是保护工业产权影响最大的国际公约。相关国际公约《巴黎公约》为缔约国规定了相互保护工业产权的基本原则及制度我国与1984年11月加入该公约，1985年3月15日公约对我国生效一、《保护知识产权的巴黎公约》

1、国民待遇原则——规定各成员国必须保证其他成员国的国民享受该国国民能够获得的保护。非成员国的国民，如果在成员国内有住所或真正的工商业所，也应享受此种保护。

2、优先权制度——申请人在一个成员国内首次提出正式专利申请后，又在特定期限内以同一发明向其他成员国提出申请的，可以将其首次的申请日作为有效的申请日，即后一申请可享有首次申请日的优先权。

3、强制许可制度——公约规定，专利权人在专利批准3年内或申请专利后5年内无正当理由没有实施或未充分实施的，各成员国可根据任何人的申请，给予实施其发明创造的强制许可，但取得强制许可方仍须向专利人支付使用费

4、独立性制度——指同一发明在不同成员国所获得的专利权彼此独立，不受其他成员国对该项专利权决定的影响。《巴黎公约》的基本原则及制度《马德里协定》主要就商标的国际注册问题作了规定。二、《商标国际注册马德里协定》《商标国际注册马德里协定》于1891年4月14日在西班牙马德里签订。是对《巴黎公约》的重要补充。我国与1989年7月申请加入该公约，1989年10月4日对我国生效在《巴黎公约》、《伯尔尼公约》成员国的倡议下，《建立世界知识产权组织公约》成员国于1967年7月在斯德哥尔摩召开的国际会议上签订，并于1970年生效。世界知识产权组织据此成立。三、世界知识产权组织我国于1980年3月3日申请加入该公约.该组织1974年正式成为联合国的一个专门机构，总部设于日内瓦。该组织的宗旨是促进在全世界保护知识产权！《保护文学艺术作品伯尔尼公约》（简称伯尔尼公约）。伯尔尼公约于１８８６年在瑞士首都伯尔尼缔结。它是著作权领域第一个世界性的多边国际公约。我国于１９９２年１０月１５日正式成为伯尔尼公约成员国，未作任何保留。伯尔尼公约的主要内容有五项基本原则：（１）作者权利原则。（２）国民待遇原则。（３）自动保护原则。（４）最低保护原则。（５）独立保护原则。《世界版权公约》。它是继伯尔尼公约后又一个保护著作权的公约。它于１９５２年在日内瓦签订，１９７１年７月在巴黎作过一次修订。我国于１９９２年１０月３０日正式成为该公约的成员国。该公约的主要内容：（１）保护的对象为缔约各国承认的文学、科学、艺术作品的作者及其他版权所有人的权（２）保护的权利主要规定了财产权，对作者的人格权未作规定。（３）保护期限为作者有生之年及其死后２５年。

《TRIPS协定》1994年迄今为止，在知识产权法律和制度领域影响最大的国际公约。我国的知识产权立法概况我国的知识产权立法开始较晚，但是发展很快。１９８２年８月２３日，全国人大常委会审议通过了《商标法》（１９９３年修订）；１９８４年３月１２日，全国人大常委会审议通过了《专利法》（１９９２年修订）；１９９０年４月１７日，全国人大常委会审议通过了《著作权法》；１９９３年９月２日，全国人大常委会审议通过了《反不正当竞争法》。１９８６年４月１２日审议全国通过的《民法通则》还专节规定了知识产权。此外我国还加入了一系列的国际公约。

第二节专利法一、（一）、专利权概述1、专利的含义指某项发明创造依法向国家专利局提出申请，经审查合格后，授予申请人在一定期限内对其发明创造所享有的专有权。喜欢新奇、追求变化是人类的天性，而作为知识产权的重要组成部分的专利，则是保护、鼓励人们创造的制度，了解专利对每一个人都很有用处。2、专利的种类发明、实用新型、外观设计

（二）、专利权授予程序——原则专利申请的原则1、书面申请原则——不可以口头或提交实物的形式2、单一性原则——不可将两项以上的发明以一件申请提出3、申请优先原则——两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请的，专利权授予最先申请的人。4、优先权原则——申请人在外国第一次提出申请之日起12个月或6个月内，又在国内就相同内容提出申请的，可享有优先权。二、专利权的主体和客体1、单位（包括外国）——职务发明创造主体执行单位任务1）从事本职工作2）履行指令任务3）离职后1年内与职务相关利用单位物质条件1）资金2）设备、零部件、材料3）秘密技术等专利权属于单位可以申请并取得专利权的单位和个人上海某软件公司设计人员跳槽案2、个人（包括外国）———非职务发明创造主体个人单独所完成的发明创造数人共同所完成的发明创造专利权属于个人专利权属于共同发明人外国人在中国申请专利，需要委托代理机构办理对发明设计做出创造性贡献注意发明人或设计人与专利申请人的区别以案说法某厂（以下简称甲方）与某科研所（以下简称乙方）于1999年10月15日签订了一份技术开发合同。合同约定，甲方委托乙方研究开发某太阳能发电装置。双方约定，研制费由甲方支付，研制出的成果归甲方使用。4个月后，乙方研制成功，甲方按约定支付研制费，同时依约定享有成果使用权。2000年4月乙方将该技术成果向专利局申请发明创造专利权。甲方得知后也向专利局申请该技术的发明创造专利权。请问：（1）专利权应该属于哪一方呢？（2）若一方取得专利权，另一方可以享有什么权利？以案说法（1）该技术成果的专利申请权归乙方所有。因为，合同法第339条规定委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。（2）若乙方取得该项技术的专利权。委托方可以实施该项专利；研究开发方就其发明创造转让专利申请权的，委托方可以优先受让专利申请权。因此，甲方可以使用该太阳能发电装置，并可优先受让该技术的专利申请权。客体发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

实用新型仅指具有一定形状的物品发明，液体、粉末等没有固定形状的产品不属于其范畴，同时，其对产品的创造性要求较低，故亦称小发明分为产品发明和方法发明*制造品、材料物品的发明*把一物改造成他物所用手段的发明。专利法的保护对象玻璃玻璃杯玻璃杯的形状是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所做出的富有美感并适于工业上应用的新设计。外观设计客体只涉及美化产品的外表和形状，而不涉及产品的制造和设计技术实用新型则主要关系到产品的功能。纯粹指玻璃杯的形状、花纹变化更美观实用新型则通过形状的变化更方便使用三、专利权授予——条件申请文件的书写和格式发明创造本身的状况条件

发明创造必须符合法定的条件，才能被授予专利权。条件分为形式条件和实质条件，缺一不可。1、发明与实用新型的条件：1）新颖性——前所未有的，申请日以前未被公用和公知的2）创造性——具有突出的实质性特点和显著的进步3）实用性——能够制造、生产和使用且效果积极申请专利的发明、实用新型和外观设计在申请日以前６个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：a.在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；b.在国务院有关主管部门和全国性学术团体组织召开的学术会议或者技术会议上首次发表的；c.他人未经申请人同意而泄露其内容的。

2、外观设计专利的条件：应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或国内公开使用过的外观设计不相同或不相似。

实质性条件是新颖性

使用公开采用本国标准；书面公开采用世界性标准亦适用三种不丧失新颖性里外情形的规定外观设计专利的授权条件1、新颖性授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似。2、实用性授予专利权的外观设计必须适于工业应用。这要求外观设计本身以及作为载体的产品能够以工业的方法重复再现，即能够在工业上指生产。3、富有美感授予专利权的外观设计必须富有美感。4、不得与他人在行取得的合法权利相冲突这里的在先权利包括了商标权、著作权、企业名称权、肖像权、知名商品特有包装装潢使用权等。案例分析美国某公司于1988年5月7日向美国专利机构提出“防眼疲劳镜片”发明专利申请。之后，该公司于1988年10月3日以相同的主题内容向中国专利局提出了发明专利申请，同时提出了优先权书面声明，并于1988年12月25日向中国专利局提交了第一次在美国提出专利申请的文件副本。中国某大学光学研究所于1988年7月也成功地研制出一种用于减轻因荧屏所造成眼疲劳的镜片，这种镜片和美国某公司的镜片相比，无论在具体结构、技术处理，还是在技术效果上都是相同的。中国某大学光学研究所于1988年9月10日向中国专利局提交"保健镜片"的发明专利申请。（注：中国、美国同是1883年《保护工业产权巴黎公约的加入国》）问：中国专利局应将专利权授予给谁？为什么？四、专利权的取得（一）专利申请需要提交的文件1、请求书——请求书是确定发明、实用新型或外观设计三种类型专利申请的依据*发明、实用新型的名称或使用该外观设计产品名称；*发明人或设计人的姓名、申请人姓名或者名称、地址*其他事项。

1．申请人的国籍；申请人是单位的，其所在地的国家。

2．要求本国优先权的发明或实用新型，在请求书中注明在先申请的申请国别、申请日、申请号。

3．申请文件清单。

4．当事人签字或者盖章。3、权利要求书——权利要求书应当以说明书为依据，清楚、简要地表述请求专利保护的范围。

2、说明书——应当对发明或实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准。实用新型必须附图要求权利，解释权利4、说明书摘要——简要说明发明或实用新型的技术要点（300字）

申请外观设计专利1、请求书——说明使用的产品及其所属类别2、图片或者照片

必要时应有简要说明。一、科学发现；二、智力活动的规则和方法；三、疾病的诊断和治疗办法；四、动物和植物品种；五、用原子核变换方法获得的物质。

六、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。

对前款第四项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。不授予专利的范围（二）、专利权授予程序——步骤早期公开，请求审查制度实用新型.外观设计发明初步审查早期公开实质审查授予或驳回维持或撤销文件是否齐全，是否属于不授予专利权范围符合要求，申请日起18个月内予以公布——享有保护3年内，根据申请人要求进行“三性”审查，逾期视为撤回。根据审查结果，授予专利并公告或驳回申请撤销：公告之日起6个月内任何人均可提出——审查决定不服——复审——起诉3个月内五、专利权的内容和专利权的限制1、独占权——自己实施专利，他人未经同意不得实施2、转让权——将自己的专利或其申请权转让给他人3、许可权——许可他人实施其专利并收取使用费4、标记权——在其产品或包装上标明专利5、排除侵犯权——受到侵犯时，请求行政或司法保护6、放弃权——有权以书面形式放弃其专利权权利

根据专利法规定，专利权人享有如下权利：专利权人的权利和义务1、实施义务——在中国实施其专利。自己或者许可他人2、缴费义务——缴纳年费。授予专利权当年开始3、对发明人或设计人予以奖励及报酬——职务发明取得专利后，单位应当对发明人或设计人给与奖励，并在专利实施后，根据效益给与合理报酬根据专利法规定，专利权人必须履行如下义务：义务专利的实施1、自己实施——单独实施，作为投资合营实施2、许可实施——订立合同，许可他人实施并收取使用费3、指定实施——国有单位的专利，意义重大时，报经批准在批准范围内推广应用，允许指定单位实施并向专利权人支付使用费4、强制实施——国家在一定条件下，无须经专利权人同意，即可准许他人实施指专利权人及其许可人在中国境内为了生产经营的目的，而制造、使用和销售专利产品或使用其专利方法专利实施（三）专利权限制1、强制实施的三种情形：条件具备、合理而不被许可。3年请求不得时，根据该单位申请，政府可给予强制许可；国家紧急或公共利益需要。政府强制许可；成为他项发明专利实施的前提。经申请，可给予强制实施许可1、确定强制实施的范围和时间；

2、取得实施许可的单位或个人不享有独占实施权，且无权允

许他人实施；

3、应当支付合理的使用费

4、对强制实施许可不服，可在3个月内起诉2、不视为侵犯专利权的行为A.“专利权用尽”后的使用和销售专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，任何人再对该产品使用、许诺销售或者销售的，不视为侵权。B.先用权人的制造使用另一发明人在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵权。C.外国运输工具临时过境时的使用临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的，不视为侵犯专利权。D.非为生产经营目的的实施专为科学研究和实验而使用有关专利的，不视为侵犯专利权人的专利权。案例分析美籍华人发明的帽形伞在1998年5月得到专利，之后，自己没有资金实施，这时，上海制伞厂希望与其合作，制造其帽形伞，但因为费用问题双方一直未能取得一致意见，达不成实施协议，于是一直拖着，直到2001年6月，上伞厂申请强制实施，获得许可。上伞厂按照该产品利润的4%支付专利使用费。因为该产品上市后销路很好，不能满足市场需要，于是，上伞厂与杭州制伞厂达成协议，由杭州制伞厂为其提供半成品即伞骨，双方合作了一年之后，被美籍华人发现，要求停止这种合作行为，并赔偿损失。同时，该美籍华人又与苏州一制伞厂达成该项专利的使用许可协议。上伞厂认为，专利使用费是按照该项产品利润的比例支付的，专利权人并没有受到损失，反而是增加了收入的，所以不仅拒绝。反而提出，该美籍华人向苏州制伞厂的许可协议，影响了自己的利益，要求停止执行。请问：上伞厂的理由是否成立？为什么？六、专利权的期限、终止及无效*发明20年*实用.外观10年期限终止无效1、期限届满2、未缴年费3、书面放弃授予公告之日起人人均可请求宣告无效宣告无效视为自始即不存在登记并公告自申请日起算（一）专利权的保护范围《专利法》第56条第1款规定：“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。”外观设计专利的保护范围表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。七、专利的保护——专利侵权（二）、专利侵权行为的表现形式（１）直接侵权行为。a.制造发明、实用新型、外观设计专利产品的行为；b.使用发明、实用新型专利产品的行为；c.许诺销售发明、实用新型专利产品的行为；d.销售发明、实用新型或外观设计专利产品的行为；e.进口发明、实用新型、外观设计专利产品的行为；f.使用专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品的行为；g.假冒他人专利的行为。

(２)间接侵权行为。是指行为人本身的行为并不直接构成对专利权的侵害，但实施了诱导、怂恿、教唆、帮助他人侵害专利权的行为。常见的表现形式有：行为人销售专利产品的零部件、专门用于实施专利产品的模具或者用于实施专利方法的机械设备；行为人未经专利权人授权或者委托，擅自转让其专利技术的行为等。

专利的保护——专利侵权侵权纠纷处理管理专利部门责令停止侵权赔偿数额调解申请强制执行协商司法行政责令停止侵权赔偿损失消除影响恢复名誉依法收缴

15日内诉讼时效2年民事责任依据：被侵权受到的损失或因侵权所得之利不视为侵犯专利的4种情形专利的保护——专利犯罪1、假冒专利——非专利权人使用他人的专利产品标记或专利号，非法销售牟取利润构成犯罪的2、擅自向外国申请专利，泄露国家重要机密的3、专利局或有关国家工作人员徇私舞弊等情节严重的指故意侵犯专利权，情节严重的行为专利犯罪1、民事责任——赔偿损失2、行政责任——行政处分责令改正并公告；没收违法所得并处3倍以下罚款；无非法所得时可处5万以下罚款3、刑事责任第三节商标法一、商标法概述（一）商标商标是商品生产者或销售者在其（生产、制造、加工、拣选或经销的）商品上使用的，用于区别其他商品生产者或销售者商品的一种（由文字、图形或其组合构成的）具有显著特征的标志。

（二）商标的种类1、平面商标和立体商标平面商标是指由文字、图形、字母、数字、色彩的组合，或前述要素的相互组合构成的商标。立体商标是由产品的容器、包装、外形以及其他具有立体外观的三维标志构成的商标。

2、商品商标和服务商标商品商标是指使用于各种商品上，用来区别不同的生产者和经营者的商标。服务商标是指使用于服务项目，用来区别服务提供者的的商标。3、集体商标和证明商标集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织的成员资格的标志。证明商标是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。

商标的作用当今世界的工商业几乎完全建立在制造或贸易商标的概念之上，许多著名商标成了该企业的同义词质量好的商品会使其商标的知名度不断扩大，知名度高、信誉好的商标又会使该商品的市场竞争力增强。企业通过商标将自己的商品与他人的商品区别开，以方便消费者在市场上选择、购买。消费者熟悉商标后，可以凭商标知道该商品是哪家企业生产的。该品牌的产品质量好，消费者会继续购买，否则会选择其它品牌。故，区别作用对企业与消费者都是重要的

1、区别商品或服务的来源。2、市场竞争的有力工具。商标作为企业的工业产权，与其它财产一样，是企业的财富。具有一定知名度的商标更是如此，甚至是巨额财富。据美国相关杂志报道，“可口可乐”商标价值240亿美元，“万宝路”商标价值300亿美元。3、是企业的无形财产。二、商标权的概念1、概念指注册商标所有人对其注册商标享有的专有使用、任何他人未经许可不得使用该注册商标的法定专有权利2、商标权的主体和客体（1）商标权主体：商标权主体即商标权人，是指依法享有注册商标专用权并同时承担相应义务的自然人、法人或者其它组织。商标权的客体：商标权的客体即商标权人的权利、义务指向的对象，也是我国《商标法》保护的对象。即注册商标。三、商标权的取得

商标注册—原则1、自愿注册与强制性相结合原则

自愿：商标使用人自行决定是否注册

强制：特定商品必须使用注册商标3、一类商品一个商标一份申请原则即一份申请书只能申请用于一类商品上的一个商标2、申请在先和使用在先相结合原则

申请在先：两个申请人，相同或近似的商品、商标，初步审定并公告申请在先；

使用在先：同日申请，则适用使用在先人用药品、烟草制品在生产部门、原料、销售渠道、用途等方面有着相同特点，以至于当使用同一商标时消费者会将它们认为来源于同一厂家的商品，如味精、味素；申请日期，

以商标局收到申请收件的日期为准，不分上午或下午。案例分析“右边被咬了一口”以及“单片叶子朝右上角翘起”的苹果图形，是美国苹果电脑公司在电脑及相关领域内的重要标识。2000年4月29日，准备进军中国服装鞋帽等行业的美国苹果电脑公司，向国家工商局提出注册申请，要求将“缺口苹果”商标使用在服装、鞋、帽等商品上。而在2000年4月12日，我国一家皮具公司已提出申请将一个完整的苹果图形注册为商标。请问：谁可以获得商标专用权？为什么？设：美国公司的缺口苹果商标是用在数码相机上呢？又该如何处理？设：工商局在同一天接到美国公司和中国公司这一申请呢？商标专用权该授予谁？为什么？案例分析美国“苹果”与广东“苹果”虽在构图上存在一些差别，但对普通消费者而言，它们在名称和含义上均是“苹果”，如果两个“苹果”同时使用在服装等商品上，会使普通消费者产生混淆。所以，可以判定为近似。而在中国“苹果”的申请先于美国，故而，“缺口苹果”不能获得注册。申请在先的原则即当两个或两个以上的申请人在同一或者类似的商品上以相同或者近似的商标申请注册时，提交申请在先的申请人将获得商标专用权。不同的商品类别，可以予以注册；对于两个或者两个以上的申请人，于同一天在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，各申请人应按照商标局的通知，在30天内交送第一次使用该商标的日期的证明。同日使用或者均未使用的，各申请人应当进行协商，协商一致的，应当在30天内将书面协议报送商标局；超过30天达不成协议的，在商标局主持下，由申请人抽签决定，或者由商标局裁定。（二）商标注册的条件1、申请人的条件自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或经销的商品或者对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标专用权。

2、商标构成的条件（１）商标的必备条件。第一，应当具备法定的构成要素。任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开来的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可作为商标申请注册。第二，商标应当具有显著特征。商标的显著特征可以通过两种途径获得：一是标志本身固有的显著性特征；二是通过使用获得显著特征。

（２）商标的禁止条件。商标的禁止条件，也称商标的消极要件，是指注册商标的标记不应当具有的情形。第一、不得侵犯他人的在先权利或合法利益。主要内容有：不得在相同或类似商品上与已注册或申请在先的商标相同或近似；就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用；就不相同或者不相类似商品申请注册的商标复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用；未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用；不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标；不得侵犯他人的其他在先权利，如外观设计专利权、著作权、姓名权、肖像权、商号权、特殊标志专用权、奥林匹克标志专用权、知名商品特有名称、包装、装潢专用权等。

第二、不得违反商标法禁止注册或使用某些标志的条款。a.禁止和为商标注册或使用的标志：同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者似的，以及同中央国家机关据地特定地点的名称或标志性建筑物的名称、图形相同的；同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；同政府间国际组织的旗帜、徽记、名称相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；与表明实施了控制、予以保护的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；同“红十字”、“红新月”的标志、名称相同或者近似的；带有民族歧视性的；夸大宣传并带有欺骗性的；有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的；县级以上行政区划名称或者公众知晓的地名，但该地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外，已经注册的使用地名的商标继续有效；商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注册的继续有效。

b.禁止作为商标注册但可以作为未注册商标或其他标志使用的标志：①仅有本商品的通用名称、图形、型号的；仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；缺乏显著特征的。前述所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。②以三维申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。（三）、商标注册—程序1、申请人——自然人、法人（包括外国）2、申请资料—1）填报商品分类表2）注册申请书一份3）商标图样十张4）有关证明文件及注册费用3、主管机关—商标局1）向所在地工商局提出2、报送省级工商——商标局申请审查1、形式审查——资料是否完备等2、实质审查—1）是否具有显著性

2）有无禁用情形

3）是否与他人已申请或已注册的商标相同、近似3、驰名商标的保护—具有很高知名度，为公众所熟知的商标

申请手续齐备并按照规定填写申请书件的，商标局编定申请号，发给《受理通知书》；不齐备或者未按照规定填写的，予以退回，申请日期不予保留。

对驰名商标的扩大保护主要体现在以下几个方面：

第一，未注册也保护。我国是《保护工业产权巴黎公约》成员国，对公约的其他成员国虽未在我国申请注册，但经商标局认定为驰名商标的商标可予以保护，即对抄袭抢注的申请予以驳回，对擅自使用驰名商标的予以禁止。

第二，跨类别保护。对具有独创性的驰名商标可给予跨商品类别保护。

第三，不予登记或撤销。对于商标局认定的驰名商标，自认定之日起，他人将与该驰名商标相同或者近似的文字作为企业名称一部分使用，且可能引起公众误认的，工商机关不予核准登记；已经登记的，驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起二年内，请求工商行政管理机关予以撤销。上海蝴蝶牌缝纫机，出口东南亚，印尼注册；9个月内异议；凭借驰名商标保护。案例分析从1988年1989年间，工商行政管理机关在杭州市场上发现一种由杭州某酒厂生产的注册商标为“天下景”的葡萄酒，其外包装的正面和两侧的图形、字体、色彩与美国菲利浦莫里斯公司生产的“万宝路”卷烟包装盒基本相似，就连封口上印的商标与“万宝路”卷烟封口都相近似。

“万宝路”和“Marlboro”商标是美国菲利普莫里斯使用在卷烟上的驰名商标，已在我国注册（商标注册号分别为352035、2794737）。该商标在市场上早以成为消费者熟知的信誉很高的商标。

杭州工商行政管理局依法责令杭州某酒厂停止销售该种葡萄酒，收缴“天下景”葡萄酒的全部外包装，并对该厂予以罚款。

提问：1、依据《巴黎公约》的规定，“万宝路”和Marlboro”商标即使未在我国注册，是否也应受我国法律保护？

2、你认为杭州工商行政管理局的处罚是否正确，为什么？原告红河卷烟厂诉被告昆明市宜良金象洗涤用品生产的无磷洗衣粉北京国美电器诉武汉国之美百货；宝洁公司诉上海晨铉智能科技发展域名注册“safeguard/舒肤佳”经实质审查，不符合规定时，驳回申请—15天内申请复审——决定—30日内起诉符合规定时，商标局初步审定，并予以公告初步审定和公告商标异议对初步审定的商标，任何人均可提出异议异议期限为：公告之日起，3个月内核准注册公告期满无异议或异议不成立不予注册异议—听取陈述—裁定—复审—裁定—起诉

15日内30日内®以案说法随着电视剧《刘老根》的热播，哈尔滨一企业花2000元抢先申请注册了“刘老根”商标。申请注册“刘老根”商标者是黑龙江省双城市人李光岚，申请日期为去年4月24日，申请的30类商品中包括咖啡、糖、非医用营养粉、谷类制品、冰淇淋、食盐、调味酱油等。黑龙江小雨点集团于去年3月22日也申请注册了“老根”酒类商标，现已进入初审公告阶段。哈尔滨市另有几家企业正在申请注册“老根山庄”商标如果赵本山想要夺回，可以怎么办呢？他的理由是什么？■“刘老根”这三个字只是作品的名称，同时也是剧中主要角色四、商标权的内容权利（一）专用权

（二）许可权（三）转让权（四）续展权（五）标示权（六）禁止权续展权是指商标权人在其注册商标有效期届满时，依法享有申请续展注册，从而延长其注册商标保护期的权利。注册商标的有效期为１０年，自核准注册之日起计算。注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前６个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予６个月的宽展期。每次续展注册的有效期为１０年，自该商标上一届有效期满次日起计算。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。

商标权人依法应承担的义务1、商标权人有依法缴费的义务2、商标权人不得连续三年停止使用注册商标3、商标权人必须保证使用注册商标的商品或服务质量五、商标管理商