从厚变薄cpa考试教材版经济法

《从厚变薄CPA考试教材系列》2003版经济法作者自述古云：三十而立。恍惚近十年，扪心自问凭何而立？人生如投资，前些年总是满足于眼前收入现值，而从不考虑以后的风险。一日看到身旁的“成功”人士，决定再投资——CPA，但不知以后风险与酬劳是否同向变动，依旧……。既然选择，就意味放弃了其他机会，故决意坚持投资。零感受第一章 经济法基础知识第一节经济法概述一、经济法的概念P1经济法是调整国家在经济治理和协调进展经济活动过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。二、经济法的调整对象是指国家在经济治理和协调进展经济活动过程中所发生的经济关系。三个方面——（一）经济治理关系：分宏观治理与微观治理两方面（二）维护公平竞争关系（如合同法）（三）经济组织内部经济关系（各种企业法确实是调整内部关系的）三、经济法的特征——（一）综合性（二）经济性（三）行政主导性（四）政策性四、经济法的形式（渊源）P3（一）宪法制定者：是全国人民代表大会制定和修改法律效力：具有最高法律效力（二）法律法律是由全国人民代表大会及其常委会制定的规范性文件，在地位和效力上仅次于宪法。以法律形式表现的经济法构成其主体和核心部分。在全国范围适用。书中列举了十几个法律名称，其特点是法律名称前为“中华人民共和国”，后面最后一个字为“法”。（三）行政法规行政法规是指作为国家最高行政机关的国务院制定的规范性文件，其地位和效力仅次于宪法和法律。经济法大量以该种形式存在。全国范围内适用。形式名称前为“中华人民共和国”，讲明为全国有效的。后面为“条例”、“方法”、“规定”，区不于国家立法。（四）地点性法规地点性法规是地点国家机关制定的规范性文件，其不得与宪法、法律和行政法规相抵触。本辖区适用。（五）部门规章部门规章是指国务院的组成部门及其直属机构在其职权范围内制定的规范性文件。直属部门，如中国人民银行、对外经济贸易部、财政部等。本行业内具有约束力。（六）司法解释司法解释是最高人民法院在总结审判经验的基础上公布的指导性文件和法律解释，这也是经济法的重要形式之一。对法院审判工作有指导意义，关于理解相关法律、法规有关心。（七）国际条约或协定国际条约或协定是指我国作为国际法主体同外国或地区缔结的双边、多边协议和其他具有条约、协定性质的文件。除上之外，国家政策、适应也可作为经济法的形式之一。经济法的体系大致分为三部分——1）经济法组织法，要紧是企业法律制度。2）经济治理法，要紧是法律制度，其构成经济法的核心内容。3）经济活动法。P5第二节 经济法律关系一、经济法律关系的概念（经济法律关系的概念和含义要理解）（一）法律关系P6法律关系是指法律规范在调整人们行为过程中形成的权利义务关系。其与其他社会关系相比较，具有以下特征：（1）它是一种意志关系。（2）是由法律规定和调整的关系。（3）它是以权利义务为内容的关系。（4）它是受国家强制力保证实施的关系。国家意志和当事人意志，后者必须往常者为依据，不能违背前者的差不多内容，与此同时，后者又是前者的归宿，即国家意志最终是靠当事人意志来实现调整经济关系的目的，没有当事人意志，经济法律关系既不能形成，也不可能实现。P6（二）经济法律关系经济法律关系是指由经济法律规范规定和调整而形成的权利义务关系。四个差不多含义——1．经济法律关系是在经济领域中发生意志关系。这一关系体现的是国家意志和当事人意志两个方面。2．经济法律关系是经济法规定和调整的法律关系。3．经济法律关系是一种具有经济内容的权利义务关系。4．经济法律关系是具有强制性的权利义务关系。经济法律关系是经济法规定和调整的法律关系。经济法规是经济法律关系产生和其内容得以实现的前提。经济法律关系是经济法规调整经济关系的必定结果。P6权利义务关系的确定是经济法律关系形成的标志，其变更也是经济法律关系变更的依据，事实上现也是当事人参与经济法律关系的全然目的。P7任何经济法律关系都具有三个差不多构成要素，即主体、内容和客体。这三个要素缺一不可。二、经济法律关系的主体（经济法律关系的主体和客体要素要掌握）（一）经济法律关系主体的概念及含义是指在经济治理和协调过程中依法独立享受一定权利和承担一定义务的当事人。P71．能够以自己名义独立地参加经济法律关系。即使是国家机关代表国家参与经济治理、经济协调法律关系，也不是以国家名义，而只能以自己名义独立地进行经济法律行为。2．是经济法律关系中权利和义务的担当者。3．能够独立地承担经济法律责任。经济法律关系的主体必须具有一定财产权，有相应的财务作为承担责任的物质基础。（二）经济法律关系主体资格取得方式（5种方式要记）——1、依照宪法和法律由国家各级权力机关批准成立；2、依照法律和法规由国家各级行政机关批准成立；3、依照法律、法规或章程由经济组织自身批准成立；4、依照法律、法规由主体自己向国家有关机关申请并核准登记而成立；未取得经济法律关系的主体资格的组织不能参与经济法律关系，不能从中享有权利和承担义务，不受法律爱护。然而，依法成立的经济法律关系的主体也只能在法律规定或认可的范围内参加经济法律关系，超越法律规定或认可范围的，则不再具有参加经济法律关系的主体资格。（这段话的中心思想确实是，超越了法律规定范围，就变成不合法的了，就没有资格了）（三）经济法律关系主体范围1、经济治理主体。其要紧为国务院及其承担经济治理职能的部、委、局、会、行和地点政府及其相应机构，也包括各级权力机关，以及国家和法律授权而承担某种经济治理职能的其他组织等。2、经济活动的主体。包括：各类企业；职业单位；社会团体；农村承包经营户、个体工商户；公民个人。此外，经济组织的内部机构，虽不具有独立法律人格，但在一定条件下也是经济法律关系的主体。国家机关和国家作为整体，除作为经济治理的主体之外，在一定条件下也是经济活动关系的主体。如发行国债，国家作为债务人。三、经济法律关系的内容（一）经济法律关系的内容经济法律关系的内容是指经济法律关系主体享有的权利和承担的义务。这是经济法律关系的核心。经济法律关系主体的权利和义务依法律性质的不同而不同。这是由经济法律规范的不同规定和当事人参与经济法律关系的目的不同所决定的。P8（二）权利权利是指经济法律关系的主体在经济治理和经济协调关系中依法具有的自己为一定行为或不为一定行为和要求他人为一定行为或不为一定行为的资格。权利的本质在于满足经济法律关系主体的经济利益，经济利益是权利的实质和核心内容。（三）义务义务是指经济法律关系主体为了满足特定的权利主体的权利，在法律规定的范围内必须实施或不实施某种经济行为。（是一种责任）注意：权利与义务是相互依存的。四、经济法律关系的客体（一）经济法律关系客体的概念（理解概念，理解在法律关系建立中重要性）经济法律关系的客体是指经济法律关系的主体享有权利和承担义务所共同指向的对象。客体是确立权利义务关系性质和具体内容的依据，也是确定权利行使与否和义务是否履行的客观标准。假如没有客体，权利义务就失去了依附的目标和载体。客体是经济法律关系不可缺少的要素之一。（二）经济法律关系客体的类型（要记，易出多选）P91．物，亦称有体物。这是指能够为人们操纵和支配，有一定经济价值并以物质形态表现出来的物体。2．行为。这是指经济法律关系的主体为达到一定经济目的所进行的行为。它包括经济治理行为、完成一定工作的行为和提供一定劳务的行为。3．智力成果。这是指人们制造的能够带来经济价值的制造性脑力劳动成果。如专利权、专有技术等。此外，在现实经济生活中，权利亦可能成为经济法律关系的客体。如：土地使用权的客体是土地，然而，当土地使用权在土地出让和转让法律关系中则成为这一法律关系指向的对象，那么，土地使用权就构成该法律关系的客体。第三节 法律行为与代理一、法律行为（一）法律行为的概念和特征法律行为是指民事法律行为，即指以意思表示为要素，设立、变更或终止权利义务的合法行为。具有以下特征（理解，不用背）——1．以意思表示为要素。意思表示是指行为人将进行法律行为，达到某种预期法律后果的内存意思表现于外的行为。（将内在的意思通过一些方式表现出来）假如行为人仅有内在意思而不表现于外，则不构成意思表示，法律行为因此不能成立；行为人表现于外的意思不是其内在意思的真实反映，则表明该意思表示有瑕疵，法律行为原则上亦不能生效。意思表示是法律行为的核心，也是法律行为与非表意行为，如事实行为等相区不的重要标志。2．以设立、变更或终止权利义务为目的。（行为的目的性）如侵权行为往往会导致一定的法律后果，但却是与行为人的预期目的相背的。3．是一种合法行为。非法行为不是法律行为。（二）分类（看，不重要）1.单方的法律行为，如托付代理的撤销、债务的免除、无权代理的追认等。P112.多方的法律行为，是两个以上的当事人意思表示一致而成立的法律行为。3.主法律行为不成立，从法律行为则不能成立；主法律行为无效，则从法律行为变因此不能生效。然而，主法律行为履行完毕，并不必定导致从法律行为的效力的丧失；主法律行为有效，从法律行为不必定有效。P114.已成立的法律行为不一定必定发生法律效力，只有具备一定有效要件的法律行为，才能产生预期法律效果。P12（三）有效要件法律行为的有效要件分为实质有效要件和形式有效要件。1．法律行为的实质有效要件（成立与有效不同，体现不同层次）意思表示一致即成立，对已成立法律行为对当事人产生约束力为有效。有的法律行为不是成立时就对当事人产生约束力（即有效），成立是有效的前提。有效实质条件形式条件成立无效附条件附期限可撤销（1）行为人具有相应的民事行为能力。无行为能力人（不满10周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人）进行的行为不具有法律效力。限制行为能力人（10周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人）只能进行与其能力相当的法律行为。完全行为能力人（18周岁以上的成年人和16周岁以上不满18周岁以自己的劳动收入为要紧生活来源者）也只有在其权利能力范围内，才具有相应的行为能力。（2）意思表示真实。（3个假如要适当记）假如行为人的意思表示是基于胁迫、欺诈的缘故而作出的，则不能反映行为人的真实意志，这就不能产生法律上的效力；假如行为人有意作出不真实的意思表示，则该行为人无权主张行为无效，而善意的相对人或第三人，则可依照情况主张行为无效；假如行为人基于某种错误认识而导致意思表示与内在意志不一致，则只有在存在重大错误的情况下，才有权请示人民法院或者仲裁机关予以变更或撤销。（3）不违反法律或者社会公共利益。这是由法律行为的合法性所决定的。2．法律行为的形式有效要件“民事法律行为能够采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。”假如行为人进行某项特定的法律行为时，未能采纳法律规定的特定形式的，则不能产生法律效力。书面形式有一般书面形式和专门书面形式。专门书面形式要紧指公证形式、审核批准形式、登记、公告形式等。一般而言，书面形式优于口头形式，专门书面形式优于一般书面形式。在实践中，还有一种不通过文字或语言，而以沉默的方式进行意思表示的形式，该形式只有在法律有规定或当事人有约定的情况都能产生法律效力。（四）附条件和附期限的法律行为1．附条件的法律行为这是指在法律行为中指定一定的条件，把该条件的成就（或发生）或不成就（或不发生）作为法律行为效力的发生或终止的依照。法律行为中所附的条件能够是事件，也能够是行为，然而能够作为法律所附条件的事实必须具备以下条件：P13（1）是今后发生的事实；（2）是不确定的事实；（3）是当事人任意选择的事实，而非法定的事实；（4）是合法的事实；（5）所限制的是法律行为效力的发生或消灭，而不涉及法律的内容，即不与行为的内容相矛盾。2．附期限的法律行为这是指在法律行为中指明一定的期限，把期限的到来作为法律行为生效或终止的依据。期限是必定到来的事实。能够是明确的期限，也能够是不确定的期限。P13（五）无效的民事行为⒈无效民事行为的概念和种类无效民事行为是指欠缺法律行为的有效要件，行为人设立、变更和终止权利义务的内容不发生法律效力的行为。包括七种情形（抓住前面的四个有效要件：主体资格合法、意思表示真实、行为内容合法、行为形式合法）无行为能力人实施的民事行为；限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为；一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为；恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的民事行为；违反国家指令性打算的民事行为；违反法律或公共利益的民事行为；6)以合法形式掩盖非法目的的民事行依照有关法律的规定，下列有关事项中属于无效民事行为的有：B、李某因认识上的错误为其儿子买回一双不能穿的鞋。（因重大误解而发生的行为，为可撤销的民事行为）C、甲企业的业务员黄某自己得到乙企业给予的回扣款11000元而代理甲企业向乙企业购买了10吨劣质煤（行为内容不合法）2．部分无效的民事行为——指部分无效且不阻碍其他部分效力的民事行为。部分无效的民事行为的无效部分从行为开始即无法律约束力，而其余部分仍对当事人有约束力。3．无效民事行为的法律后果P14无效民事行为从行为开始起就没有法律约束力。其在法律上产生以下法律后果：⑴恢复原状；⑵赔偿损失；假如双方都有过错，应当各自承担相应的责任。⑶收归国家或集体所有或返还第三人。即指双方恶意串通，实施的民事行为损害国家、集体或者第三人利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。⑷其它制裁。假如行为人因实施无效民事行为而损害国家利益或社会利益的，还能够给予行政处分、罚款，构成犯罪的，还要依法追究刑事责任。前三点是对无效行为的财产后果处理；第四点是对无效行为人的处理。（六）可撤销的民事行为⒈可撤销民事行为的概念和特征——这是指依照法律的规定，能够因行为人自愿的撤销行为而自始归于无效的民事行为。该行为与无效民事行为相比，有以下特征：（比较，应掌握）⑴在该行为撤销前，其效力差不多发生，未经撤销，其效力不消灭。⑵该行为的效力消灭，以撤销为条件。⑶该行为的撤销，应由撤销权人提出并实施，其他人不能主张其效力的消灭。⑷具有撤销该行为权利的人，能够选择撤销该行为，也能够不选择撤销该行为。假如自行为成立时起超过一年，当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予爱护。⑸该行为一经撤销，其效力溯及于行为开始时无效。2．可撤销民事行为的种类——P14、P233⑴行为人对行为内容有重大误解的民事行为。⑵显失公平的民事行为。《合同法》将一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同列入可撤销合同。如一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危订立的合同，损害国家利益的，是无效合同。二、代理（一）代理的概念和特征（掌握）特征——⒈代理人以被代理人的名义实施法律行为。非以被代理人的名义而以自己的名义代替他人实施法律行为，不属代理行为，如行纪（在合同法分则中有一类合同）、寄售等受托处分财产的行为。⒉代理人直接向第三人进行意思表示。⒊代理人在代理权限内独立地为意思表示。⒋代理行为的法律效果直接归属于被代理人。（二）代理的适用范围⑴依照国家法律规定或行为性质必须由本人亲自进行的行为，则不能代理；——如遗嘱、婚姻登记、收养子女等。有严格人身性质的也不适用代理——如约稿、预约绘画、演出等P15⑵被代理人无权进行的行为不能代理。⑶只有某些民事主体才能代理的行为，他人不得代理，如代理发行证券只能由有证券承销资格的机构进行。⑷违法行为也不得适用代理。（四）代理权的行使1.授权托付书授权不明的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任。P15⒉代理权滥用的禁止常见的代理权滥用的情况有：一是代理他人与自己进行民事活动；二是代理双方当事人进行同一民事行为；三是代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益。滥用代理权的后果：法律禁止代理权的滥用。滥用代理权的行为，视为无效代理。代理人滥用代理权给被代理人及他人造成损害的，必须承担相应的赔偿责任。（五）无权代理无权代理包括三种情况：一是没有代理权的代理；二是超越代理权的代理；三是代理权终止后而为的代理。2、无权代理的法律后果在无权代理的情况下，假如通过本人追认或者本人明白他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，无权代理人所为代理行为的法律效果归属于被代理人，视为有权代理。（默认――意思表示一致）此外，无权代理人所为的代理行为，善意相对人有理由相信其有代理权，在此情形下，被代理人应当承揽代理的法律后果。这要紧是为了爱护善意的无过失当事人的利益。学理界称此种情况为“表见代理”。表见代理的情形——（5种情形要记，会应用）P161）被代理人对第三人表示已将代理权授权他人，而实际并未授权；2）被代理人将某种有代理权的证明文件（如盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章等）交给他人，他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为；3）代理授权不明；4）代理人违反被代理人的意思或者超越代理权，第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律行为；5）代理关系终止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权，并与之进行法律行为。无权代理的后果：无权代理均不对被代理人产生任何法律效力。第四节 诉讼时效一、诉讼时效的概念诉讼时效消灭的是一种请求权，而不消灭实体权利。超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。P16二、诉讼时效期间（一）诉讼时效期间的概念——诉讼时效期间从明白或者应当明白权利被侵害时起计算（起算点）。假如权利人不明白或不应当明白权利被侵害，诉讼时效期间即不应开始。从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予爱护。（爱护时效）（二）诉讼时期期间的种类P17⒈一般诉讼时效期间：一般为二年⒉特不诉讼时效期间：躯体受到损害要求赔偿的、出售质量不合格的商品未声明的、延付或拒付租金的、寄存财物被丢失或损毁的，诉讼时效期间为一年。（涉外的）国际物资买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为四年。三、诉讼时效的中止、中断与延长（掌握中止、中断，延长看即可）P17（一）诉讼时效的中止（什么叫中止；法定事由；法定事由发生的时刻段内产生的后果）诉讼时效的中止是指诉讼时效进行中，因发生一定的法定事由而使权利人不能行使请求权，临时停止计算诉讼时效期间，往常通过的时效期间仍然有效，待阻碍时效进行的事由消逝后，时效接着进行。阻碍诉讼时效进行的事由为不可抗力的情况和其他障碍。其他障碍是指除不可抗力（行为人不能预见、不能克服、不能幸免的客观情形）外使权利人无法行使请求权的客观情况。有三种计算方法：⑴只有在诉讼时效期间的最后六个月内发生前述法定事由，才能中止时效的进行。⑵假如在诉讼时效期间的最后六个月前发生上述法定事由，至最后六个月时法定事由已消逝，则不能发生诉讼时效中止。⑶但若该法定事由至最后六个月时仍然接着存在，则应自最后六个月时中止时效的进行。（二）诉讼时效的中断诉讼时效的中断是指在诉讼时效进行中，因发生一定的法定事由，致使差不多通过的时效期间统归无效，待时效中断的法定事由消除后，诉讼时效期间重新计算。引起诉讼时效中断的事由有：权利人提起诉讼；当事人一方向义务人提出请求履行义务的要求；当事人一方同意履行义务。与中止的区不：1）中止的事由是客观的，不是当事人主观意志能操纵的。中断带有主观性。2）计算方法。中止是中间临时停止下来，而中断是前面不算，再从头算。第五节 违反经济法的法律责任一、法律责任的概念（违法、违约后应受到的制裁）二、违反经济法法律责任的形式违反经济法的法律责任分为民事责任、行政责任和刑事责任。（间或有出题的）㈠民事责任：具体形式要紧有：排除阻碍、返还财产、赔偿损失、支付违约金等。㈡行政责任：行政责任大体可分为行政处分和行政处罚。单位一般承担行政责任的具体形式要紧有：警告、限期停业整顿、吊销营业执照、勒令关闭、罚款等；个人一般承担行政责任的具体形式要紧有：警告、记过、记大过、降级、降职、撤职、留用察看、开除等。㈢刑事责任：刑事责任分为主刑和附加刑。主刑有管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑；附加刑有罚金、剥夺政治权利、没收财产。（注意罚金与罚款不同）三、解决经济纠纷的方式1、处理争议的方式有：当事人互相协商、进行行政调解、提交仲裁机构裁决、提起诉讼。（注意是四种方式，书上详细讲的只有仲裁和诉讼。2、仲裁和诉讼是平行的，二者不交叉，选择仲裁或诉讼，二者不能同时选择。（一）仲裁（看，不用背）——仲裁是经济法的各方当事人依照事先约定或事后达成的书面仲裁协议，共同选定仲裁机构并由其对争议依法作出具有约束力裁决的一种活动。仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系，仲裁委员会之间也没有隶属关系。中国仲裁协会是社会团体法人。P19裁决书自作出之日起发生法律效力。仲裁制作的调解书或裁决书，具有同等法律效力。假如当事人一方不履行裁决的，另一方当事人能够依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。（所有的执行差不多上由法院执行的）申请仲裁条件——1）有仲裁协议。包括事先约定的和事后达成的书面仲裁协议。一经成立，具有法律效力。P192）有具体的仲裁请求和所依据的事实、理由3）属于仲裁委员会受理的范围4）仲裁机构有管辖权。（二）诉讼——诉讼是指当事人不能通过协商解决争议，而在人民法院起诉、应诉，请求人民法院通过审判程序解决纠纷的活动。当事人提起诉讼还应具备以下条件——1）当事人没有事先或事后约定由仲裁机构裁决的协议；2）当事人没有就同一事实、同一诉讼标的再行向法院提起诉讼。P19我国人民法院审理经济纠纷案件实行两审终审制。一般包括一审程序、二审程序、执行程序三个时期。不通过一审，不能进入二审程序，但并非每一案件必须通过这三个时期。当事人对生效的判决、裁定仍不服的，可在两年内申请再审（不是必定的，法院会视情况决定是否需要再审），但不阻碍判决、裁定的执行。仲裁诉讼必须有仲裁协议（事前、事后都能够）不需要有约定能够选择仲裁员不能够选择审判员一裁终局二审终审制（申诉，但不一定再审）裁决书执行通过人民法院（执行庭），没有自己的执行机构有自己的执行庭，执行生效判决、裁定不公开审理一般公开审理（专门情况不公开）法律文书：裁决书法律文书：判决书、裁定书（可能有调解书）另外，注意合同、经济纠纷仲裁与劳务仲裁不同，采纳2种制度。第二章企业法人（出资人）设立条件资本（出资）名称章程（协议）程序组织机构经营治理解散、清算法律责任第一节 企业法概述一、企业的概念——企业是指依法设立的以营利为目的的从事生产经营活动的独立核算的经济组织。法人企业要紧有公司企业、非公司制法人企业；非法人企业要紧有个人独资企业、合伙企业等。P20第二节 个人独资企业法一、个人独资企业法概述㈠个人独资企业的概念（要记）和特点1.个人独资企业是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。P212.个人独资企业的资产不足以清偿到期债务时，投资人应以自己个人的全部财产用于清偿。3.个人独资企业是非法人企业。个人独资企业尽管不具有法人资格，但却是独立的民事主体，能够自己的名义从事民事活动。无独立承担民事责任的能力。P22二、个人独资企业的设立（一）个人独资企业的设立条件（前3个要掌握）⒈投资人为一个自然人，且只能是中国公民。⒉有合法的企业名称。个人独资企业的名称中不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样，个人独资企业的名称能够叫厂、店、部、中心、工作室等等。⒊有投资人申报的出资。《个人独资企业法》对设立个人独资企业的出资数额未作限制。设立个人独资企业能够用货币出资，也能够用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应当在设立（变更）登记申请书上予以注明。（个人独资企业只要登记就行）⒋有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。⒌有必要的从业人员。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。（二）个人独资企业的设立程序（看）工商登记，收到申请文件的15日内，符合的发执照。三、个人独资企业的投资人及事务治理㈠个人独资企业的投资人的条件、权利及责任条件：依照《个人独资企业法》的规定，个人独资企业的投资人为一个具有中国国籍的自然人权利：责任：投资人对企业债务承担无限责任个人独资企业投资人在申请企业设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。㈡个人独资企业的事务治理（机构问题）1．个人独资企业事务治理的方式投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。（托付治理，内部职权效力问题）我国《个人独资企业法》规定，投资人托付或者聘用的治理个人独资企业事务的人员不得从事下列行为：（10种行为要记，多选题）P25⑴利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；⑵利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；⑶挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；⑷擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；⑸擅自以企业财产提供担保；⑹未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；⑺未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；⑻未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；⑼泄露本企业的商业秘密；⑽法律、行政法规禁止的其他行为。个人独资企业缴纳的养老保险费一般不超过工资总额的20%；医疗保险用人单位操纵在工资总额的6%，职工在本人工资收入的2%；失业保险用单位按工资总额2%，职工按本人工资的1%；企业职工生育保险最高不超过工资总额的1%。P26四、个人独资企业的解散和清算（一）个人独资企业的解散P28个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：（解散缘故四个）1．投资人决定解散；2．投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；3．被依法吊销营业执照；4．法律、行政法规规定的其他情形。（二）个人独资企业的清算⒈通知和公告债权人。个人独资企业清算前15日书面通知债权人，无法通知的，应当公告。债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的应当公告之日起60日内，向投资人申报其债权。（时刻要记，与其他企业法不同）P28⒉财产清偿顺序。清偿顺序：1）所欠职工工资和社会保险费用；2）所欠税款；3）其他债务。（要记，是法定顺序，不能颠倒）⒊清算期间对投资人的要求。清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。在按前述财产清偿顺序清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。⒋投资人的持续偿债责任。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。（二）合伙企业法的概念及其适用（概念看）不适用合伙企业法的三种情形：P31该法不适用于不具备企业形态的契约型合伙。区不在于：（1）合伙企业必须具有营利目的，而契约型合伙不一定具有营利目的；（2）合伙企业具有较为长期稳定的营业，而契约型合伙的营业往往是临时性的；（3）合伙企业必须有自己的名称，而契约型合伙则不一定有名称；（4）设立合伙企业必须向企业登记机关申请登记，而契约型合伙则只要订立合伙合同即为成立。该法规定的合伙企业，仅限于按照现行行政治理划分规定，应由工商行政治理机关登记治理的企业。对采纳合伙制的律师事务所、会计师事务所、大夫诊所等组织，由于其归其他行政主管部门登记治理，不适用合伙企业法。该法规定的合伙企业，仅限于以自然人为合伙人的企业，不包括企业法人之间的合伙型联营。二、合伙企业的设立（一）合伙企业的设立条件（前四点把握）⒈有两个以上的合伙人（含2个），同时差不多上依法承担无限责任者。资格——（要记）⑴合伙人应当是依法承担无限责任者。⑵合伙人应当为具有完全民事行为能力的人。无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为合伙企业设立时的合伙人。（在存续期间内没有必须）⑶法律、行政法规规定禁止从事营利性活动的人，不得成为合伙企业的合伙人。⒈有书面合伙协议。合伙协议应当依法由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。合伙协议应当载明事项（法定9个事项）合伙协议生效后，全体合伙人能够在协商一致的基础上，对该合伙协议加以修改或者补充。⒉有各合伙人实际缴付的出资。要进行评估。P32合伙人能够用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利缴纳出资。经全体合伙人协商一致，合伙人也能够用劳务出资。（只有合伙企业中存在“劳务出资”）合伙企业出资是将出资转入企业即可。⒊有合伙企业名称。在确定合伙企业的名称时，应注意以下几点：（1）企业名称应当在企业申请登记时，由企业名称登记主管机关即各级工商行政治理机关加以核定；（2）企业只准登记使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记的同行业其他企业的名称相同或相近；（3）企业名称一般应由企业所在地行政区划分名称、字号（商号）、行业或者经营特点、组织形式等部分组成；（4）合伙企业在其名称中不得使用“有限”或者“有限责任”的字样。（严格地讲也不应叫“公司”）。⒋有经营场所和从事合伙经营的必要条件。（二）合伙企业的设立登记（一般了解）P33工商自收到申请30日内作出决定。合伙企业的营业执照（不是法人营业执照，不具有独立法人资格）签发日期，为合伙企业的成立日期。三、合伙企业财产（一）合伙企业财产的构成（财产构成＝出资＋收益）由两部分构成——⒈合伙人的出资。当合伙人的出资转入合伙企业时，就构成合伙企业的财产。（强调过户）⒉以合伙企业名义取得的收益。（二）合伙企业财产的性质合伙企业的合伙财产，具有共有财产性质，即由合伙人共同共有。对合伙财产的占有、使用、收益和处分，均应当依据全体合伙人的共同意志进行。（三）合伙企业财产的转让——合伙企业财产的转让是指合伙人将自己在合伙企业中的财产份额转让予他人。合伙企业法对合伙企业财产的转让作了以下限制性规定——P36⒈合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。包括三层意思：（1）凡在合伙企业存续期间，属于合伙企业财产组成部分的，合伙人对其所占有的份额，假如转让予合伙人以外的他人时，则须经其他合伙人同意；（2）其他合伙人的同意，必须是一致同意，而不是少数服从多数的决定；（3）合伙人所转让的合伙财产，不管是全部转让依旧部分转让，都必须取得其他合伙人的一致同意。⒉合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。这一规定适用于合伙企业财产在合伙人之间的内部转让。⒊合伙人依法转让其财产份额时，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。⒋由于合伙人以财产份额出质导致该财产份额依法发生权利转移，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。（出质：担保法中的规定，出质人要将担保物交给质权人）四、合伙企业的事务执行P35（一）合伙事务执行的形式合伙执行合伙企业事务，有两种形式：第一，全体合伙人共同执行合伙企业事务。在采取这种形式的合伙企业中，按照合伙协议的约定，各个合伙人都直接参与经营，处理合伙企业的事务，对外代表合伙企业第二，托付一名或数名合伙人执行合伙企业事务。托付一名或者数名合伙人执行合伙企业事务，对外代表合伙企业。但并非所有的合伙事务都能够托付给部分合伙人决定。合伙企业的下列事务必须经全体合伙人一致同意：（要背）（1）处分合伙企业的不动产；（2）改变合伙企业名称；（3）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（4）向企业登记机关申请办理变更登记手续；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营治理人员；（7）合伙协议协定的有关事项。（二）合伙人在执行合伙事务中的权利和义务1．合伙人在执行合伙事务中的权利（5个权利，内容看）包括五项内容（核心是平等）——⑴合伙人平等享有合伙事务执行权。⑵执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业。代理权源于被代理人的授权，合伙企业执行人权利来于法律的直接规定。⑶不参加执行事务的合伙人的监督权。⑷合伙人查阅账簿权。⑸合伙人提出异议权和撤销托付执行事务权。提出异议，暂停该事务执行；假如发生争议，可由全体合伙人共同决定。（三）合伙事务执行的决议方法（3种方式要看）决议方法（要看）：⒈依照《合伙企业法》的规定作出决议。（注意归纳前面的）⒉由合伙协议对决议方法作出约定。⒊经全体合伙人决定实行一人一票的表决方法。（四）合伙企业的损益分配P37⒈合伙损益。合伙损益包括两方面的内容：（1）合伙利润。（2）合伙亏损。⒉合伙损益分配原则。（重点把握）要紧内容2点——合伙损益由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担。合伙协议未约定合伙损益分配比例的，由各合伙人平均分配和分担。（法定比例）合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部责任。这是合伙损益分配的公平原则。（不得约定事项）⒊合伙损益分配具体形式。（五）非合伙人参与经营治理（经营治理三种方式：共同执行、托付、非合伙人）（2）聘任非合伙人的经营治理人员必须经全体合伙人同意；（3）被聘任的经营治理人员，仅是合伙企业的经营治理人员，不是合伙企业的合伙人，因而不具有合伙人的资格。五、合伙企业与第三人关系（一）对外代表权的效力取得合伙企业对外代表权的合伙人，要紧有三种情况（前两条是对外代表权限制）：（1）由全体合伙人共同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有权对外代表合伙企业，即全体合伙人都取得了合伙企业的对外代表权。（2）由部分合伙人执行合伙企业事务的，只有受托付执行合伙企业事务的那一部分合伙人有权对外代表合伙企业，而不参加执行合伙企业事务的合伙人则不具有对外代表合伙企业的权利。（3）特不事务的处理：由于特不授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人，依照授权范围能够对外代表合伙企业。合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。（与前面一样，理解）P38（二）合伙企业和合伙人的债务清偿P391．合伙企业的债务清偿与合伙人的关系（1）合伙人的连带清偿责任。合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。含义：第一，债务清偿的标的必须是合伙企业到期债务。第二，债务清偿的顺序，必须是先以合伙企业的全部财产进行清偿，只有当合伙企业财产不足清偿时，才由合伙人以其个人财产进行清偿。第三，各合伙人承担无限连带清偿责任。各合伙人所有个人的财产，除去依法不可执行的财产，如合伙人及其家属的生活必需品、已设定抵押权的财产等，均可用于清偿。（2）合伙人之间的债务分担和追偿。合伙协议约定的，按照合伙协议约定的比例分担；合伙协议未约定的，由各合伙人平均分担。以企业财产清偿不足的部分，由合伙人按合伙企业分担亏损的比例，用其企业以外的财产承担清偿责任。合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人能够依照自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也能够按照自己确定的比例向各合伙人分不追索。假如合伙人实际支付的清偿数额超过了其依照既定比例所应承担的数额，该合伙人有权就该超过部分，向其他未支付或者足额支付应承担数额的合伙人追偿。追偿的数额不得超过追偿人超额清偿的部分和被追偿人未足额清偿部分。2．合伙人的债务清偿与合伙企业的关系规定：合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。（代位权：与合伙人身份相关的权利，不能随便取代）合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。（清偿顺序个人财产；收益；合伙企业中的财产份额）在以合伙人的财产份额清偿其个人债务的情况下，需要注意以下两点——P40第一，这种清偿必须通过民事诉讼法规定的强制执行程序进行，债权人不得自行接管债务人在合伙企业中的财产份额；第二，在强制执行个不合伙人在合伙企业中的财产份额时，其他合伙人有优先受让的权利。总结——合伙人对企业债务的承担对外——连带责任合伙人不能用合伙之间按份性对抗其对外所承担的连带责任对内——按份责任合伙人之间也不能用合伙人已承担了连带责任对抗内部的按份责任六、入伙与退伙P41（一）入伙⒈入伙的条件和程序新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业经营状况和财务状况。2．新合伙人的权利和责任入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。（这是什么缘故要告知的缘故）（二）退伙1．退伙的缘故退伙的两种缘故：一是自愿退伙；二是法定退伙。自愿退伙，能够分为协议退伙和通知退伙两种。协议退伙的情形通知退伙：合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利阻碍的情况下，能够退伙，但应当提早30日通知其他合伙人。三项条件必须同时具备，缺一不可。法定退伙分为两类：一是因此退伙；二是除名。因此退伙的情形——死亡，依法宣告无行为能力，个人失去偿债能力，法院强制执行合伙中全部份额。因此退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，能够决议将其除名：除名的情形（损害合伙人的利益）——未履行出资义务，有意或重大过失给企业造成损失，执行事务有不正当行为，约定的其他事由。对合伙人的除名决议应当通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名有异议的，接到通知30内向法院起诉。2．退伙的效果P42合伙企业中的财产份额和民事责任的归属变动。分为两类情况：一是财产继承——要有合伙协议的约定或全体合伙的一致同意；二是退伙结算。合伙企业法对退伙结算所作规定：（4点规定）（1）合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算。（2）退伙人在合伙企业中财产份额的退还方法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，能够退还货币，也能够退还实物。（3）合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，假如合伙协议约定亏损分担比例的，退伙人应当按照约定的比例分担亏损；假如合伙协议未约定亏损分担比例的，退伙人应当与其他合伙人平均分担亏损。（4）合伙人退伙以后，并不能解除关于合伙企业既往债务的连带责任。退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。（零份额，是代偿责任）七、合伙企业解散与清算（一）合伙企业解散（看缘故）——期满不愿经营；约定解散出现；全体决定；目的差不多实现或无法实现；被依法吊销执照。（二）合伙企业清算（记点）⒈通知和公告债权人。⒉确定清算人——可全体担任；未能的，经全体过半数同意，解散后15天内指定或托付第三人；还不行，可申请法院指定。⒊清算人的职责。⒋财产清偿顺序。（与个人独资企业不同）合伙企业财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：（1）合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用；（2）合伙企业所欠税款；（3）合伙企业的债务；（4）返还合伙人的出资。⒌清算结束。在清算期间，假如全体合伙人以个人财产承担清偿责任后，仍不足清偿合伙企业债务的，应当结束清算程序。然而，假如债权人在连续5年内未向债务人提出偿债请求的，则债务人的清偿责任归于消灭。（持续偿债）第四节 全民所有制工业企业法（把重点内容看看，考得少）一、企业法人实有资金比原注册资金数额增加或减少超过20%时，应申请变更。P46（1）全民所有制企业终止的缘故（4个记）①违反法律、法规被责令撤销。②政府主管部门依照法律、法规的规定决定解散。（缘故看）③依法被宣告破产。④其他缘故。二、全民所有制企业的经营权P47（一）全民所有制企业经营权是指企业对国家授予其经营治理的财产享有占有、使用和依法处分的权利。不包括收益权利。（二）全民所有制企业经营权的内容（14项内容，重点项为1、6、8、9，其他看看一般了解）1．生产经营权五项内容（多选、推断注意）要求签合同，要求调整打算，不行的，可不执行。可拒绝其他部门任务。6．投资决策权向国内的其他企业、事业单位投资，还能够向境外投资或者在境外开办企业。程序：由企业自主决定立项，报政府有关部门备案并同意监督。企业从事生产性建设，不能自行解决建设和生产条件或者需要政府投资的，报政府有关部门批准。8．资产处置权企业能够依照生产、经营的需要，对国家授予其经营治理的一般性固定资产，能够自主决定出租、抵押或者有偿转让；对关键设备、成套设备或者重要建筑物能够出租，经政府主管部门批准也能够抵押、有偿转让。企业处置生产性固定资产所得收入，必须全部用于设备更新和技术改造。9．联营、兼并权（重点看兼并）国有企业的兼并分两种情况（要明白）。一种是指企业通过购买等有偿方式取得其他企业的产权。另一种是在被兼并企业资产与债务差不多等价的情况下，兼并方企业承担被兼并企业债务的，经批准，兼并方企业能够采取划转方式取得被兼并企业的资产。程序：8个方面，要好好看书1）报告——政府主管，财政备案。2）清查评估。请法定评估机构作价，并报国有资产治理部门核预备案；3）编表。4）对各项资产的账务处理程序。未处理的亏损，报主管财政审批冲减盈余公积、资本公积、资本金5）确定程序6）成交价确定。以资产评估净值为依据，由主管财政或国有资产治理部门确认。7）产权转让价低于底价的处理程序，必须报主管财政机关或国有资产治理部门审核、批准。8）价款的交付。兼并方企业的应付价款一般应在兼并程序终结日一次付清。有困难的，在担保下，可分期，不超过3年，程序终结日的不得小于成交价的50%。兼并中的优惠政策：免除利息、分年还本。被兼并企业原贷款本金可分5年还清，假如5年还本仍有困难，可给予1至2年的宽限期。三、关于利用外资改组国有企业P511、转让国有企业产权或国有独资公司和两个以上的国有企业或其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司的国有股权，改组方应当事先征求被改组企业职工代表大会的意见。转让公司制企业国有股权，应经股东会同意。2、企业出售全部资产或要紧资产的，应当事先征得国有产权持有人或股东会的同意，并通知债权人。3、改组前应评估——以资产清偿欠职工的工资、集资款、保费等——以出售资产方式进行改组的，企业债权债务由原企业继承；以其他方式的，债权债务由改组后企业继承。4、利用外资改组程序。改组方向同级经济贸易主管部门提出申请—中央及全资或有操纵权改组的，被改企业持有上市公司股权的，改组后资产总额不低于3000万美元的，由国务院经济贸易主管部门审核；可能垄断的，阻碍公平竞争的，审核前组织听证。四、全民所有制企业的组织机构（厂长、职工代表大会，2个机构性质、职权要掌握。每年考1分）（一）全民所有制企业厂长的地位和职权P54（1）厂长（经理）是企业生产经营治理系统的中心。（2）厂长（经理）是企业的法定代表人。2．依照《全民所有制工业企业法》的规定，厂长领导企业的生产经营治理工作，其职权包括六项：（掌握，要记）⑴依照法律和国务院规定，决定或者报请审查批准企业的各项打算。⑵决定企业行政机构的设置。⑶提请政府主管部门任免或者聘任、解聘副厂长级行政领导干部。⑷任免或者聘任、解聘企业中层行政领导干部。⑸提出工资调整方案、奖金分配方案和重要的规章制度，提请职工代表大会审查同意。提出福利基金使用议案和其他有关职工生活福利的重大事项的建议，提请职工代表大会审议决定。⑹依法奖惩职工；提请政府主管部门奖惩副厂级行政领导干部。找规律：1－4、6项差不多上重要事项，厂长有决定权，第5项不重要，厂长有提议权。厂长必须执行职工代表大会依法作出的决定。（二）全民所有制企业职工和职工代表大会P56⒈全民所有制企业的职工代表大会要紧分听取审议和评议监督。找规律：一般大事听取审议，小事审查、审议。审查同意或否决工资调整方案、奖金分配方案、劳保措施、奖惩方法、其他重要规章制度。审议决定福利基金使用方案，职工住宅分配方案和其他有关职工生活福利的重大事项。职工代表大会的组织制度：（1）组织机构。3个机构（2）工作程序。职工代表大会至少每半年召开一次。每次会议必须有2/3以上的职工代表出席。遇有重大事项，经厂长、企业工会或1/3以上职工代表的提议，可召开临时会议。职工代表大会进行选举和作出决议，必须经全体职工代表过半数通过。（注意不是到会代表过半数，是全体职工代表）四、全民所有制企业和政策的关系（一）对企业行使所有权治理职能（8个方面看看，其他了解性地看）五、全民所有制企业的监督机构目前这类监督机构要紧有三种：一是稽察特派员，二是国有重点大型企业监事会，三是国有金融机构监事会。（一）稽察特派员P591．稽察特派员的性质和职责稽察特派员以财务监督为核心，对企业财务进行监督，对企业要紧负责人员的经营业绩进行评价，不参与、不干预被稽察企业的经营治理活动。由国务院任免，助理由人事部任免。任期差不多上三年，可连任，但对同一企业不得连任。稽察特派员负责5个企业，一年两次。稽察特派员履行下列职责：（了解地看，与后面监事会职责一样）（二）国有重点大型企业监事会（要看）国有重点大型监事会由国务院派出，对国务院负责，代表国家对国有重点大型企业的国有资产保值增值状况实施监督。监事会以财务监督为核心，依照有关法律、行政法规和财政部的有关规定，对企业的财务活动及企业负责人的经营治理行为进行监督，以确保国有资产及其权益不受侵犯。监事会的职责及工作方式与稽察特派员的职责及工作方式差不多相同（工作职责见前面稽察特派员）。监事会由主席一人、监事若干人组成，监事会成员不得少于三人。监事会主席由国务院任命，其职责要紧有四项（看）。监事分为专职监事和兼职监事，专职监事从有关部门选作，兼职监事由国务院有关部门、单位派出的代表和企业职工代表担任。注意与公司制度中监事会不同。性质不同。国有重点大型企业监事会是政府派入企业的，而公司制是公司企业中内部监督机构。职权不同：国有重点大型企业职责：监督国有资产保值增值；监督财务活动；评价企业要紧负责人业绩。公司除此之外，还能够直接干预公司的事务，招开临时股东会等。人员组成不同。国有。。是从有关政府机构派入的，也有兼职的。公司制的监事会是由出资人、还有适当比例的职工代表。第三章 国有资产治理法律制度产权与国有资产产权区不：产权（也称所有权）：所有人对所有物占有使用收益处分所有权占有国有资产产权使用收益处分授予企业的经营权（全民企业的14项经营权）使用权第一节 国有资产治理概述一、国有资产的监督治理部门P64三个层次：1．对国有资产实施监督治理的部门在中央要紧是指财政部和国家经济贸易委员会。2．行业主管部门是指国防科工委、铁道部、对外经济贸易部等有关专业经济部门。3．县级以上的地点政府也设有相应的国有资产治理机构。二、国有资产监督治理的内容（包括国有资产产权变动和企业财务活动）（一）国有资产产权变动的监督治理企业改组为有限责任公司的，须经政府监督机构审核批准后再报政府授权部门批准，然后依法办理登记注册手续。（从程序上治理）企业之间联营，须经监督机构和有关部门批准。企业资产转让，应当依照国务院规定的权限和程序报经批准。在发生经营方式及产权变动时，应报经有关国有资产治理部门批准。（二）国有资产治理部门对企业国有资产财务活动的监督治理（往常是对全民所有制企业财务活动的监督治理，现在是针对各类企业的）企业财务监督要紧包括11个方面：P651．企业在涉及合并、分立、注资变动、对外担保、工资制度等重大事项时，应当由有关业务部门提方案，经财务部门审核，报企业董事会决定；没有设立董事会的，由经理办公会决定。董事会或经理办公会研究、审议国有资本与财务治理事项，必须作出会议纪要。（通过程序进行治理）2．在消费性资金使用上：3个方面具体规定，推断、选择题要注意企业购置小轿车要与企业的规模和盈利水平相适应，严格按有关规定执行；亏损企业不得购买小轿车。企业建筑职工活动中心、宾馆、招待所等非生产性设施，必须按差不多建设程序立项，限额以上的基础上必须报国家打算主管部门审批，限额以下的基础上必须报企业主管部门审批；企业修建职工住宅以及其他非生产性设施，不得挤占生产经营资金，不得高标准修建和高档装修。企业的工资政策，在工资总额增长幅度不超过本企业经济效益增长幅度、职工实际平均工资增长幅度不超过本企业劳动生产率增长幅度的前提下，企业能够自主确定内部工资分配方法。企业高级治理人员经批准能够实行年薪制、股票期权等分配制度。人均工资增长超过劳动生产率增长的，相应扣减工资总额与效益挂钩比例或工资总额打算。4．在对外投资上，建立严格的审查和决策程序；重大投资项目应报经职工代表大会或董事会审批。除国家有专门规定外，企业累计对外投资不得超过本企业净资产的50%。技术改造任务重和生产经营资金不足，以及对外投资酬劳率可能达不到银行存款利率的，不得对外投资。9．在资产处置方面，企业对固定资产、流淌资产盘亏、毁损、报废等净损失、坏账损失，被盗损失以及财产担保损失等（注意多选题），必须建立严格的鉴定和审批制度。对企业公司制改造、与外商合资合作及其他对外投资中的财产转移，要建立严格的评估和报批制度。企业投入中外合资、合作经营企业的资产，必须在中外合资、合作经营项目批准后30日内到主管财政机关办理中方财产转移申报手续。（与外商投资企业设立中有关系）第二节 国有资产产权办公室与纠纷处理制度一、国有资产产权界定的概念和原则P67（一）国有资产产权界定的概念国有资产产权界定是对国有资产的所有权以及经营权、使用权等产权的归属进行确认的一种法律行为。国有资产即属国家所有的资产，包括国家依法取得和认定的，或者国家以各种形式对企业投资和投资收益、国家向行政事业单位拨款等形成的资产。那个地点讲的资产是一项法律用语，与会计上讲的资产并不等同。经济法中的产权与会计中的产权的区不——产权是指财产所有权以及与财产所有权有关的经营权、使用权等财产权，不包括债权。那个地点讲的产权，与会计上讲的产权也不完全相同。二、国有资产所有权界定（重点）P68（一）国家机关、事业单位、政党和人民团体的国有资产所有权界定1．国家机关占有、使用的资产全部属于国有资产。但不包括借用、租用等所有权属于他人的财产。2．事业单位国有财产的界定3．政党及人民团体中由国家拨款等形成的资产属于国有资产特例：在政党的财产中，除国家拨款形成的资产以外，还可能有其党员的党费、他人捐赠等形式形成的资产，这些资产归该政党所有。（二）全民所有制企业中的产权界定原则：全民企业中财产全部属于国有资产，6方面都要看，有专门的注意全民所有制企业中的党、团、工会组织等占用企业的财产（不包括以个人缴纳党费、团费、会费以及按国家规定由企业拨付的活动经费等结余购建的资产），界定为国有资产。P69（三）集体所有制企业中的国有资产所有权界定（全要看，有几点着重看）1．国家对集体企业的投资及其收益形成的所有者权益，其产权归国家所有。政府和国有企业、事业单位为扶持集体经济进展或安置行业青年、国有企业富余人员及其他城镇人员就业而转让、拨给或投入集体企业的资产，明确是无偿转让或有偿转让而收取的转让费（含实物）已达到其资产原有价值的，该资产及其收益形成的所有者权益，其产权归集体企业劳动者集体所有。（2种情况要分不掌握）4．集体企业依据国家法律、法规等有关政策规定享受的优惠，包括以税还贷、税前还贷和各种减免税金所形成的所有者权益，1993年6月30日前形成的，其产权归劳动者集体所有；1993年7月1日后形成的，国家对其规定了专门用途的，从其规定；没有规定的，按集体企业各投资者所拥有财产（含劳动积存）的比例确定产权归属。其中属于国家税收应收未收的税款部分，界定为国有资产；集体企业依据国家规定享受减免税形成的资产，其中列为“国家扶持基金”等投资性的减免税部分界定为国有资产。经国有资产治理部门会同有关部门核定数额后，接着留给集体企业使用，国家收取资产占用费。上述国有资产的增值部分由于历史缘故无法核定的，能够不再追溯产权。P69集体企业改组为股份制企业时，改组前税前还贷形成的资产，国家税收应收未收的税款和各种减免税形成的资产中列为“国家扶持基金”等投资性的减免界定为国家股，其他减免部分界定为企业资本公积金。7、集体企业和合作社无偿占用国有土地的，应由国有资产治理部门会同土地部门核定面积和价值，收取土地占用费。集体和合作社改组为股份制时，国有土地折价部分形成的国家股或其他所有者权益，定为国有资产。（四）中外合资、合作经营企业中国有资产所有权界定P701．可分配利润及税后利润中提取的各项基金中，中方比例所占的份额（不包括已提取用于职工奖励、福利等分配给个人消费的基金），定为国家股2．中方职工的工资差额，定为国有资产；按规定以中方工资总额一定比例提取的中方职工的住房补贴基金，定为国有资产。3．清算或解散时，无偿给中方接着使用的各项资产，定为国有资产。三、全民所有制单位之间的产权界定P711．全民单位租用房管部门的房产，因各种历史缘故由全民单位长期占用，并多次投入、改造或翻新，结构和面积发生较大为变化，可由双方协商共同拥有产权全民单位共同出资或由上级主管部门集资修建的职工宿舍、办公楼等，应在核定各自出资份额基础上，按份额共有或共同拥有产权。对全民单位差不多办理征用手续的土地，但被另一些单位或个人占用的，按规定实行有偿使用。全民单位按国家规定以优惠价向职工个人出售住房，凡由于分期付款，或在产权限制期内，或由于保留溢值分配权等缘故，产权没有完全让渡到个人之前，全民单位对这部分房产应视为共有财产。四、产权界定的组织实施（一）应当进行产权界定的情形——（1）与外方合资、合作的；（2）实行股份制改造和与其他企业联营的；（3）发生兼并、拍卖等产权变动的；（4）国家机关及其所属事业单位创办企业和其他经济实体的；（5）国有资产治理部门认为需要界定的其他情形。五、产权纠纷处理程序（依照经济成分不同）（一）全民所有制单位之间产权纠纷的处理程序1．调解和裁定。全民所有制单位之间因对国有资产的经营权、使用权等发生争议而产生的纠纷，由当事人协商解决。经协商不能解决的，应向同级或共同上一级国有资产治理部门申请调解和裁定。必要时报有权管辖的人民政府裁定。但最终裁定权由国务院行使。2．申请复议。对裁定不服的，能够在收到裁定之日起15日内，向上一级国有资产治理部门申请复议。（二）全民所有制单位与其他经济成份之间的产权纠纷的处理程序⒈协商。⒉司法程序。第三节 国有资产评估治理制度二、国有资产评估的对象和范围P74国有资产占有单位有下列情形之一的，应当对国有资产进行资产评估——⒈整体或部分改建为有限责任公司或者股份有限公司；⒉以非货币资产对外投资；⒊合并、分立、清算；⒋除上市公司以外的原股东股权比例变动；⒌除上市公司以外的整体或部分产权（股权）转让；⒍资产转让、置换、拍卖；⒎整体资产或者部分资产租赁给非国有单位；⒏确定涉讼资产价值；⒐法律、行政法规规定的其他需要进行评估的事项。10．国有资产占有单位收购非国有资产、与非国有单位置换资产、同意非国有单位以实物资产偿还债务的，对其非国有资产也应当进行评估。经各级政府批准，对整体企业或部分资产实行无偿划转，以国有独资企业、行政事业单位下属的独资企业之间的合并、资产划转、置换和转让的，可不进行评估。三、国有资产评估的组织治理（一）国有资产评估指导监督部门在中央是指财政部，在地点是指地点各级国有资产治理部门或国有资产治理专门机构。（二）国有资产评估机构是指持有国务院或者省、自治区、直辖市人民政府国有资产治理部门颁发的国有资产评估资格证书的机构。四、国有资产评估项目核准制和备案制——评估报告的法律责任由签字的注册评估师和所在评估机构共同承担。P75（一）核准制经各级政府批准的涉及国有资产产权变动、对外投资等经济行为的重大经济项目，其国有资产评估实行核准制。凡由国务院批准实施的重大经济项目，其评估报告由财政部进行核算。凡由省级（含打算单列市）人民政府批准实施的重大经济项目，其评估报告由省级财政部门或国有资产治理部门进行核准。（级不分工）下几段为核准程序：初审；提出核准申请；应在20个工作日内完成对评估报告的审核。（二）备案制除须报经核准的资产评估项目外的国有资产评估项目，实行备案制。中央治理的企业集团公司及其子公司，国务院有关部门直属企事业单位的资产评估项目备案工作由财政部负责；子公司或直属企事业单位以下企业的资产评估项目备案工作由集团公司或有关部门负责。地点治理的国有资产占有单位的资产评估项目备案工作，分不由地点财政部门或国有资产治理部门和集团公司或有关部门负责。涉及多个产权主体的评估项目，按国有股权最大股东的资产财务隶属关系办理备案手续；持股比例相等的，经协商可托付其中一方办理备案手续。程序——报送材料；材料齐全的，应在10个工作日内办理备案手续。以资产评估结果作为作价参考依据，实际交易价格与评估结果相差10%以上的，占有单位应向同级财政部门作出书面讲明。P76资产评估项目备案表是占有单位办理产权登记、股权设置等相关手续的必备文件。五、国有资产评估方法5种评估方法，即收益现值法、重置成本法、现行市价法、清算价格法以及国务院国有资产治理行政主管部门规定的其他评估方法。（记点即可。对评估无形资产时有专门要求，要着重看）（五）其他方法P78对无形资产的评估，区不下列情况分不评定——⒈外购的无形资产，依照购入成本及该项资产具有的获利能力评定价值。⒉自创或自身拥有的无形资产，依照其形成时的实际成本及该项资产的获利能力，评定价值。⒊自创或自身拥有的未单独计算成本的无形资产，依照该项资产具有的获利能力评定估算。第四节 国有资产产权登记制度1．只要是占有国有资产的企业都应当进行国有资产产权登记。（差不多原则）P792．企业国有资产产权登记实行年度检查制度。企业应当于每一年度终了后90日内，办理产权年度检查登记，向国有资产治理部门提交财务报告和资产经营年度报告书。P81第四章 公司法出资人人数设立条件资格组织法资本数额（只有在公司法里有）方式缴纳章程公司法设立程序组织机构（3会）机构性质（重点把握股份公司）机构职权机构议事规则行为法――与证券法的关系强制规范的特点第一节 公司法概述前半部分理解性看，后半部分要背一、公司的概念和种类（一）公司的概念P82《公司法》规定：本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。公司具有特征——⒊公司是企业法人。⒋公司的所有权归股东共同所有。⒌公司最终由股东共同操纵。公司的最高权力机构为股东会或股东大会。（权力机构行使决策权）（二）公司的种类从公司对外活动的信用基础看，公司可分为人合公司和资合公司；从控股程度看，公司可分为母公司和子公司；从公司注册地看，公司可分为本国公司、外国公司和跨国公司；从股东的责任角度看，公司可分为有限责任公司、股份有限公司、无限责任公司和两合公司等。我国《公司法》规定的公司只包括有限责任公司和股份有限公司两种。（是人资两合公司）1．有限责任公司。有限责任公司是指由2个以上，50个以下的股东共同出资设立，股东以其认缴的出资额为限对公司债务承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。有限责任公司的特征：P83（1）人资两合公司。（2）实行资本金制度。（3）股东人数有限制。（4）不能公开募股。（5）不必向社会公开披露财务、生产、经营治理等信息。2．股份有限公司。股份有限公司是指全部资本由等额股份构成并通过发行股票筹集资本，股东以其所认购股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。特征——（1）资本划分为等额股份。（2）能够通过发行股票筹集资本。（3）股东人数不限。发起人不得少于5人（4）股票能够自由转让。（5）生产经营以及财务公开。二、公司法的概念和特征（二）公司法的特征1．公司法是一种组织法。2．公司法是一种行为法。3．公司法是一种强制性规范较多的法律。三、公司的登记治理（重点掌握）（一）登记的管辖P84属国家工商行政治理局直接负责的——外商投资的有限责任公司，国务院授权投资机构或部门单独投资或