商标权与著作权的冲突问题探析研究 法学专业

商标权与著作权的冲突问题探析摘要当代知识经济的发展，人们对知识产权越来越重视，商标权与著作权都属于基本的知识产权，由于商标法与著作权法在保护对象方面存在交叉，因此，在现实中出现商标权人与著作权人就同一作品（或者标记）产生权属纠纷，两者权利的冲突种类有多个，但是产生冲突的原因主要是两种权利内在和外在的两种原因，这种纠纷不能很好的解决，不利于良好的经济秩序建设，因此，应当从理论上进行研究，找到解决其冲突的对策。增加公民的诚信度，增加司法判案的效率与公平性，在保护在先著作权的同时，应当注意保护商标注册人的合法权利。关键词：商标权；著作权；冲突目录前言………………….一、商标权与著作权权利冲突概述………………（一）商标权与著作权的含义…………………（二）商标权与著作权的冲突…………………..二、商标权与著作权权利冲突的常见类型………（一）文字商标与文字作品………（二）图形商标与平面美术作品、摄影作品…………………．．（三）商标与虚拟角色名称……………………．（四）立体商标与建筑作品、雕塑作品………三、商标权与著作权权利冲突的原因…………………（一）商标权与在先著作权权利冲突的内在原因……(二)其他方面的原因………………四、商标权与著作权权利冲突的解决途径………………(一)《民法》相关依据(二)《商标法》相关依据（三）《著作权法》相关依据(四)《反不正当竞争法》相关依据商标权与著作权的冲突问题探析前言通常来讲知识产权权利冲突主要在针对近似或者是相同客体上，产生了大于或是等于两种之上的不同类型的知识产权，这之间所产生的利益冲突。比如说，一般构成商标的元素涵盖了文字和图形以及字母等等，当一个商标其在设计方面具有独特的表达形式，这样一来这个商标标识自身就极有可能也是受到著作权保护的客体。当标识的著作权同与之一样，或者是相似或近标识的商标权是归类于不一样的权利主体时，那么这个时候就会有权利冲突产生。不论从英美法或者是大陆法系的角度上进行分析，如果当遇到知识产权领域中此类情况发生的时候，其采用的原则都是保护在先权利原则，只是每个国家的具体法律法规不同罢了。我国早在1993年的时候就对商标方面的问题引起了足够的重视，在随后颁布的《中国商标法实施条例》(接下来将其称之为《商标法实施细则》)中第一次对其进行了详细的规定，如果自身在进行商标注册的回收侵犯了别人的商标在先权利，那么可以将其具体的情况向我国商标局进行反馈，或者是向商标委进行反馈并进行审定或者是裁定。基于以上的阐述可以知道，在先权利之一就涵盖了著作权。从2001年的具体资料可以看出，我国商标法在第31条中就详细的规定了:对于申请商标的人员来讲是不能损害到之前申请人的在先权利。”所以参照这项条款就可以说明，如果在没有经过著作权人允许的情况下，将其作品进行商标申请的行为是一种侵权的行为。本论文所谈论的问题是如何在我国现有的法律规范下对商标评审案件进行基本的处理以及分析。希望可以通过本文的研究，对相关商标权以及在先著作权的问题解决上起到一定的参考作用。一、商标权与著作权权利冲突概述（一）商标权与著作权权利冲突的含义通过查询《商标法》的相关内容可以看出，其在第八条中就明确的规定了:所有可以将法人以及自然人亦或是其他的组织之前的产品进行分类的标识都可以将其用为商标的申请，其中所涵盖的元素有文字和图形以及字母等等，同时也可以是以上多种元素的搭配。一般情况上来讲，商标自身的显著性就是该商标的本质，它可以清晰的将自身的产品以及服务进行区分。简单的来讲就是将指定的商品以及服务同本个标识联系起来，但是商标也是有一定的要求的，那就是要通过消费者的角度进行分析，如果消费者可以通过标志对商品以及服务进行明确的认知，那这个标志就可以称之是商标。现在所阐述到的商标权就是针对上述所提及的标记进行识别的权利，其中涵盖的是商标专用权和处分权以及收益权等等。一般来讲，我们所说的著作权又称之为版权，著作权主要分为两方面的内容，即人格权和著作财产。根据《著作权法》内容中的第十条相关阐述，著作权涵盖的内容为两点分别是著作财产权以及著作人身权。首先，人身权：这权利主要指的是作者经过对自身的风格进行创作从而享受的声望以及名誉等权利。这个权利是终生的，并且一直由该作者享有，中途不能将该权利进行转让或者是限制。当作者去世之后，该权利可以交给其法定机构或者继承人来进行保护。参照我国《著作权法》的相关规定，著作人身权所涵盖的内容是：发表权，其主要是阐明该作品是不是要在大众面前公布的权利;署名权，也可以说是作者在作品上进行署名的权利;修改权，也就是说被别人修改的权利;现在所阐述到的作品完整权，就是保护作品的原汁原味。其主要涵盖的内容是：(1)发表权，其主要是阐明该作品是不是要在大众面前公布的权利;(2)署名权，也可以说是作者在作品上进行署名的权利；(3)修改权，也就是说被别人修改的权利;(4)保护作品的完整权，现在所阐述到的作品完整权，就是保护作品的原汁原味；他人不得分割、断章取义、歪曲、篡改;其次，财产权：该权利下指的作者对自身作品所行驶或者是被他人所使用所带来的物质权利。通过以下方式获得经济效益：包含了复制和改编以及翻译等等方式;(5)复制权，主要指的是通过印刷和复印或者是临摹等方式将作品制成多份或者是一份的权利；(6)发行权，其中主要涵盖的是通过赠与或者是出售等方式提供的原件或者是复印件的权利;(7)出租权，该方式是有偿的，主要是通过允许别人使用拍摄的电影作品进行相关创作的权利：(8)展览权，这是将美术作品或者是摄影作品进行展示的权利;(9)表演权，主要是通过演员的动作以及声音或是表情进行公开的权利;(10)放映权，主要是在幻灯机以及映机等技术设施上将自己的美术以及摄影进行公开的权利;(11)广播权，这种方法主要是采用无线方式进行广播以及公开自身的作品，通过有线传播或者转播的形式对公众进行作品公开;(12)信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可在其个人选定的时间和地点获得作品的权利;(13)摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法首次将作品固定在载体上的权利;(14)改编权，即在原有作品的基础上，改变原作品的表现形式，创作出具有独创性的新作品的权利;(15)翻译权，即将原作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利;(16)汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利。(17)应当由著作权人享有的其他权利。在经过著作权人的同意之后，他人可以行驶著作权中的财产权，同时还可以根据法律的规定和要求获取相应的酬劳。除此之外，著作权人可以转让自身著作权中的财产权，部分转让和全部转让都是允许的。（二）商标权与著作权的冲突通常来讲，如果两个不同的事物出现了矛盾或者是具有相抵触的情况，那么就是所说的冲突，按照这个逻辑来分析一下权利冲突，所谓的权利冲突就是指所涵盖的两项或者是两项之上的权利出现了抵触或者是矛盾的情况。针对于权利冲突的理解很多学者都是持有不同的意见，有的学者会认为，所谓的权利冲突是涵盖了一切权利的冲突，但是另外的一些学者会持有不同的观点，那就是所谓的权利冲突是指的法律规范的冲突，除此之外还有的学者会认为只有法定之间的冲突才是权利冲突。如果想彻底的了解权利冲突，不仅要关注相关权利的适用性，同时还要将冲突背后的利益以及选择进行取舍，这样一来就可以找寻出合适有效的解决方案以及途径，从而可以最大化的实现公平，这样一来也可以保证社会效益的稳定增长。通过对法律权利的冲突进行研究发现，权利冲突的最密集的领域是知识产权领域。通常所阐述到的著作权主要涵盖的内容是是作者和其他权利人针对创作的艺术以及文学所享有对财权以及人身权的总称。自从该作品完成其自身的创作以后，其著作权就相应的产生与形成了，我国对于这项权利所采取的措施是自愿登记原则。通常所阐述的商标权指的是商标所有人依法享受保护的权利，商标权的主要颁发机构是商标主管机关，也就是说所谓的商标权是基于申请以及登记等一系列合法流程之后才会生成的权利。商标以及著作权自身的客体在法律性质上来讲并不能完全一致，作品自身的创作独特性是著作权保护的前提，而客体方面则是智力劳动成果；但是针对与商标权来讲，其商标的显著性则是商标权保护的前提，这主要是为了划分服务或者是商品的来源，它的客体是客体工商业标记。在普通的状况下，商标权以及著作权是没有任何的冲突可言的，可是按照含义的角度上来讲，这两方的界限并没有那么清晰，一般来讲，商标的设计过程是富含设计商标的过程也是智力劳动的创造过程，如果商标的设计可以达到一定的高度，那么商标就有权利被称之为《著作权法》内的作品。所以基于以上的阐述，如果发生于相同的客体中，通过不同的民事主体对著作权以及商标权进行分享，这个时候这两项权利就会产生一定的冲突。二、商标权与著作权权利冲突的常见类型（一）文字商标与文字作品一般来讲会以文字为基础构成的商标称之为文字商标，在这里所涵盖的文字是中文以及外文。就内容的表现形式上来讲，文字商标的具有多种多样的性质的，其可以涵盖普通字体亦可以涵盖美术字体。按照商标的申请条例来讲，因为文字作品在内容的长度上是含有一定的篇幅的，所以一般是不具备商标法的相关规定的。因此为了更好的申请商标，很多人都会在商标注册的时候采取一些较短的句子对其进行申请。这些句子一般都是公司长期使用或者是用于宣传的广告语，如果这些短句的拥有一定的独到性，那也可以成为受著作权法保护的作品。以之前有名的“诗仙太白”商标争议案为案例，在该案例中“诗仙太白”书法作品的所有人是陈文福，他曾经在太白酒厂任职，同时也是其中的一名工人。在1985年的时候，陈文福根据太白酒厂的需求书写了很多关于“诗仙太白”的作品，并且这些作品也是用来申请商标的，之后酒厂对其所做的多幅作品中选取了一副用于酒厂的商标注册：在2007年的时候，陈文福要求太白酒对该商标进行撤销。经过法律的定夺发现，虽然陈文福并没有与酒厂签署明确的合同章程，但是依照之前所有的资料可以看出，酒厂进行商标申请的行为是经过陈文福同意的，因此酒厂所申请的商标是具有法律保护的，也是被支持与允许的。所以到最后该商标并没有被撤销。（二）图形商标与平面美术作品、摄影作品在商标的图形选择方面，很多都是选取了非常简单的的线条以及几何图形作为商标的制作依据。除了这些之外，一些公司都会委托专业的人士对图形商标进行设计，所以该作品也是具有独创性的智力劳动的成果，这样一来该作品就极有可能构成著作权内容上的绘画作品。在现实生活中经常会遇到著作权人的作品被商标注册人用来使用，这样一来就很有可能会因为著作权人之间的利益冲突以及纠纷。通过查阅以往的案例发现，此类案例当中非常有名的就是“武松打虎图”这个案件，这个案件也是在法律界引起了很大的轰动。在1980年的时候，位于景阳岗地区的酒厂就将《武松打虎》的图像进行了创作，并且将创作好的作品贴到了自己做的酒瓶上，但是这些创作作品的前身却是刘继卣早在1954年的时候就创作完成的。之后酒厂就将创作的作品进行了商标的申请工作，并且商标局也通过了其申请。之后七年的时间过去了，刘继卣的儿子也是他的继承人，就景阳岗酒厂使用的商标向法院申诉要求该酒厂撤销所使用的商标，并且对此事进行相应的赔偿，而上诉的理由就是酒厂没有经过版权人的允许就擅自使用该作品，并且对其进行修改和注册商标，这种行为也构成了侵犯署名权的行为。对于此事，法院也经过了细致的调查，最终经过法院的审理，判决该酒厂停止使用《武松打虎》图案，同时像刘继卣的继承人赔偿200000元的经济损失。法院之所以这样判定，其原因是该酒厂在商标权方面的注册行为是对他人在先权利的一种侵犯。（三）商标与虚拟角色名称虚拟角色一般都是在漫画和小说或影视等一些文学艺术作品中，根据作品的内容虚构的一些人物或动物。在理论上而言，如果作品的实质要素就是角色的话，也就是说角色有很明晰的识别功能以及独特的原创特点，这样就可以得到著作权保护。但是在实际的行动中，著作权一般都会保护虚拟角色，但是却无法保护虚拟角色的单独的名称。著作权对于虚拟角色名称一般不给于保护的原因就是其独创性和思想性——表达二分法这两方面。简单的称谓就构成了角色的名称，但是按照独创性的要求，一般而言，像一些字词和短语就不具备独创性。毕竟一般著作权保护的客体比如作品，就拥有丰富的感情表达和思想主体，然而就仅仅是简单的一个角色名称，假如没有相应的素材给与配合，那么也表达不出作品的主体思想和内涵。所以，角色名称如果真的可以成为独创性的作品，那肯定是要具备一定的容量的。在实际中，对于公众都已经特别熟悉的作品，那么其中的最具代表性的角色也会被大家所了解，对于这个角色的名称有时候就不需要角色图案的匹配，就会不自觉的让大家想到这个虚拟角色。即使这样，现在很多单独的虚拟角色名称还是不能被真正意义上列为著作权法，可能这样的虚拟角色也仅仅是大众脑海里的一个比较抽象的概念而已，是从作品中反应出来的角色升华的人格，经过角色的描述就可以更好的来体现出整个作品。然而，不管怎样，角色本身只是一个概念而已，但是著作权法他是不保护概念性质的，只是对于概念的特定表达方式来给与保护。什么都不是绝对的，单纯的从理论上来说，要想得到著作权的保护其虚拟角色的名称必须具备充分的独创性。但是，在实际的行动中，对于所谓的“充分的独创性”是很难衡量的，没有具体的标准很多都是模棱两可。此时，接着还有一个问题，假如所谓的“充分的独创性”可以解释为虚拟角色从中体现了作品中最核心的部分，就可以视其为著作权法意义上一件独立的作品，这样的话在思想上和表达这一块会不会出现模糊？根据以上的具体状况而言，目前的问题就是对于虚拟的角色要不要进行保护。在个案里，这个虽然是得到了保护，这也就为以后类似的案件提供了依据并且可以参与探讨。（四）立体商标和建筑作品以及雕塑作品立体商标就是以立体形象作为表现形式的商标。比如一些特定的三维标志，商品本身的外观形态以及商品的外包装设计这些都是立体商标的范畴。立体商标依据不同的表现方式可以分为两类。其一就是只具备商品的立体形状的商标，像商品本身亦或广告物的立体形态。其二就是立体商标不但具备商品的三维形状而且还包含了其文字图像，而这些文字图像也许是直接依附在商品本身上的，也可能是广告物体上面的广告语。发生于1998年的一个立体商标的具有代表性的案件就是“炎黄二帝”案件(第878718号)，如图7所示，是我国古代著名的“炎黄二帝”的巨型雕塑作品的实物图片和争议商标。我国古代的“炎黄二帝”的雕塑作品在河南省郑州黄河旅游景区，备受世人的关注。依据河南省高级人民法院(1999)豫法民终字第38号的《民事判决书》为标准，该作品的著作权人享有“炎黄二帝”巨型雕像的泥稿图、图案和平面图形三项内容的著作权。被申请人也就是争议商标注册人回答说，争议商标原作是该公司员工依照炎黄二帝巨型雕像临摹而成，完全是属于绘画作品的范畴。与申请人的炎黄二帝巨型雕像和平面图形无论是在创意上还是表现方式上都是不一样的，所以，并没有对申请人的著作权有任何的损坏。同时商评委裁定指出，申请人的炎黄二帝巨型雕像作品与争议商标的图形，无论是在全面的造型还是人物的形态特征上都特别的相似，这是对申请人作品的翻版与抄袭，被申请人把他注册成争议商标的行为直接就是对申请人的合法权利的侵犯。关于临摹他人作品对他人的著作权并没有构成侵犯，但对其临摹作品的用途不可以侵犯著作权人享有的应有权利。所以，就算争议商标的图形是由被申请人公司员工依照炎黄二帝巨型雕像临摹而成，但是著作权人并没有同意被申请人的注册，被申请人就已经把其作为商标开始了注册，这个行为就已经侵犯了著作权人的合法权利，所以应该命令禁止。三、著作权和商标权权利冲突的原因（一）在先著作权和商标权权利冲突的内在原因知识产权不仅涵盖商标权还有著作权，二者在作用与性质上都有不小的区别。因为著作权的客体部分作品也是可以作为商标标识的，如果《著作权法》与《商标法》在对同一个客体却有不同的知识产权时，就会引发著作权和商标权二者的矛盾。而且，无论是商标权还是著作权，他们都有时间与地域性，如果其中的一种知识产权的地域性或时间保护范围，和另外一种知识产权的地域性或时间性的保护范围出现了重叠状况时，而且也会造成这两者权利之间的矛盾。尤其是目前经济贸易已经全球化以及信息传播的透明化，那么在跨境传播方面知识产品就非常的快捷，而且，知识产权还会受到边境地域的约束。由于以上的原因以及分析的各自的特点，就很容易产生两者的重叠，如果具体分解，则指的是如果一个作品不仅拥有著作权保护，而且还能够充当商标使用，那么该作品也拥有商标权，但是一个具有商标标志的商标权，也可能是一个著作权保护的客体。引发矛盾的另一个原因就是在先著作权人和商标权权利人二者不是同一个主体，这就是所谓的主体的相异性。但是如果主体是同一个人或是相同的，那么也就仅仅表现为权利的重叠而非权利矛盾冲突了。(二)其他原因知识产权中的一个重要的组成部分就是商标权，它具备很大的经济价值，可以给商标权的所有者带来很大的经济利益。目前商标权中的经济利益与著作权的中的财产权的经济利益会由部分的矛盾，不少的案例都证明商标权与著作权的利益冲突都是来自于巨大经济利益的驱使，由此可知经济利益是发生权利冲突的最主要因素。商业本身就出现在完全的市场竞争中，而且目前已经是经济全球化的时代，无论是著名权还是商标权，其品牌效应都越来越突出。由于目前我国紧急发展的比较迅速，那么市场的竞争也日益激烈，此时的商标权对于企业来说也越来越重要。如果一个知名商标它就是代表其商品或服务都是优质的，而且还会具备超强的市场吸引力，就会受到大众的认可和好评，也很轻易的给品牌的所有人带来了不错的经济利益。四、商标权与著作权权利冲突的解决途径（一）《民法》相关依据依据《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》第4条的规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。这一基本原则也体现在商标法中，即在商标注册、使用过程中，企业应当诚实守信，不得侵犯公共利益，也不得侵犯他人的利益。在我国商标法第三次修改的过程中，就有强烈的呼声提出要进一步加大维护诚实信用原则的力度，在商标法的总则部分的相应条款中明确增加“申请注册和使用商标，应当遵循诚实信用原则”的表述。这一观点最终未被采纳。但诚实信用原则适用于商标法，在理论上或商标评审案件的审理实践中，都是毋庸置疑的。(二)《商标法》相关依据在我国《商标法》中，既规定了在先权利作为注册申请的禁止条件，又规定了在先权利被侵犯后的撤销程序。《商标法》第9条作为总括性条款，其中第1款规定:申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。《商标法》第31条与第41条则分别作为实体性条款和程序性条款规定了侵犯他人在先权利的撤销程序。《商标法》第31条亦可适用于异议程序及后续异议复审程序，对侵犯他人在先权利的商标注册不予核准。（三）《著作权法》相关依据既然在先权利的形成是基于相关特别法的规定，其保护范围也就应由相关特别法的规定来确定。例如一个图形是否构成著作权法意义上的作品、如何判定著作权的归属，诸如此类的问题原则上都应依据《著作权法》的特别规定来认定。(四)《反不正当竞争法》相关依据在商评委作出的商标评审裁决中，通常并不会直接引用《反不正当竞争法》的相关条款，同时，维护公平竞争的市场秩序亦是商标法的立法目的之一。知识产权法律通过赋予智力成果所有人某种形式的专