法律硕士专业基础课(民法学)历年真题试卷汇编52_第1页
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法律硕士专业基础课(民法学)历年真题试卷汇编52(总分:72.00,做题时间:90分钟)一、<B>案例分析题第60小题。请将答案写在答题纸指定位置上。〈/B〉(总题数:34,分数:72.00)(2013年真题)下列选项中,可引起诉讼时效中止的事由是义务人同意履行义务当事人提起诉讼权利人提出请求发生不可抗力丿本题考点为诉讼时效的中止。诉讼时效的中止,是指在诉讼时效进行中,由于出现了法定事由而暂时中止诉讼时效进行的法律制度。中止是暂时停止计算已经开始的诉讼时效,待阻止时效计算的事由消除,诉讼时效期间继续计算,暂停的那段时间不计入诉讼时效期间。诉讼时效中止须满足两个条件:一是出现法定中止的事由,包括不可抗力和其他使当事人不能行使请求权的障碍。二是中止的事由存在于诉讼时效期间的最后6个月内。包括在6个月前发生的,但持续到6个月内的情况。本题A、B、C选项均引起的是诉讼时效中断。只有D是引起诉讼时效中止的事由。故本题选D。本题为2013年真题。考生必须掌握的是根据《民法总则》的有关规定,诉讼时效中止的事由包括:不可抗力;无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权;继承开始后未确定继承人或者遗产管理人;权利人被义务人或者其他人控制;其他导致权利人不能行使请求权的障碍。诉讼时效中止的法律后果是自中止时效的原因消除之日起满六个月,诉讼时效期间届满。(2014年真题)根据《民法通则》的规定,诉讼时效中止后,从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间届满不再计算重新计算继续计算丿本题考点为诉讼时效的中止。诉讼时效的中止,是指在诉讼时效进行中,由于出现了法定事由而暂时中止诉讼时效进行的法律制度。中止是暂时停止计算已经开始的诉讼时效,待阻止时效计算的事由消除,诉讼时效期间继续计算,暂停的那段时间不计入诉讼时效期间。故本题选D。本题为2014年真题。考生必须掌握的是,根据《民法总则》的有关规定,诉讼时效中止的法律后果是自中止时效的原因消除之日起满六个月,诉讼时效期间届满。本题在《民法总则》实施后无解。(2018年真题)摄影师甲以乙为模特拍摄了数百张艺术照。甲将这些照片编辑成画册,未经乙同意交出版社出版发行。甲的行为侵害了乙的著作权发表权肖像权丿署名权本题考点为肖像权。肖像权是指自然人依法制作、使用自己的肖像,借此享受一定利益并排除他人非法侵害的权利。包括肖像制作权、肖像使用权、肖像利益维护权。本题中,甲的行为侵害了乙的肖像权。故本题选C。(2018年真题)甲将乙的照片和联系方式发到自己的微信朋友圈,声称乙欠钱不还,是个骗子。经查,甲所言与事实完全不符。甲的行为侵害了乙的姓名权名誉权丿肖像权荣誉权本题考点为名誉权。名誉权中的名誉是指社会对民事主体的品行、才能、功绩等方面的综合评价。名誉权是指自然人依法享有的维护其名誉,享受名誉给自己带来的利益并排除他人非法侵害的权利。荣誉与名誉的区别在于:(1)来源不同。荣誉是由特定组织授予的,来源具有特定性;名誉是民事主体获得的生活评价,其来源是不特定的社会公众。(2)内容不同。荣誉是对民事主体的正面的、积极的、褒扬性的评价;名誉是对民事主体的客观评价,该评价可能是正面的积极的,也可能是负面的消极的,故名誉有好坏之分,而荣誉则无此区分。同时,荣誉是由一定组织依一定条件和程序给予的,是一种正式评价,表现为一定的形式,如荣誉称号;名誉则是一种带有随意性的评价,没有固定的形式。(3)涉及的范围不同。荣誉仅仅是对民事主体的某个特定方面的评价,名誉则是对某一主体的综合性评价,涉及主体的各个方面。(4)荣誉可以依照一定的程序剥夺或者撤销,而名誉只可能发生改变,不可能被剥夺或者撤销。本题中,甲的行为侵害了乙的名誉权。故本题选B。(2013年真题)摄影师甲为刘某拍照后,私自将照片卖给乙制作挂历销售。后来乙又将照片送给丙作橱窗广告,被刘某发现诉至法院。在本案中,侵害刘某肖像权的是甲和乙乙和丙甲和丙甲、乙、丙丿本题考点为肖像权。肖像权是指自然人依法制作、使用自己的肖像,借此享受一定利益并排除他人非法侵害的权利。肖像权人有权维护自己的肖像利益,对于恶意损毁、丑化、玷污其肖像或以营利为目的非法使用其肖像的行为均有权请求其停止侵害并可要求侵害人赔偿损失。本题中甲、乙、丙均存在未经刘某同意使用其肖像权营利的行为,故均侵害了刘某肖像权。本题选D。(2014年真题)下列选项中,属于人格权且只能由自然人享有的是荣誉权名誉权隐私权V亲属权本题考点为人格权。本题选项中,只有隐私权是属于人格权且只能由自然人享有。本题选Co(2016年真题)下列权利中,属于身份权的是名誉权名称权隐私权配偶权V本题考点为人格权、第三节中的身份权。人格权是指民事主体依法享有的为维护其独立法律人格所必备的基本民事权利。具体人格权包括:生命权、身体权、健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、隐私权、荣誉权。一般人格权的内容通常概括为人格平等、人格独立、人格自由及人格尊严四个方面。身份权,是指民事主体基于在特定的社会关系中的地位和资格而依法享有的民事权利。身份权包括配偶权和亲属权。故本题选Do(2018年真题)甲将汽车以15万元的价格卖给乙并交付,后甲从乙处借回该车,并以16。元的价格卖给不知情的丙,同时办理了登记手续,但车仍由甲占有。乙得知后,要求甲、丙返还汽车、赔偿损失。对此,下列选项正确的是汽车归丙所有,乙的损失由甲赔偿汽车归丙所有,乙的损失由甲、丙连带赔偿汽车归乙所有,乙有权要求甲返还汽车、赔偿损失V汽车归乙所有,乙有权要求丙返还汽车、赔偿损失本题考点为物权变动、善意取得。物权的变动,是指物权的设立、变更、转让和消灭。动产物权的变动,是指基于法律行为的动产物权变动。基于法律行为的动产物权变动,除法律另有规定外,以交付作为物权设立与转让的生效要件。船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。本题中,甲交付给乙后,乙取得所有权,甲将车卖给丙的行为属于无权处分。而动产所有权善意取得应具备的条件:(1)标的物须为占有委托物且为非禁止流通物。(2)让与人系无权处分人。(3)受让人取得动产时出于善意。(4)受让人以合理的价格受让。(5)已完成交付。甲虽将车辆以合理的价格卖给了善意的丙,但未交付,因此即便是办理了登记手续,丙也没有善意取得车辆的所有权。故本题选C。(2010年真题)甲将一件名贵瓷器交乙保管。在保管期间,乙提出购买此瓷器,甲乙双方达成买卖合意。在买卖合同中,瓷器的交付方式属于简易交付丿现实交付指示交付占有改定本题考点为动产物权的变动。动产物权的变动最重要的是交付。除法律另有规定外,动产物权自交付时发生效力。交付是移转标的物占有的行为,交付方式包括:(1)现实交付,即将出让物置于受让人的实际控制之下。(2)简易交付,动产物权的受让人或其代理人因合同业已占有出让人的出让物的,出让人与受让人或其代理人达成物权转让合意时,交付即完成。(3)指示交付,出让人的出让动产被第三人占有的,出让人将返还请求权让与受让人,并告知占有人向受让人交付该动产,交付即完成。(4)占有改定,出让人在转让物权后,仍需要继续占有出让的动产的,由出让人与受让人订立合同,使出让人由原来的所有人的占有改变为非所有人的占有,而受让人已取得物权,只是将占有权交出让人行使一定时间,在约定期限届满时,出让人再按约定将该动产交还受让人直接占有。本题所述情形显然属于简易交付。故本题选A。(2014年真题)下列选项中,属于法定物权的是留置权丿地役权权利质权宅基地使用权本题考点为物权的种类、第十二章第三节中的留置权的概念和特征。法定物权是指直接基于法律的规定而产生的物权,如留置权、法定优先权。《物权法》第230条规定:“债务人不履行到期债务,债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产,并有权就该动产优先受偿。前款规定的债权人为留置权人,占有的动产为留置财产。”和法定物权相对称的是意定物权,即依当事人的意思而产生的物权,如用益物权、抵押权、质押权。可见,法定物权和意定物权作为物权的一个很重要的分类,它的依据是物权的发生是否基于当事人的意思。故本题选A。我国坚持物权法定主义,这在《物权法》第5条的规定中有明确的体现,但物权法定说的是物权的种类和内容由法律来规定。法定的具体物权类型要想在当事人之间发生,多半离不开当事人的意思表示。因此,我国的物权大部分都属于意定物权。(2018年真题)甲将一部相机借给乙,乙擅自将相机卖给不知情的丙,丙又将相机卖给不知情的丁并交付。对此,下列说法正确的是丁根据善意取得取得相机的所有权丁基于丙的交付取得相机的所有权丿丁在甲追认后方可取得相机的所有权丁在付清全部款项后方可取得相机的所有权本题考点为善意取得、物权变动。善意取得,又叫即时取得,是指无权处分人在不法将其占有的他人动产或者错误登记在其名下的他人不动产让与第三人或者为第三人设定他物权时,如果受让人在取得该动产或者不动产的物权时系出于善意且符合其他条件,即取得该动产或者不动产的所有权或者他物权的制度。动产所有权与不动产所有权的善意取得条件略有不同。动产所有权善意取得应具备的条件是:(1)标的物须为占有委托物且为非禁止流通物。(2)让与人系无权处分人。(3)受让人取得动产时出于善意。(4)受让人以合理的价格受让。(5)已完成交付(此处的交付不包括占有改定)。物权的变动,是指物权的设立、变更、转让和消灭。基于法律行为的动产物权变动,除法律另有规定外,以交付作为物权设立与转让的生效要件。交付是移转标的物占有的行为,交付方式包括:现实交付、简易交付、指示交付、占有改定。本题中,丙构成善意取得,取得相机的所有权。丙又将相机卖给不知情的丁的行为属于基于所有权的有权处分,丁在丙将相机交付后取得相机的所有权。丁取得所有权不是基于善意取得,而是基于买卖合同和交付行为。故本题选B。(2015年真题)下列选项中,属于所有权继受取得方式的是添附先占生产遗赠丿本题考点为所有权的取得。所有权的继受取得是指通过某种法律行为或基于法律行为以外的事实从原所有人处取得所有权。这种取得方式意味着原所有人的所有权基于一定的法律事实转归于新的所有人,亦即所有权的转移。所有权继受取得的原因包括法律行为和法律行为以外的事实两大类。所有权继受取得的主要方式包括:买卖、互易、赠与、继承和遗赠。故本题选D。而A、B、C三个选项都是所有权原始取得的方式。(2011年真题)村民甲在自己院子里挖水沟,致邻居乙家房屋地基下沉。依据物权法,甲侵害了乙的所有权丿地上权地役权建设用地使用权本题考点为所有权的概念、所有权的特征。所有权是对标的物全面支配的物权,是所有权人在法定限度内对物最充分、最完全的支配。本题中,村民甲虽然是在自己院子里挖水沟,但导致了邻居乙家房屋地基下沉,侵害了乙对房屋的所有权。故本题选A。(2017年真题)甲、乙、丙、丁共同出资购买一辆挖掘机,出资比例分别为55%、30%、10%、5%。对该挖掘机的转让甲一人即可决定甲、乙二人同意即可丿经任意三人同意即可必须经四人一致同意本题考点为按份共有。按份共有是指两个以上的共有人,对同一项财产按照确定的各自份额,对共有财产分享权利、分担义务的一种共有关系。根据《物权法》规定,处分按份共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的,应当经占份额三分之二以上的按份共有人同意,共有人之间另有约定的除外。而根据《物权法》的有关规定,按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。故本题选B。(2009年真题)甲将从上游水源流下的水截留在自己的土地,土地位于下游的乙要求甲停止截留。根据民法的规定,乙所行使的权利为使用权地上权地役权相邻权丿本题考点为相邻关系的概念。相邻关系,是指相互毗邻的不动产的所有人或使用人因对不动产行使所有权或使用权而发生的权利义务关系。相邻关系实质上是对财产所有人或占有人、使用人行使所有权或占有、使用权的合理延伸和必要的限制。本题中,乙所行使的权利正是基于相邻土地产生的相邻关系。故本题选D。(2010年真题)人民法院在处理相邻用水纠纷时,对有过错一方影响他方正常生产和生活的,应当责令其赔礼道歉消除危险排除妨害丿恢复原状本题考点为相邻关系的特征。相邻关系从另一个角度来看,是所有权的法定扩张,通过对相邻人所有权的限制来延伸另一方的权利。因此,对相邻关系的侵害,一般适用物权请求权的规定。具体到本题中相邻用水纠纷时,对有过错一方影响他方正常生产和生活的,他方有权要求排除妨害。人民法院在处理这类纠纷时,应当责令其排除妨害。故本题选C。(2012年真题)土地承包经营权的设立时间是土地承包经营权合同成立时土地承包经营权合同生效时丿土地承包经营权登记时取得土地承包经营权证时本题考点为土地承包经营权的设立。土地承包经营权是指自然人或社会组织依据承包合同对于农民集体所有或者国家所有由农民集体使用的土地享有的占有、使用和收益的权利。土地承包经营权的取得方式有两种:一是原始取得,二是继受取得。但无论采取何种方式,发包方都应当与承包方签订书面承包合同。承包合同通常自成立之日起生效,承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。故土地承包经营权的设立时间是土地承包经营权合同生效时。本题选B。(2011年真题)依据《物权法》的规定,下列财产中,可以抵押的是正在建造的船舶丿宅基地使用权被查封的财产集体土地所有权本题考点为抵押权的设立。根据《物权法》的规定,可以抵押的财产须为债务人或者第三人有权处分的财产,具体包括:(1)建筑物和其他土地附着物。(2)建设用地使用权。(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权。(4)生产设备、原材料、半成品、产品。(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器。(6)交通运输工具。(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前述所列财产一并抵押。不可以抵押的财产包括:(1)土地所有权。(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外。(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产。(5)依法被查封、扣押、监管的财产。(6)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。选项B、C、D均为法律禁止抵押的财产。故本题选A。(2013年真题)甲以房屋作抵押向乙借款,并办理了抵押登记。后甲未按期归还借款,且未与乙就如何实现抵押权达成协议。根据我国《物权法》的规定乙有权直接取得房屋的所有权乙有权直接变卖房屋以实现抵押权乙只能委托拍卖公司拍卖房屋以实现抵押权乙可以请求人民法院拍卖、变卖房屋以实现抵押权丿本题考点为抵押权的实现。抵押权实现应具备以下条件:其一,须抵押权有效存在。其二,须发生可以实现抵押权的法定或约定情形。抵押权的实现方法主要有两种:一是与抵押人协议以抵押物折价,取得抵押物的所有权,但此协议不得损害其他债权人的利益。否则,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起1年内请求人民法院撤销。二是抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。本题中,甲未按期归还借款,且未与乙就如何实现抵押权达成协议,符合上述抵押权的后一种实现方法,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。故本题选D。(2010年真题)出租人甲将房屋交给承租人乙占有使用,乙对该房屋的占有属于直接占有丿间接占有善意占有恶意占有本题考点为占有的类型。根据不同标准,占有可作不同分类。(1)依占有是否有法律上的根据,可以分为有权占有与无权占有。基于所有权、他物权、租赁权等权利而占有即为有权占有。根据占有人的主观心理状态,无权占有又可分为善意占有与恶意占有。善意占有是指占有人不知道且不应当知道自己的占有没有合法根据而占有:恶意占有是指占有人知道或者应当知道自己没有合法根据而占有。只有善意占有人方可受到善意取得制度的保护。(2)依占有人是否直接占有物,可以分为直接占有与间接占有。直接占有即直接对物加以管领之占有:间接占有指虽不直接占有物,但基于一定法律关系对物加以间接支配的占有。如在租赁合同中,承租人为直接占有人,出租人为间接占有人。(3)依占有人是否具有所有的意思,可分为自主占有与他主占有。自主占有是指占有人以自己所有的意思而占有,否则即为他主占有。因此,本题中承租人的占有为直接占有、有权占有。既然是有权占有,那就无所谓恶意善意了。故本题选A。(2013年真题)甲将自行车交乙保管,不久乙去世。乙之子丙误将该自行车当成遗产继承,后在使用过程中致自行车损坏。根据有关规定丙系恶意占有人丙应当返还自行车给甲丿丙应当向甲承担违约责任丙应当赔偿甲的损失本题考点为占有的类型。根据占有人的主观心理状态,无权占有又可分为善意占有与恶意占有。善意占有是指占有人不知道且不应当知道自己的占有没有合法根据而占有;恶意占有是指占有人知道或者应当知道自己没有合法根据而占有。本题中,丙误将该自行车当成遗产继承,可见丙为善意的无权占有。A选项错误。根据《物权法》的规定,不动产或者动产被占有人占有的,权利人可以请求返还原物及其孳息。故所有权人甲有权要求丙返还自行车,丙应当返还。B选项正确。丙不是保管合同的当事人,根据合同的相对性规则,丙没有承担违约责任的可能。C选项错误。又根据《物权法》的规定,占有人因使用占有的不动产或者动产,致使该不动产或者动产受到损害的,恶意占有人应当承担赔偿责任。本例中,丙属于善意占有人,虽然在使用自行车的过程中致其损坏,但是丙不应当承担赔偿责任。D选项错误。故本题选B。(2014年真题)在当事人没有约定时,能够取得原物的天然孳息所有权的是所有权人丿留置权人土地承包经营权人丿动产抵押权人本题考点为所有权的概念、所有权的特征,第二章第二节中的民事法律关系的客体。关于孳息的所有权归属,因天然孳息和法定孳息有所不同。天然孳息,由所有权人取得;既有所有权人又有用益物权人的,由用益物权人取得。当事人另有约定的,按照约定。法定孳息,当事人有约定的,按照约定取得:没有约定或者约定不明确的,按照交易习惯取得。故本题选AC。(2009年真题)下列共有关系中,属于共同共有关系的有居住在同一幢楼的居民对共同乘坐的电梯形成的共有关系甲乙对各自出资800元购买的洗衣机形成的共有关系婚姻关系存续期间,双方无特别约定,夫妻对一方所得的稿酬形成的共有关系丿被继承人死亡后,继承人对被继承人遗留的没有分割的遗产形成的共有关系丿本题考点为共同共有的概念。共同共有,是指两个以上的所有人,对共有财产享有平等的所有权。通说认为,共同共有主要包括夫妻财产共有、家庭财产共有和财产分割前的共有三种类型。A选项所述情况为建筑物区分所有权中的共有权,而非一般的共有关系。B选项属于等额出资所形成的按份共有关系。本题选CD。(2008年真题)下列关于用益物权的判断,正确的有用益物权属于定限物权丿用益物权属于他物权V用益物权具有物上代位性用益物权以支配物的使用价值为内容V本题考点为用益物权的特征。用益物权的特征是:(1)用益物权属于他物权、限制物权:(2)用益物权以占有为前提,以使用收益为内容;(3)用益物权的客体包括动产和不动产,主要是不动产。故本题选ABD。而物上代位性是担保物权的特征。(2013年真题)甲为自己房屋使用的便利与乙签订地役权合同,约定五年内乙不得加盖楼房,甲支付5万元。合同签订后,双方办理了登记手续。三年后甲去世,房屋由丙继承。同年,乙将楼房卖给丁,随后丁加盖楼房,遭丙阻止。在本案中丙无权制止丁加盖楼房地役权由丙享有V地役权不因甲死亡而消灭V丁有权要求乙承担违约责任本题考点为地役权的设立。依《物权法》的规定,地役权合同应当采取书面形式,地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的,可以向登记机构申请地役权登记;未经登记,不得对抗善意第三人。土地所有权人享有地役权或者负担地役权的,设立土地承包经营权、宅基地使用权时,该土地承包经营权人、宅基地使用权人继续享有或者负担已设立的地役权。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的,除合同另有约定外,地役权一并转让。土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的,在实现抵押权时,地役权一并转让。因甲去世,房屋由丙继承,所以丙也继承了甲的地役权。同理,乙将楼房卖给丁,丁负有乙原来对于甲的地役权相应的义务。故地役权不因甲死亡而消灭、地役权由丙享有、丙有权制止丁加盖楼房。A选项错误,B、C选项正确。至于D选项,乙将楼房卖给丁应该如实告知所售房屋上存有他人的地役权,如果乙未如实告知,丁可依据《合同法》第150条的规定主张违约责任,而如果乙已经如实告知,依据《合同法》第151条的规定,丁就无权要求乙承担违约责任。从本题的描述来看,在签订房屋买卖合同时,乙是否如实告知丁所售房屋上存有他人的地役权,不得而知。D选项说法过于绝对。故本题选BC。(2013年真题)甲因借款与乙签订房屋抵押合同,未办理抵押登记。其后甲又因借款将该房屋抵押给丙并办理了抵押登记。现甲不能偿还对乙、丙的欠款。根据我国民法相关规定甲、乙之间的抵押合同成立丿甲、丙之间的抵押合同成立丿乙享有抵押权丙享有抵押权丿本题考点为抵押权的设立。抵押权的设立,除订立书面的抵押合同外,还应依法办理抵押登记。我国现行法对抵押登记分别实行登记设立主义与登记对抗主义。以不动产、不动产权利以及正在建造的建筑物抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立。以动产抵押的,采取自愿原则,由当事人自行选择是否办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立。未经登记,不得对抗善意第三人。本题中,甲因借款与乙签订房屋抵押合同,属于以不动产为抵押权的客体,故必须登记,抵押权自登记时设立,而甲乙之间的抵押未办理抵押登记,故乙的抵押权未成立,乙不可能享有抵押权。C选项错误。相反,后来甲又因借款将该房屋抵押给丙并办理了抵押登记,丙即享有抵押权。D选项正确。根据《物权法》第15条规定:“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。”因此,甲、乙之间与甲、丙之间的抵押合同均成立。故本题选ABD。(2010年真题)下列行为中,侵犯专利权的有专为科学研究和试验而使用有关专利的从代理商处购买专利产品后,转售该产品的不知情而为生产经营目的制造侵害专利权产品的丿在临时通过中国领海的捕鲸船上,使用中国专利技术加工鲸鱼产品的丿本题考点为专利权。根据《专利法》的规定,发明和实用新型专利权被授予后,除另有规定的以外,任何单位或者个人未经专利权人许可,为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品,均构成侵权;外观设计专利权被授予后,任何单位或者个人未经专利权人许可,为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品,同样构成侵权。不视为侵犯专利权的情形包括:(1)专利权用尽后的使用、许诺销售、销售和进口。专利产品或者依照专利方法直接获得的产品,由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后,使用、许诺销售、销售和进口该产品的行为不视为侵犯专利权。(2)在先使用。在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备,并且仅在原有范围内继续制造、使用的行为不视为侵犯专利权。(3)临时过境的外国运输工具的使用。临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具,依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约,或者依照互惠原则,为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的行为不视为侵犯专利权。(4)以科学研究为目的的使用。专为科学研究和实验而使用有关专利的行为不视为侵犯专利权。(5)以医药与医疗器械的行政审批为目的的使用。为提供行政审批所需要的信息,制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的,以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的行为不视为侵犯专利权。故本题选CD。(2012年真题)简述民事法律行为的含义和特征。正确答案:(正确答案:民事法律行为,一般称法律行为,是指民事主体以意思表示的方式设立、变更或者终止民事法律关系的行为。作为一个抽象概念,民事法律行为是从契约、婚姻、收养、遗嘱等具体行为中概括出来的概念。民事法律行为有如下特征:(1)民事法律行为以意思表示为基本要素。意思表示是指民事主体将设立、变更或消灭一定民事法律关系的内在意思以一定的方式表示于外部的行为,是民事法律行为的基本构成要素,没有意思表示就没有民事法律行为。(2)民事法律行为是以设立、变更或者终止民事权利和民事义务关系为目的的行为,期望引起行为人预想的法律后果。)本题考点为民事法律行为的概念和特征。法律事实是引起民事法律关系产生、变更或消灭的原因,而民事法律行为是法律事实中最重要的一种。其重要性不言而喻,考生要认真掌握。(2012年真题)简述留置权的含义及成立条件。正确答案:(正确答案:留置权是指合法占有债务人动产的债权人,于债务人不履行债务时,得留置该动产并以其价值优先受偿的权利。留置权的成立应当具备以下几个要件:(1)债权人已合法占有属于债务人所有的动产。(2)债权人对该动产的占有与其债权的发生出自同一个法律关系,但企业之间留置的除外。(3)债务已届清偿期而债务人未履行债务。(4)符合法律规定和当事人的约定并且不违背公序良俗。法律规定或者当事人约定不得留置的动产,不得留置。)本题考点为留置权的概念、特征、成立条件。留置权是担保物权的一种,而且是唯一的法定担保物权。尤其在《物权法》通过以后,留置权的要件发生了变化。对此,考生应重视起来,认真掌握。(2013年真题)简述知识产权的法律特征。正确答案:(正确答案:知识产权是指民事主体对创造性智力成果依法享有的权利的总称。知识产权具有如下特点:(1)专有性。专有性即独占性、排他性。一方面,同一智力成果之上不能有两项以上完全相同的知识产权并存;另一方面,权利主体依法享有独占使用智力成果的权利,没有法律规定或未经权利人许可,任何人不得擅自使用权利人的智力成果。(2)地域性。知识产权的地域性是指一项知识产权只在其产生的特定国家或地区的领域内有效,不具有域外效力,其他国家没有必须给予保护的义务。(3)时间性。时间性意味着依法产生的知识产权一般只在法律规定的期限内有效,超出知识产权的法定保护期后,该知识产权消灭,有关智力成果进入公有领域,人们可以自由使用。须强调的是,不同知识产权的时间性呈现的是不同的特色,如商标权的期限届满后可通过续展依法延长保护期;少数知识产权没有时间限制,只要符合有关条件,法律可长期予以保护,如商业秘密权、地理标志权、商号权等。(4)客体的无形性。知识产权的客体是智力成果,而智力成果是不具有物质形态的,这是知识产权与其他民事权利的重大区别。)本题考点为知识产权的特征。知识产权的特征为知识产权法最基本的知识考点,请各位考生掌握。(2014年真题)简述邻接权与著作权的主要区别。正确答案:(正确答案:邻接权又称作品传播者权,是指作品传播者对在传播作品过程中产生的成果依法享有的专有权利。广义的著作权包括狭义的著作权与邻接权。两者关系极为密切,邻接权以著作权为基础:对于著作权合理使用的限制,同样适用于邻接权。邻接权与著作权的主要区别是:邻接权的主体多为法人或其他组织,著作权的主体多为自然人;邻接权的客体是传播作品过程中产生的成果,而著作权的客体是作品本身:邻接权中除包括表演者权外一般不涉及人身权,而著作权包括人身权和财产权双重内容。)本题考点为著作权。邻接权是权利人在传播作品过程中产生的利益,是对作品价值充分发掘的结果。因此,邻接权和著作权既有联系又有区别。此考点非常重要,提醒考生认真掌握。(2010年真题)《中华人民共和国担保法》第6条规定:“本法所称保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”试分析保证的特征、设定条件和效力。正确答案:(正确答案:保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或承担责任的担保方式。保证具有以下特征:首先,保证是由第三人提供的担保方式。其次,保证属于人的担保。最后,保证具有从属性、补充性、相对独立性和明确的目的性。主合同不成立或者无效,保证合同当然不成立或者无效。保证的设定条件包括:(1)须保证人符合法定条件。国家机关原则上不得为保证人,除非经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款而进行转贷。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体以及企业法人的职能部门也不得担任保证人。但从事经营活动的事业单位、社会团体可以担任保证人。企业法人的分支机构经法人书面授权可以提供保证。(2)须保证人与债权人达成合意且意思表示真实。(3)须主合同合法有效。(4)应当以书面形式订立保证合同。保证有效成立后,其效力体现在:(1)在保证人与债权人之间。债权人在履行期限届至时,可以要求保证人承担保证责任,而保证人则享有主债务人享有的一切抗辩权。同时,一般保证中的保证人还享有先诉抗辩权。保证人承担保证责任的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的,按照约定。(2)在保证人与主债务人之间。保证人在承担保证责任后,有权向主债务人追偿。)本题考点为保证。保证是债权的担保方式之一,是第三人作为保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,其按照约定履行债务或承担责任的担保方式,属于担保中的人的担保。以担保标的为标准,担保可以分为人的担保与物的担保。人的担保是指以第三人的信用为担保标的的担保,如保证;物的担保是指以担保人的特定财产为担保标的的担保,如抵押、质押、留置。定金可以归入到物的担保,因金钱可以视为特殊的物。物的担保

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