民事代理制度

民事代理制度zhbitweijia@163.comPassword:123456200x-52.关于复代理，下列哪些选项正确？A.复代理人是代理人基于复任权而选任的B.复代理人的代理行为后果直接由本人承担C.委托代理人转托他人代理必须取得被代理人同意D.委托代理人转托不明给第三人造成损失的，转托代理人应负连带责任答案：AB解析：由代理人基于复任权选任代理人的代理，称为复代理。复代理的要件之一是代理人有复任权，故A项说法正确。《民通意见》第81条：“委托代理人转托他人代理的，比照民法通则第65条规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。”根据规定可知，复代理人的代理行为后果直接由被代理人即本人承担；委托代理人转托不明，转托代理人有过错的才负连带责任，故B正确，D错误。《民法通则》第68条规定：“委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。”C太绝对。狭义的无权代理【引例】：大学生张某的室友知道张某想要买一辆旧的自行车，一天见李某有一台质量较好、价格便宜的二手车要出售，便未经张某的同意，以张某的名义向李某购买了这辆自行车。无权代理：不具有代理权的当事人所实施的代理行为。即代理人①无代理权、②超越代理权或③在代理权终止以后所从事的行为。狭义无权代理的法律后果：§48合同法行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。2009-4．下列哪一情形构成无权代理？A．甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有B．某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保C．刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试D．关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款答案：D解析：本题考核无权代理。无权代理是非基于代理权而以本人名义实施的旨在将效果归属于本人的代理。A项中，虽然甲是冒用乙的姓名进行的民事行为，但是，并非旨在将行为效果归属于乙，而是旨在据为已有，不满足无权代理的条件，因此，A项不选。B项中，某公司的董事长不是公司的代理人，而是代表人。代理人与法人代表地位也不同，法人代表人在代表法人时，自己的人格被法人吸收，法人代表的行为就是法人的行为；代理人在代理时，仍是以自己的意思独立实施行为，只是该行为的法律效果归属于本人。本项中，董事长的行为是代表行为，而非代理行为，因此，B项不选。《民法通则》第63条第3款规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。C项中的求职面试行为根据实践经验可知，属于必须由本人亲自实施的民事法律行为，不得由代理人代理，因此，刘某冒充丁某参加请求面试的行为是违反法律禁止规定的行为，属于无效行为，不属于是否有权代理的评价范围之内。因此，C项不选。D项中，从“推销员谎称”信息中可以判断出关某没有得到李某的授权，关某认为此保健品是邻居李某订购的，并代李某接收且付款的行为属于无权代理。因此，D项正确。2007-3．甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的？A．甲公司应当付款B．甲公司应当付款，乙承担连带责任C．甲公司有权拒绝付款D．甲公司应当承担补充责任[答案]

A

[考点]表见代理[解析]在本题中，乙辞职后的签单行为，属于代理权终止后以被代理人名义订立合同的行为，由于“甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清”，故丙餐厅客观上有理由相信乙仍有代理权，乙签单的行为属于表见代理，表见代理的后果应归本人(甲公司)承受，甲公司应当付款，如果被代理人因此而蒙受损失，他可以根据无权代理人过错的大小请求其补救或追偿，而不是由无权代理人负连带责任或首要责任。所以，本题应当选A。有的考生虽然认识到了乙当月在餐厅的几次签单行为属于表见代理，但是对于表见代理的后果归属识记错误，因此误选了B或D；有的考生认为乙当月在餐厅的几次用餐是在其丧失了甲公司签单的代理权之后所为的行为，属于无权代理，因此误选了C。§69

有下列情形之一的，委托代理终止：

（一）代理期间届满或者代理事务完成；（二）被代理人取消委托或代理人辞去委托；（三）代理人死亡；（四）代理人丧失民事行为能力；（五）作为被代理人或者代理人的法人终止。期限和诉讼时效制度期间的起算点和终止点§154,155,§199民通意见规定按小时计算期间的，从规定时开始计算。规定按照日、月、年计算期间的，开始的当天不算入，从下一天开始计算。期间的最后一天是星期日或其他法定休假日的，以休假日的次日为期间的最后一天。期间的最后一天的截止时间为二十四点。有业务时间的，到停止业务活动的时间截止。诉讼时效：又称消灭时效，权利人不行使权利，经过法定期间即发生权利功效减损法律效果的制度。诉讼时效的功能：避免义务人的举证困难维持既定法律秩序稳定

诉讼时效的种类普通诉讼时效期间§135向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。特别诉讼时效期间：1年、3年、4年。§136下列的诉讼时效期间为一年：VIP（一）身体受到伤害要求赔偿的；（二）出售质量不合格的商品未声明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存财物被丢失或者损毁的。诉讼时效期间的起算§137

自当事人知道或应当知道权利被侵害时起计算，除另有约定：侵权损害赔偿请求权等自权利受损时起算§137；不作为之债，从义务人违反义务时起算；请求权定有清偿期的，从清偿期届满时起算。分期清偿的，应从最后一期清偿期限届满时起算；债权未定清偿期的，债权人可随时请求清偿。请求时确定清偿期的，从该清偿期届满时起算；请求时未确定清偿期的，自请求清偿时起算。诉讼时效的中止、中断和延长诉讼时效的中止：又称为诉讼时效期间不完成，指在诉讼时效期间进行中，因发生一定的法定事由，使权利人不能行使请求权，暂时停止计算诉讼时效期间，待阻碍时效期间进行的法定事由消除后，继续进行诉讼时效期间的计算。诉讼时效中止的法定事由§139在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。诉讼时效的中断：在诉讼时效期间，因发生一定的法定事由，使已经经过的时效期间统归无效，待时效期间中断的事由消除后，诉讼时效期间重新计算。

中断的法定事由：§140提起诉讼；权利人提出请求；义务人同意履行义务。2004-51．2002年5月8日，王某骑车回家经过一工地时，掉入没有设置明显标志和采取安全措施的坑中，造成骨折。王某于同年6月10日找到建设项目的发包人和承包人要求赔偿，两单位相互推诿。同年6月13日，王某前往法院起诉，突遭台风袭击，中途返回。下列说法哪些是正确的？

A．本案诉讼时效期间于2003年6月10日届满B．王某6月13日的行为引起诉讼时效中断C．发包人应承担民事责任D．承包人应承担民事责任【答案及解析】：ADA对B错，民法通则第136条规定，“身体受到伤害要求赔偿的”，诉讼时效期间为1年。民法通则第140条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。C错D对，民法通则第125条及侵权责任法第91条规定，在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。

第四节诉讼时效期间届满的法律效果诉讼时效期间届满的法律后果：胜诉权消灭主义：§153民诉意见当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。

时效利益的抛弃：指义务人在时效期间届满以后，以明示或默示的方式抛弃其取得的时效利益。抛弃时效利益视为时效期间未届满，重新开始计算时效期间。§138超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。§171民通意见过了诉讼时效期间，义务人履行义务后，又以超过诉讼时效为由翻悔的，不予支持。除斥期间：法律规定的某种权利的存续期间，不变期间。除斥期间届满后，权利归于消灭。诉讼时效期间：自权利人能够行使请求权之时起算；可变期间；期间届满权利效力减损。允许义务人抛弃其获得的时效利益。除斥期间：通常自权利成立之时起算；不变期间；期限届满权利消灭。不存在抛弃相应利益的问题。2006-6．2001年4月1日，范某从曹某处借款2万元，双方没有约定还款期。2003年3月22日，曹某通知范某还款，并留给其10天准备时间。下列哪种说法是正确的？A．若曹某于2003年4月2日或其之后起诉，法院应裁定不予受理B．若曹某于2005年3月22日或其之后起诉，法院应判决驳回其诉讼请求C．若曹某于2005年4月2日或其之后起诉，法院应裁定驳回其起诉D．若曹某于2005年4月2日或其之后起诉，法院应判决驳回其诉讼请求【答案】D【考点】借款合同；诉讼时效【详解】根据《合同法》第206条、《民通意见》第121条的规定，借款合同的当事人没有约定还款期限的，借款人可以随时返还，货款人也可以催告借款人在合理期限内返还。本题中，曹某通知范某还款指定的10天为还款期限。期限届满，开始计算贷款合同的诉讼时效，因此2005年4月2日诉讼时效届满。但《民诉意见》第153条规定，