知识产权工程师培训教案

69/69第一讲商业秘密概述当前讲授重点1、什么是商业秘密2、商业秘密的特征3、商业秘密的类型难点1、如何推断商业秘密的价值性2、如何推断客户名单是否属于商业秘密

一、商业秘密概述—定义商业秘密的定义：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有有用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。（《反不正当竞争法》第十条第三款）。二、商业秘密概述—构成要件（一）不为公众所知悉（秘密性）：指商业秘密不为该信息本行业的人普遍知悉。1.公众的主体范围（1）它是指同行业的人，否则可不能产生商业上的竞争关系；（2）它不是指除了商业秘密权利人以外的所有同行业的人；（3）它是指同行业中的一般人或者多数人。2.知悉：分为“实际知悉”和“容易知悉”。（1）实际知悉：指该信息在一定范围内被知悉差不多是客观事实，多数人差不多确实知悉了这一信息；（2）容易知悉：指该领域内的大多数人通过正当途径能够轻易知悉该信息的可能性。秘密性是商业秘密区不于其他信息的最全然的属性，也是决定信息是不是商业秘密的最权威的因素。大伙儿注意什么缘故我们那个地点对“公众”这一范围做的限定只要不是本行业人普遍明白的程度就能够了，而不是要求除信息持有人以外的其他人所有人都不明白呢？理由是商业秘密是一种具有价值性的信息，只有通过实施才能体现其价值，而在社会化大生产条件下，事实上施往往需要借助固定的技术人员。假如我们苛求秘密必须是绝对秘密，那么商业秘密权利人只能事必躬亲且由自己独自一人进行，这在社会化大生产的条件下也是不现实的。因此我们只是要求不是本行业人普遍明白的程度就能够了。3.在以下情况下能够认定商业秘密丧失秘密性：（1）该信息差不多在公开出版物或者其他媒体上公开披露；（2）该信息差不多通过使用而公开；使用公开的情况就例如某一信息仅仅表现为尺寸、结构、材料的简单组合，通过观看即能猎取，那么一旦进入市场，被对手知悉就算作使用公开。公开使用商业秘密就代表着权利人主观上未尽到应尽的保密义务，也就会因此丧失秘密性。（3）该信息从其他公开渠道能够获得，比如座谈会、新闻公布会等；（4）该信息为所涉信息范围内的人的一般常识或者行业惯例；（5）该信息无需付出一定的代价而容易获得。一般指的是现有信息简单排列组合就能构成新的信息。4.商业秘密不丧失秘密性的几种专门情况：（1）程序合法的技术成果鉴定可不能破坏技术信息的秘密性；（2）商业秘密企业内部的相关工作人员知悉商业秘密可不能破坏其秘密性；（3）必要的业务伙伴合理的知悉并承担了保密义务的，商业秘密不失秘密性。（二）能为权利人带来效益（价值性）：指商业秘密必须具有商业价值性能给权利人能带来收益。比如在商品采购贸易中，能够降低原材料成本和商品采购价格、拓展商品销售渠道的信息就能够降低成本，猎取更多利益，那么也就会因为具有商业价值性而有可能成为商业秘密。商业秘密的价值性表现为能够为权利人带来经济利益，也能够是带来竞争优势。竞争优势虽不能直接体现为经济利益，但却常被认为是商业秘密价值性的最全然体现，因为获得商业秘密本身就会使得科研或生产技术前进若干年，使得制造价值的成本降低、效率提高，带来竞争的优势。Eg:某公司生产一种模具，因为添加了某种材料增加了模具的耐压力，同时也提高了使用寿命。那么这种材料的添加使那个模具特不耐压，也确实是讲提高了模具使用的次数，相应的在市场上具有比较好的竞争优势。比如买一个一般的模具来，可能只能冲压一次那个模具就不能再用了，然而那个模具因为增加了某种添加剂以后，它能够冲压十次，那他的客户群就要远远大于前面提到的只能冲压一次那样的企业，那对他来讲，他的经济效益和市场竞争优势就专门强。那么这种添加剂也就具有了价值性而有可能成为商业秘密。1.商业秘密价值性的推断方向：（1）关于技术秘密的价值性，认定的标准是技术上的先进性；（2）贸易秘密→降低成本或提高销售价格（3）治理秘密→降低用人成本或提高劳动生产率2.相关难点—商业秘密的价值性表现方式：

现实的＆潜在的

积极的＆消极的

持续的＆短暂的

（1）《美国统一商业秘密法》：商业秘密具有实际或潜在的独立经济价值。《反不正当竞争法重述》：商业秘密使相关于他人产生现实或潜在经济优势。价值包括现实的价值和潜在的价值。不管是现实的可直接使用的商业秘密，依旧正在研究开发中而具有潜在的、可预期的价值的信息，都能够构成商业秘密，受法律爱护。（2）推断一项信息是否具有价值性，不应从一时动身，也不应单纯从信息持有人角度动身，而应以其在社会上有无经济价值为标准。商业秘密信息分成积极信息和消极信息，积极信息是指行为人通过实质性的研究开发获得的，对自己的生产经营活动直接有用的信息。消极信息是指行为人通过实质性的研究开发获得的，对自己的生产经营活动没有任何效用的信息。积极信息能够成为商业秘密是毫无疑问的，然而消极信息也有可能会成为商业秘密。考虑：那些通过行为人实质性研发得知，或许因为最后没有研发成功，也没有产生对其生产经营活动有效用的信息，那这些信息是不是就不具有商业价值性，不能算作商业秘密了呢？换个角度考虑一下，这些未能研发出来的信息，尽管研发者没有从中得到实际的经济效益，然而假如竞争对手得到，能够使竞争对手者从中得到借鉴，幸免重蹈覆辙，缩短研发过程，防止研发成本的白费，从而强化其在市场竞争中的地位。因此像这种信息同样具有经济价值，也就同样可构成商业秘密。（三）保密措施：商业秘密权利人必须为拥有的商业秘密采取合理的保密措施。何谓“合理的保密措施”？1.世界知识产权组织解释“合理保密措施”的推断因素为：（1）考虑(权利人)努力的程度（2）保持秘密信息的花费（3）信息的价值2.美国学者将保密措施中的“合理”解释为权利人“合理的努力”，要紧从以下几个方面进行推断：（1）雇主提供的物理设备是否采取保密措施（2）对受雇人是否有保密的要求（3）对公司以外的人是否采取相应的防范措施（4）对商业秘密的本身是否采取保密措施3.关于商业秘密的权利人爱护和法律爱护如何结合的问题，美国的商业秘密法提出了如此一个原则来作为解释。延伸：合理的保密措施中的“围墙原则”假设A投入了100元的科研经费，开发了一项行业内重要的商业秘密，市场价值200元。现在周围差不多上一些竞争对手，会定期通过A的研究地点。假如A不在研究地点周围修一堵围墙，那么就专门容易被竞争对手窥探到，最终因为A没有做出合理的保密措施而得不到商业秘密爱护，技术终将进入公共领域。我们再假设修围墙的费用是100元。那个时候，我们先假设不考虑长期的收益，就从单次来讲，数字就会让我们感到为难，假如投入100元修围墙，再加上100元的科研经费。就和市场价值200元相等，也确实是白忙活一场，假如不投入修围墙，可能就不能爱护这项技术。也不是A情愿看到的。现在我们把商业秘密法的因素加到那个故事里面，假如能够用法律爱护作为围墙的补充，那么A的经济处境就会变得不一样。具体来讲，假如A投入了70元来修建围墙，那么A的总投入确实是170元，纯利润是30元。然而，如我们所看到的，70元不足以修建一个完全安全的围墙。然而这时候商业秘密法就能够爱护A，假如明明A修了围墙，竞争者却依旧爬上围墙来窥探A的商业秘密，那么A就有理由控告他。商业秘密法在那个时候实际上就帮A修建了一道完全安全的围墙，A也没有因为修墙费用过高而失去利益。法律爱护的观点认为，我们不能只因为财产所有人的疏忽就让竞争者的偷窥行为变得有理有据，合理的保密措施只是为了让以后侵权人明白这种权利的存在，也是该项商业秘密寻求法律爱护的证据。因此，修建围墙只是起到一种公告的作用，就像给产品注上专利号。法律上没有要求采取“天衣无缝”的绝对保密的措施维持其秘密信息，也不必采取过分昂贵的措施去防止他人刻意窃取商业秘密。司法实践中，通常掌握的标准是，只要权利人按照行业惯例采取了适当的措施保持其信息的秘密性，即可认定为权利人达到了注意标准。权利人的保密措施应当是客观存在的规章、制度或者保密协议等，使任何一方能够最终接触到商业秘密的人都能够合理地认识到自己接触的信息采取了保密措施。因此“合理爱护”的法定要件是不仅有保密的“意图”，更重要的是为保密所采取的各种努力行为，这些行为是系统的和完整的，这种系统性是要让法官足以确信，该企业为之付出了努力和代价。在商业秘密诉讼中，如何评价和考察权利人的保密措施是否适当，是否具有保密性，具有重大的诉讼价值。所有人采取保密措施，是指防止第三人猎取信息的措施和要求雇员、合作伙伴保密的措施。4.在以下情况下，法院应当认定权利人采取了保密措施：（1）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容（2）关于涉密信息载体采取加锁等防范措施（3）在涉密信息的载体上标有保密标志（4）关于涉密信息采纳密码或者代码等（5）签订保密协议（6）关于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访或提出保密要求（7）确保信息秘密的其他措施从上面的讲述我们能够明白，所谓“合理”，是指采取的保密措施要和保密客体的特征相适应，以他人不采取盗用、利诱、胁迫等不正当手段或者违反约定就难以获得为必要条件。假如他人采取正常手段也能猎取，那么就能够认定该信息不具有保密性，而不能得到商业秘密法的爱护。Eg:A工厂四周是封闭的状态，留有大门供正常出入之用，门外是马路，平常大门紧闭。一天，大门放开，恰巧B工厂一工作人员沿马路从A工厂大门前通过，看到了该院内摆放的还没有上市的产品的新外形设计。因此记在了内心，同时回厂进行了生产和销售，取得了效益；就在A工厂大门放开的时候，C工厂的工作人员没有通过大门，而是翻墙进入了A工厂的院内，看到产品的新设计后逃走，回厂后也投入了生产销售。事发后，A工厂分不找到了B工厂和C工厂交涉，认为其侵犯了自己的商业秘密。我们来分析一下，这两种情况是否相同，是否需要区不对待：关于B工厂来讲，是A工厂在开门之际，由技术员看到的，属于A工厂的保密措施不利，而B工厂工作人员的观望不构成不正当手段，B工厂不构成侵权；关于C工厂来讲，A工厂的开门没有被他利用，A工厂围墙的修建相关于C工厂来讲是采取了保密措施，对C工厂而言是商业秘密，C工厂的职员的翻墙猎取信息的行为属于不正当的手段，C工厂构成侵权。商业秘密是由秘密性、价值性与保密措性三个特性构成的，同时每个特性都不是孤立的，缺少任何一项都不能构成商业秘密。因此，在考察一项信息是否构成商业秘密时我们要作综合的推断，三、商业秘密概述—商业秘密的类型依照《反不正当竞争法》第十条第三款给出商业秘密的定义：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有有用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。技术信息和经营信息作为商业秘密的两个部分，要紧区不为，技术信息侧重于工业中的技术知识和经验，经营信息则侧重于在经营、治理中的知识和经验。（一）技术信息：指专业技术、技术诀窍。它要紧包括大伙儿熟知的配方，研究开发的文件如会议纪要、实验结果、检验方法等，图纸，改进的机器设备，工艺程序，产品。（二）经营信息：指技术秘密以外的能够构成商业秘密的其他信息。它包括客户信息，其他与竞争和效益相关的商业信息如采购打算、供货渠道、重要的治理方法等。（三）相关难点：客户名单客户名单是经营信息里的一个重要种类，在商业秘密侵权案里最容易引起纷争。由于此类案件常常因为职员的离职跳槽而引起，和职员的自由择业权有关系，同时客户的名单又经常处于一种变化的状态，内容和范围都不易确定，因此，客户名单的认定在商业秘密中是一个专门重要的问题。案例：1994年7月至8月，A旅行社欧美部10余名职员未办理调动手续，相继携带工作中使用、保管的A旅行社的客户档案，投奔B旅行社。B旅行社以这些人员组建了本社欧美二部，随即沿用A旅行社的这些客户档案进行经营，致A旅行社蒙受重大损失。经制止无效，A旅行社于1994年9月13日向法院起诉，诉称：被告B旅行社以离间手段诱使其所属职员加盟，并以这些职员掌握的原客户档案与国外客户联系，致使本社国外客户在一周时刻内取消了原订1994年8月至12月旅游团队151个，占原订团队总数的三分之二，减少打算收入人民币2196.4万元，利润损失353万元。请求法院制止被告的不正当竞争行为，要求被告归还其客户档案，赔偿经济损失300万元。被告答辩称：旅游业中，改变旅游团队打算是常见的。客户档案系指国外旅游机构的地址、电话、传真资料等，国外报纸广告上随处可见，无秘密可言。原告职员来本社工作，属合理的人才流淌。原告的诉讼请求不符合事实，法院应予驳回。考虑：该案中带走的客户名单算不算商业秘密，什么缘故？「审判结果」

原A旅行社的十余名业务骨干均以出国留学、探亲、陪读等虚假事实为理由，擅自离社，B旅行社对此辩称为合理的人才流淌，理由不成立。

A旅行社多年来已与北欧国家的五家旅行社建立了良好的业务关系。1994年已商定由A旅行社接待该五家旅行社组织的151个来华旅游团队。双方对来华时刻、旅游景点、住宿标准、价格等具体事项多次传真询价及确认，为A旅行社正在运营的业务。其中一些团队已来华旅游，其余团队也今后华。A旅行社在此项业务往来中付出了劳动和代价。这些资料不为公众所知，具有秘密性；可为A旅行社带来商业利润，具有价值性。属《中华人民共和国反不正当竞争法》规定的商业秘密范畴，应视为A旅行社的经营信息类商业秘密。B旅行社辩称是公开获得这些外国旅行社资料的讲法，不符合事实。

A旅行社原业务人员将该社客户档案、传真资料携往B旅行社后，以B旅行社名义向国外客户发函，接着经营原属A旅行社的业务，截止1994年9月19日，已实际接待20余个国外来华旅游团队。这与B旅行社宣称的没有使用A旅行社档案接待旅游团队相悖。基于上述事实，法院指出，B旅行社以人才流淌为借口，实施侵犯A旅行社商业秘密的行为是违法的，应承担相应的法律后果。

双方当事人在国家旅游协会的主持下，自愿达成协议：B旅行社向A旅行社致歉并给付人民币100万元作为A旅行社的损失补偿。据此，A旅行社申请撤诉，法院裁定准许。请结合上面的案例考虑以下两个问题：客户名单是否都能构成商业秘密？假如不是，什么情况下客户名单能构成商业秘密？

客户名单，从广义上能够分为商业意义上的客户名单和法律意义上的客户名单。商业意义上的客户名单指在日常商业交易中接触的客户信息，信息资料一般比较简单；法律意义上的客户名单指买方或者供应商的产品需求、产品特点、经营规律、对商品价格的承受能力等，信息资料比较详细、完整。1.在美国的判例中，会以如下理由否定客户名单的商业秘密属性：（1）客户名单易于从公开的商业周刊获得；（2）所有竞争者都能通过相同的途径获得该客户名单；（3）客户名单在该领域内极其有名；（4）客户名单没有上锁，没有标注秘密字样，由一般的业务员保管。2.客户名单构成商业秘密的条件：（1）该客户名单的形成是权利人通过了相当的努力而获得的；（特定性）客户名单是否容易猎取，要考虑在猎取的过程中耗费了多大的人力、财力和智力。构成商业秘密的客户名单必须是不易取得的，假如容易取得，比如从公开的刊物、电话簿或者特定的数据库中简单的抽取获得，就不能成为商业秘密的客体。（2）权利人与该客户在一定期间内形成了相对固定且具有独特交易适应的交易方式。（稳定性）企业通过长期的交易和努力，从宽敞的不确定的客户群中，通过总结和选择，培养了一些特定的客户，了解了他们的专门需要、专门的交易方式和交易适应，形成了稳定的交易关系，这些客户的名单就具有了商业秘密性。（3）权利人是否采取了合理的保密措施。（保密性）3.商业秘密中“客户名单”的总结定义：商业秘密中的客户名单一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的适应、意向、内容等构成的，区不于相关公知信息的专门客户信息，包括汇合众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。

第二讲商业秘密爱护适用当前讲授重点1、商业秘密的爱护基础2、商业秘密爱护的现状与误区3、商业秘密爱护和专利爱护比较难点1、商业秘密爱护的优势和劣势2、何时适合选择商业秘密爱护一、商业秘密的爱护基础（一）商业秘密是企业核心竞争力可口可乐的“奇妙配方”2009年度“全球最具价值品牌100强”，可口可乐以687亿美元的品牌价值位居榜首。2010排到了第五。全世界有155个国家的人每天要喝下几亿瓶可乐。这种倍受人们喜爱的饮料,虽从未申请专利,但却名扬全世界。

可口可乐之因此能如此持续进展的动力就在于其商业秘密——配方，可口可乐的配方自1886年在美国亚特兰大诞生以来，已保密达120多年之久。它的配方对世人来讲一直是个谜，百余年来，尽管时有破译传闻，但至今无一证实。围绕该配方发生的每件事都成了传奇。

事实上可口可乐99%以上的配料是公开的，它差不多上是几种物质的混合物——糖、碳酸水、焦糖、磷酸、咖啡因和失去效能的古柯叶及椰子果。奇妙的配料，“7x号物资”在可口可乐中所占的比例还不到1%。但正是这1%让化学家和竞争者一直研究未果。通过这一例子，大伙儿可能差不多了解了爱护商业秘密的意义之所在。在现现在的信息社会，商业秘密作为一种稀有信息能够讲是企业生存的核心竞争力，因此，公司必须像爱护财产一样爱护自己的商业秘密。（二）商业秘密法律爱护爱护的基础什么缘故将商业秘密的爱护提升到法律层面，成为法律爱护问题？商业秘密的法律爱护基础，要紧有三个方面：1.道德层面—老实守信的信念美国大法官霍姆斯曾经讲过，信任关系是商业秘密诉讼的动身点。大伙儿明白一个市场中，老实守信是特不重要，所谓无信则无立，没有相互的信任，市场交易就专门难进行。对他人商业秘密的窃取确实是一种不老实，无信用的行为。因此，为了维护市场交易中的老实守信的道德风尚，商业秘密的法律爱护就成为建立在道德基础上的必定选择。2.经济层面—激励机制法律对商业秘密进行爱护，可谓是法律把商业秘密作为一种财产来进行界定和认可。出于对个体财产的认识和爱护，我们也需要用法律来对商业秘密加以爱护。3.经济层面—交易成本为爱护商业秘密支出的交易费用要紧包括三方面：（1）商业秘密持有人的防范成本；（2）相对人为窃取商业秘密付出的偷窃成本；（3）商业秘密转让中发生的费用。建立商业秘密的法律爱护体系能有效的降低商业秘密持有人的防范成本，而增加相对人窃取商业秘密的偷窃成本。从而有效降低交易成本，能促进交易的合理进行。（三）商业秘密爱护的现状与误区1.现状：（1）大多数企业没有认识到商业秘密的实际和潜在价值。许多企业不仅对自己的一些经营信息不明白加以爱护，对一些专有技术也不明白加以爱护，国有企业尤其如此，从而导致在竞争中失去优势。（2）大多数企业没有将商业秘密作为一种无形资产加以爱护。许多企业随意泄露甚至无偿将我国的商业秘密提供给外国企业的情况时有发生，某些企业缺少商业秘密爱护意识，在和外商合资的过程中仅从本单位的近期利益动身，将一些特有技术以低廉的价格出卖给外国。（3）有些企业尽管认识到本企业的一些技术信息、经营信息是商业秘密，然而没有采取有效的保密措施。对涉密部门和涉密人员都没有采取妥善的保密措施，以致秘密被泄露；有的企业尽管制定了保密措施但形同虚设，治理松散。（4）人才流淌中泄露商业秘密差不多成为了普遍现象。尤其是一些技术含量高的企业，在人才流淌中带走商业秘密的情况及其普遍。2.我国企业的商业秘密爱护意识不高，要紧因为存在以下误区：误区之一：觉得自己没有什么商业秘密需要爱护。能够毫不夸张的讲，每个企业都拥有一定价值的商业秘密。即是是几个人的公司，也有关于它来讲有价值的商业秘密。街头小小的小卖部都不例外。如甲乙两家小卖部同样卖巧克力，都卖11元一包。然而甲能够以10元进货，而乙却能以9.5元进到同样的货。那么乙的进货渠道确实是他的商业秘密，关于它产生了一定的价值。大伙儿能够想象，他假如卖11元，那么他就取得了比他竞争者更多的利益，假如他卖10元，那么他在不亏本的情况下获得了比他对手更多的市场。因此，没有无秘密的企业，除非其不参与市场竞争。

误区之二：认为落后的东西就不需要保密。在两个竞争的企业之间，尽管有优势方和落后方之分，然而落后方的底牌若被有优势方掌握，就有可能被优势方玩弄于股掌之上。优势方能够凭借技术、产品和治理等方面的优势，以最低廉的竞争成本压制对方，甚至打垮对方。假如优势方不了降落后方，就不得不小心翼翼，那么在无形中就会加大其竞争成本，阻碍其优势的充分发挥；但若优势方对弱势方的长短处了如指掌，那他能够放心大胆地制定出针对性极强的策略来，达到其损人利己的目的。

误区之三：爱护范围扩大化。有些企业将那些差不多处于公知领域的信息当作自己的商业秘密加以爱护，一方面增加了企业的成本；另一方面不能做到有的放矢，分散了人力、财力，重要的秘密反而得不到有力的爱护。

误区之四：重技术信息的爱护而轻经营信息的爱护。许多企业十分清晰“科学技术是第一生产力”的道理，都能对技术信息加以或多或少的爱护，而关于经营信息，由于没有相应的治理措施或者认识不足，导致对此类秘密疏于治理。最为典型的表现确实是，对技术开发人员有保密要求，而对市场打算和营销人员、财会人员等非技术开发人员却放任自流。

误区之五：缺乏综合爱护措施。企业的各种重要信息由于类不和载体形式的不同，被侵犯的难度就不一样，相应地，爱护的方法和措施也要适合它们各自的特点。应该将商业秘密爱护和其他的权利爱护相结合。误区之六：过分信赖制度和合同的约束力。对不忠诚的职员和不守信用的涉密单位，保密制度和保密合同的约束常常显得乏力，一方面他们会利用法规、制度的空档或心怀侥幸，对权利人的商业秘密实施侵害；另外一方面，即使企业事后猎取了法律爱护，然而商业秘密差不多不可挽回的公开了。企业在制订保密制度、签订保密合同的基础上，还要掌握保守商业秘密的技巧，经常进行检查监督。要将每一重要的商业秘密分割成多个部分，不同的部分安排不同的人员从事开发、操作、治理，使得企业中尽可能少的职员掌握完整的商业秘密；要对企业内部的部门和人员进行经常性的保密检查，及时发觉泄密隐患，堵塞泄密漏洞；定期不定期地组织人员出外巡查，以免商业秘密被侵犯后仍一无所知，错过最佳的补救、反击机会，给企业造成难以挽回的损失。

二、商业秘密爱护适用—商业秘密和一般知识产权的区不（一）义务主体不同：一般知识产权商标权、专利权、著作权的义务主体是不特定的，其权利对象是任何人，有对抗第三人的效力。商业秘密权的权利主体不单一，不能对抗善意第三人，只要不是非正当手段取得，即可实施。（二）特征不同：一般知识产权具有排他性、专有性、独占性、绝对性然而商业秘密的权利人不具有单一性，商业秘密权不能对抗采纳正当手段获得该秘密的人，没有明显的排他性，不具有专有性和独占性。

三、商业秘密爱护适用—商业秘密爱护与专利权爱护企业的技术信息爱护的途径是多样的，那什么时候适合用商业秘密的方式对技术信息进行爱护呢？在知识产权中，与商业秘密作用类似，共同为技术信息提供法律爱护的是专利权。下面以专利爱护作为参照物，向大伙儿比较介绍商业秘密爱护。（一）专利权与商业秘密权的定义1．专利权，是发明制造人或其权利受让人对特定的发明制造在一定期限内依法享有的独占实施权。发明的爱护期是20年，有用新型和外观设计的爱护期是10年。从申请日起开始计算。2.商业秘密权，是权利人对商业秘密的占有、使用、收益、处分的权利。（1）商业秘密的占有权一种商业秘密能够被多个民事主体共同占有。商业秘密所有人不能排除他人自行研究开发该商业秘密成果。（2）商业秘密的使用权商业秘密能够被多个民事主体反复多次使用。（3）商业秘密的收益权商业秘密的有用性给权利人带来的正是这种权利。（4）商业秘密的处分权商业秘密所有人对其商业秘密有自己使用、转让和同意他人使用、决定是否使用等处分权。商业秘密所有人通过行使占有权、使用权、收益权和处分权实现着民事财产权。（二）专利权与商业秘密权的区不：1.两者权利的产生方式不同：商业秘密的取得取决于权利人自身的智力劳动成果，其一经产生即已获得，无需经他人的批准。而专利权的取得，须依申请获得。2.两者权利产生条件不同：对商业秘密的保密是其产生的最差不多条件，向社会公开是获得专利权的前提。3.两者权利的客体范围不同：商业秘密分为技术信息和经营信息，而专利分为发明、有用新型和外观设计。4.两者权利取得要件不同：专利权的取得要件是须具备新颖性、制造性和有用性，而商业秘密是以价值性、秘密性和爱护措施为要件的。（三）优势：1.爱护对象的广泛性：技术信息、经营信息都能够受到爱护；2.期限优势：商业秘密爱护的期限不确定；3.地域优势：商业秘密无地域性特征；4.保密优势：商业秘密是不公开的，专利是公开的。

（四）劣势：1.无排他性2.不排除反向工程1.无排他性：同意多个权利主体并存。商业秘密法的爱护精神不禁止技术的合法取得，因此假如第三人合法发觉了某项技术信息，商业秘密的持有人不能对其进行干涉。2.不排除反向工程：反向工程在司法解释中被定义为，通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行折卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。只要反向工程的前提是对产品的合法取得，对其揭破、分析、模仿属于合法竞争的范围，就为法律所爱护。商业秘密权利人也就无权干涉第三人关于商业秘密的使用。为幸免该条款被滥用，司法解释同时规定：“当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张猎取行为合法的，不予支持。”3.实施反向工程应该注意：（1）产品是在公开市场用合法手段购买取得；（2）必须保留实施反向工程的相关证据；（3）法律、行政法规关于某些客体禁止反向工程的，不同意采取反向工程；（4）没有签订不实施反向工程的协议，不承担保密义务；（5）参加反向工程的职员是否负有保密义务。四、商业秘密爱护适用-商业秘密爱护与专利爱护的选择1.反向工程难易度2.科研成果价值的期限长短3.能够获得专利的可能性高低4.经济价值大小程度

1.反向工程难易度：假如其他企业通过反向工程专门难获得商业秘密的，能够选择商业秘密的方式进行爱护，假如其他企业专门容易通过反向工程获得商业秘密的，则适合专利的爱护方式。2.科研成果价值的期限长短：现代科技进展迅速，有时不到半年时刻，技术就差不多被淘汰，因此，企业要评估自己科研成果价值的期限，假如某项科研成果的价值期限不超过专利权爱护的期限，企业能够选择专利爱护。然而，企业的科研成果比如配方，会长期不断的为企业带来经济利益，则可选择商业秘密爱护。因为商业秘密爱护不受期限限制。3.能够获得专利的可能性高低：我国专利法对授予专利规定了严格的要件（新颖性、制造性和有用性）。企业经常会有一些技术改进或者技术革新等，然而又不具备专利的条件。假如企业将这些技术改进或者革新申请专利，而结果又没有被授予专利，那么这些技术改进或革新将变成公知技术，任何企业都能够任意使用。这就得不偿失了。因此，在技术成果开发以后，企业应事先分析某项科研成果被授予专利的可能性，关于可能性较高的科研成果，能够选择专利爱护，对被授予专利可能性低的成果就可选择商业秘密爱护。4.经济价值大小程度：由于专利爱护需要企业向专利部门支付一定的专利费用，因此，从企业利益考虑，关于经济价值低的科研成果不必选择专利爱护而应选择商业秘密爱护；对那些经济价值高而且市场需求大的产品或者技术应该申请专利爱护。

五、商业秘密爱护适用-商业秘密与专利的共同爱护（一）权利人能够选择将核心的不便于公开的技术方案作为技术秘密爱护，关于次核心和边缘的技术方案作为专利爱护。假如企业将核心技术作为技术秘密爱护，采取严格的保密措施，同业竞争者就无从得知上述技术方案，从而企业就能够维护竞争优势。（二）权利人能够选择将核心的不便于公开的技术方案作为专利爱护，关于次核心和边缘的技术方案作为技术秘密爱护。因为核心技术差不多通过专利爱护，而基于成本等因素的考虑将边缘技术用商业秘密爱护。像一些汽车企业，就将核心的技术专利爱护，而将一些组装、设备调试等技术作为商业秘密爱护，即使竞争对手能够通过付费猎取他的核心技术，然而在细节上也专门难与其一致，而这些细节有可能确实是他的竞争制胜法宝。（三）交叉爱护商业秘密和专利是能够同时使用在同一项技术里的，比如讲有一些周边技术，它容易被人破解进行反向工程，或者其他人容易研制开发，如此的技术能够申请专利。然而申请专利以后，并不等于讲所有的技术点都要公开，其中可能还会有一个技术点采纳商业秘密爱护，是能够如此交叉使用的。交叉爱护还有一个时期性，比如它先保密，到一定时期，企业认为技术更替以后，把储备的技术申请专利，这也是能够的。

第三讲商业秘密治理重点1、对商业秘密本身的治理2、对了解商业秘密的职员的治理难点1、保密协议的相关问题2、竞业禁止的运用3、脱密期的运用和竞业禁止的比较尽管建立商业秘密爱护制度，加强商业秘密治理是必要的，但并不是强调企业在任何时候都要强求商业秘密爱护制度的完美化，因为事实上，保密程度越高，付出的成本也就越高；而且，不同类不、不同进展时期的企业，能够支付的保密成本也不同，因此能够依照自己企业的实际情况，制定相应的保密制度，从而使企业获得最佳的投入产出比。一般来讲，企业能够依照自己的实际情况，逐步进展和完善自己的商业秘密治理制度。一、企业商业秘密治理三步走：（一）初步时期：首先，当企业差不多初具规模，治理者也初步认识到了商业秘密的重要性，然而企业治理仍不规范，处于上升进展期时，能够选择使用保密协议、竞业禁止协议、在劳动合同中约定保密条款等方法，对商业秘密形成初步的爱护；（二）进展时期：当企业进入到稳定进展的时期，可能有更大的能力去进行商业秘密治理，这时应该在企业建立差不多的商业秘密爱护和治理制度；（三）稳定成长时期：在企业进入稳定成长期以后，内部治理和运营变得更加规范，大量的技术信息和经营信息产生，尤其是一些核心技术需要企业给予更周全的爱护，这时，企业应该建立专门的商业秘密治理部门、在前时期的制度基础上接着完善。二、商业秘密治理-治理方法如何对商业秘密进行有效的治理。划分为两大块，即对商业秘密本身的治理和职员的商业秘密治理。（一）商业秘密治理–对商业秘密本身的治理治理商业秘密本身的差不多思路是将商业秘密与外界进行隔离，它包括从区域治理到电脑治理两个层次的内容。1.区域治理第一个层次确实是区域治理。多一个不相关的人明白企业的商业秘密就多一分泄密的危险，所谓区域治理的一个重要原则确实是严格地操纵接触商业秘密的人数。第一步：必须对企业的商业秘密进行划分等级；如可将企业的商业秘密分为商绝密级、商机密级和商秘密级或者商密A级、商密AA级、商密AAA级等；第二步：对重点部位进行重点监控；如在重点部位安装电子监控报警，人员身份识不系统等；第三步：逐步提高技术监控手段。如防复制技术，能够采纳在载有商业秘密信息的文件资料上加入某些印记或者虚假信息的方法，使复制时不可覆盖掉这些印记和信息，以此证明复制事实及原信息的归属，为今后采纳法律手段爱护商业秘密留下相应证据。（1）总结区域治理应做工作：①做好商业秘密标志工作；在商业秘密载体上做好商业秘密标志，这是保守商业秘密，预防过失泄密、显示保密意图的一项重要措施；②对商业秘密进行全生命期的治理；对商业秘密的产生、持续、变化、消灭都要采取必要的物理措施；③对商业秘密存放地点进行隔离；对商业秘密的产生、使用、保存、转移、处置的各个环节都要采取相应的隔离措施。如：禁止无关人员进入、采取进入登记制度、只有在确有必要的情况下才能将商业秘密带出隔离区、商业秘密使用人和保管人以外的人假如要接触商业秘密，必须通过批准、商业秘密载体的复制必须要通过批准等；④将商业秘密载体与其他一般物品进行识不混扰；在商业秘密载体中加入干扰信息，使他人难以直接推断商业秘密载体物品；⑤对商业秘密的隐藏；隐藏商业秘密的目的在于竞争对手即使得到商业秘密的载体，也难以获得商业秘密的核心内容，例如生产企业的原料假如是保密的，原材料供应能够采纳密闭容器，容器上能够不注明成分标记，只以颜色区分；⑥商业秘密载体的销毁；用碎纸机等工具对商业秘密载体进行直接销毁，关于废弃物同样要严格治理，应将载体完全破坏，以防对手从中猎取有价值的信息。（2）总结提高技术监控手段应做工作：①防复制技术；能够在载有商业秘密信息的文件资料上加入某些印记或者虚假信息的方法，使复制时不可覆盖掉这些印记和信息，②防窃听技术；注意办公场因此及手机和固定电话的窃听，以及便携式窃听器的窃听；③防窃技术；在商业秘密载体保存、使用的场所或者区域装设可靠的防盗设备。防盗设备应该具备以下功能：延缓作案时刻、监控系统不易被发觉、具有自动报警功能、录像监控记录功能等；④防网络窃密技术；能够将企业的网络分成内网和外网，分不采取相应的监控技术；⑤防窃照技术；要紧在接待参观者的时候需要做到关于生产流程图、工艺配方表、工程设计图等的严格操纵接触，假如确有必要参观生产线，应该由专门人员负责陪同，操纵其照相、摄像行为，严密监控偷拍行为；同时要求职员离开工作地点时注意清理工作现场，同时还要注意关闭计算机相应窗口；⑥传真机和打印机的治理；对包含商业秘密的传真，要求由经办人员通过专用传真机直接收发传真，不通过其他中间环节；在收发有商业秘密信息的传真时，要求收发人员不能离开传真现场；对掌握企业商业秘密的人员配备专用的打印机，幸免打印文件内容被他人知悉；如因文件修改多次打印的，需要回收废弃的打印文件，不可随意丢弃也不能重复利用。2.电脑治理第二个层次是电脑治理，随着电脑迅速进展与普及，商业秘密的泄露变得更为容易，有时只要点击几下鼠标，企业的商业秘密立即就能够原封不动地复制下来。公司要爱护商业秘密，必须加强对电脑的治理。（1）加强对电脑的治理应做工作：①设置电脑进入密码；②对重要文件进行软件加密，将文件设置为禁止复制或更改；③拆除USB接口及光盘刻录等；④对计算机与网络设备送交外部人员修理时，必须先拆卸涉密存储设备，防止商业秘密被修理人员窃取；⑤遗弃旧电脑时，务必将旧电脑的存储设备进行技术性内容清理；Eg：麻省理工大学的两名研究生就做过如此一个调查，他们在旧电脑商店购买了158个旧硬盘。在尚可使用的129个硬盘中，有69个仍存有可复原文件；有49个存有相当多的个人信息；一个硬盘里甚至存有伊利诺伊州的一架取款机上一年的交易金额和账号。可见，这些硬盘的前所有人对设备的治理依旧不够的；⑥隔断没有必要的与Internet计算机的连接。现在黑客技术差不多达到通过网络侦寻联网计算机内的硬盘信息的程度，因此计算机特不是涉密计算机上网是特不危险的。（2）在网络环境下爱护商业秘密应做工作：①密码治理；为了确保职员只能接触他们工作中需要明白的信息，能够由中央操纵服务系统分配给每个授权职员一个专门的密码，那个密码只能由职员自己进行爱护及保密，那个密码需要难以破解的同时，还需要定期更换；②禁止安装摄像头；因为摄像头的安装不但有可能泄露企业的运作流程，同时可能直接对准有商业秘密的文件而导致泄密；③禁止下载和工作无关的程序；由于有些程序会含有间谍程序，假如擅自下载和工作无关的程序，专门容易在不经意间就被安装了间谍程序；④在涉密信息中添加安全讲明；在涉密信息打开的时候，该讲明就会提示打开信息的用户文件中含有涉密信息，这也是企业采取了合理保密措施的证据；⑤高层治理者进行网络监视；在此之前，就应该告知职员，在工作期间内，不能用电脑从事私人活动，公司能够监视到职员在工作时传输的信息和电子邮件等等。（二）商业秘密治理–职员商业秘密的治理商业秘密爱护，不仅要靠制度、技术，更重要的还要靠人，对涉密人员的治理是重中之重。企业的科研开发、生产经营必须要依靠职员进行，职员在工作中也就不可幸免的要接触企业的商业秘密，而且，侵犯商业秘密案件的绝大多数泄密案件差不多上由于知晓企业商业秘密的职员违反规定的行为引起的，因此，关于职员商业秘密的治理成为了企业商业秘密治理的最重要的环节。要治理企业的商业秘密，首先应当确定商业秘密的持有人，划定可接触人员名单，同时应该确定职员接触商业秘密的原则。保密的实质确实是操纵接触范围，企业的一切保密治理行为，首先都要把目标放在有效操纵商业秘密的接触范围上。企业保密的差不多原则，确实是在不阻碍科研、生产和经营正常运行的基础上，严格操纵商业秘密的知悉范围。1．商业秘密的接触范围的操纵原则包括：（1）需要原则依照企业的业务需要来限定接触范围，只有在充分必要的前提下，才让职员接触到该商业秘密；（2）分割原则把涉及商业秘密的完整事项，按照知悉的需要分割开来，使不同的人员只明白自己需要明白的部分，不能掌握到完整的商业秘密信息；（3）隔离原则把商业秘密有效封闭或者隔离起来。隔离操纵能够增加窃取商业秘密的难度系数，有效降低泄密风险，达到阻断泄密渠道的目的。为了预防泄密，企业各部门之间应该严格分级，互不衔接，使职员只知局部，不知整体。2．限制接触应做工作：（1）企业职员的职位级不和其能够接触到的商业秘密应该呈现倒金字塔结构：（2）企业各部门和职员所知悉的商业秘密及公司内部各个不同业务领域的商业秘密不能共享，确保职员只能知悉有限的业务领域内的商业秘密；（3）确保只有极少的有必要的职员能知悉完整的商业秘密；（4）条件同意的情况下能够以对知悉企业商业秘密的职员进行不定期的调换。3．职员商业秘密的治理方式强化职员保密意识与职员签订保密协议签订竞业禁止协议脱密期的运用（1）保密意识强化保密意识要紧通过宣传，树立企业文化等方法来完成。同时，也应该建立相关的保密制度：①保密手册②商业秘密载体保密治理制度③保密要害部门制度④涉密人员治理制度⑤办公自动化治理制度⑥商业秘密监督、使用制度要紧制度建立工作：①建立人力资源治理的保密制度②建立差不多的商业秘密监督、使用制度③建立职员治理制度（2）保密协议《劳动法》规定，劳动者应该依照用人单位的要求，爱护用人单位的商业秘密，用人单位要求职员保守商业秘密，一是通过规章制度的方式，另外确实是通过与职员签订保密协议。用人单位通过和职员签订保密协议是最直接和最有效的爱护商业秘密的方法。保密协议能够关心讲明商业秘密的存在，让职员明白他的保密义务，并明确职员的保密范围。保密协议也是公司采取了合理保密措施的有效证明。①在签订保密协议的时候，应该注意的问题要紧包括：首先，在签订保密协议的时候，双方既能够在劳动合同中约定保密条款，也能够订立专门的保密协议。其次，应当明确保密主体和保密义务。在那个地点要紧应该明确保密协议的义务期限。尽管法律规定，不得侵犯公司商业秘密的义务不因为劳动合同的解除、终止而免除，然而专门多人仍然存在误区，认为保密协议的期限确实是劳动合同的期限，劳动合同终止，保密义务也就结束了，不再存在保密义务了。因此在订立保密协议的时候，为了幸免不必要的纠纷，有必要在保密协议中明确保密期限可不能因为劳动合同的解除而结束，直到商业秘密公开，保密义务才解除，只要商业秘密存在，保密义务也就存在。再次，应当明确保密范围。不同的企业和同一企业在不同的时期，所持的商业秘密是不一样的，保密范围和保密内容也会随之有所变化，因此，保密范围是保密协议里面的重要内容，必须注明同时合理表达。最后，应当明确违约的情形和法律责任。违约责任能够按照《合同法》的规定处理，也确实是约定一定数额或比例的违约金，违约金不足弥补实际损失的，能够按照实际损失进行赔偿。②保密协议的要紧条款：第一，明示义务条款；职员应该保证，对在企业工作期间所知悉的本单位的商业秘密承担无条件的保密义务；第二，商业秘密范围条款；首先，按照技术信息和经营信息的划分，列举所有属于本企业的商业秘密的内容，其次，对该职员所在岗位涉及的技术信息或经营信息作出详细的规定；第三，对第三人合同义务条款；公司在聘请新职员时应该调查其在进入公司之前是否承担了对原公司的保密义务及竞业禁止义务。假如没有承担此类义务，应当在合同中明确声明或者保证。Eg：“乙方保证在甲方工作期间所使用的任何知识均与前受聘单位无关，乙方承担甲方交付的任何工作或者任务，都可不能侵犯前受聘单位的商业秘密”。假如新职员承担了对前单位的保密义务，就应该要求职员在本公司工作期间不利用前公司的保密信息为本公司服务；第四，职员义务的具体描述；Eg：“对上述商业秘密，不得直接或者间接向公司内部无关人员泄露；不得复制、披露包含公司商业秘密的文件及文件副本等。”第五，职员离职后接着承担保密义务的期限；第六，违约责任条款；③关于保密协议的重要提示：第一，保密协议不以支付保密津贴为对价；专门多人都有一个误区，认为法律里有“权利义务相一致原则”。企业既然要求职员承担保密义务，就必须向职员支付保密津贴。这种误解往往导致一些职员在没有取得公司支付的保密津贴的情况下，想因此的认为自己不承担保密义务。商业秘密和其他知识产权一样，是一项绝对权。在我国所有的法律条文中，只规定了接触商业秘密的人有保守他人商业秘密的义务，而没有对保守商业秘密支付费用的规定，依照法律的差不多理论，义务的来源要么是法律的明文规定，要么是合同约定。在我国法律没有规定，当事人也没有约定支付保密费用的前提下，任何要求公司支付保密津贴的行为差不多上缺乏法律依据的，保守公司的商业秘密的义务是单方义务，不是双方义务。然而，现在有些单位情愿对职员支付保密津贴，因为这对公司也会有一些好处：首先，能够提高职员保密的自觉性；其次，假如职员违反保密协议，公司举证责任降低，职员的违约行为更加容易被法院确认。第二，保密义务不以保密协议为前提保密义务源自我们法律的老实信用原则，也确实是权利人在实施商业秘密的过程中，假如不可幸免地使他人接触到自己的商业秘密，即使没有保密协议，接触者也具有保密义务。保密义务的确定需要具备两个前提条件：一是：接触到商业秘密，了解商业秘密的内容；二是：明知要保密。一旦具备了这两个条件，接触者就应该依照老实信用原则履行保密义务，以爱护权利人的权利。（3）竞业禁止不管在中国依旧在外国，目前商业秘密纠纷都要紧表现为雇员带走雇主的商业秘密，然后与前雇主展开不正当竞争。竞业禁止协议确实是对上述现象做的一个防范措施。他的核心内容就在于约定离职者不得利用在原单位掌握的商业秘密从事此行业的不正当竞争业务。拥有商业秘密的公司在与雇员建立雇佣关系时，一般会通过与雇员签订协议的方式要求雇员在离开该企业后的一定期限内，不得在潜在对手处任职。①竞业禁止含义：依照法律规定或合同约定，劳动者在任职期间或离职后一定期限不得自营或者为他人经营与用人单位有竞争关系的同类产品或业务。②竞业禁止目的：第一，防止职员离职带走原单位的商业秘密为另一单位服务；第二，防止职员离职后另起炉灶，从事与原单位业务相同的经营或服务。③竞业禁止的形式：竞业禁止，有二种形式：一种是法定竞业禁止，是当事人基于法律的直接规定而产生的竞业禁止义务；另一种是约定竞业禁止，是当事人基于合同的约定，能够是民事合同或劳动合同，而产生的竞业禁止义务。第一种是法定竞业禁止，是当事人基于法律的直接规定而产生的竞业禁止义务；法定竞业禁止最早规定于我国的《中外合资经营企业法》，后在《公司法》、《合伙企业法》中有规定，在《刑法》中也有相关规定。法定竞业禁止的义务主体即承担竞业禁止义务的人员。我国现行法定竞业禁止的义务主体有：中外合资经营企业的总经理、副总经理；有限公司及股份有限公司的董事、经理；国有独资公司的董事长、副董事长、董事、经理；合伙企业的所有合伙人。法定竞业禁止的内容是指义务主体所负担义务的范围，即不得经营哪些业务。义务主体在任职期间禁止经营的业务是：首先，不得自营与所任职企业相同、类似的营业。自营即为自己经营，包括为自己独资或参股的企业经营。因为董事、经理、合伙人差不多上企业的高层治理人员，拥有治理公司或企业事务的权利，他们是整个企业的决策、业务的执行者。而且，由于职务的关系，他们直接掌管或知悉本公司商业秘密。因此，假如同意他们自行从事同类营业，将有可能利用职务之便利，或利用因其职权获得的商业秘密来与公司进行竞争，以谋取私利，从而损害公司的合法权益，这因此为法律所不许。其次，不得为他人经营与所任职企业相同、类似的营业。为他人经营，是指为自己不出资但却从中猎取酬劳的经营。为自身利益经营，法律要禁止，为他人利益，法律也仍然禁止，道理依旧可能损及企业利益，有违其对所在企业所负的忠实义务。再次，法律还规定了中外合资企业的总经理、副总经理，国有独资企业的董事长、副董事长、董事不得兼任其他经营组织的负责人。约定竞业禁止，为当事人基于合同的约定，而产生的竞业禁止义务。当事人基于合同的约定，能够是民事合同或劳动合同，而产生的竞业禁止义务。微软谷歌李开复竞业限制案微软全球副总裁李开复决定离职，并宣布将出任Google全球副总裁及中国区总裁。这次跳槽立即引发轩然大波，微软以违反竞业禁止协议为由将Google和李开复一起告上美国法庭。法院应微软公司的请求，公布临时禁令，禁止李开复从事属于中国的计算机搜索市场相关的搜索技术、经营战略、规划或开发工作，以及他在微软曾经从事的其他工作领域，Google和李开复还被禁止披露或盗用李开复在微软工作期间获得的任何商业秘密。这一裁决还禁止李开复鼓动微软的其他职员跳槽至Google。微软此举正是来源于竞业禁止制度。由此我们能够看出，竞业禁止是禁止掌握雇主商业秘密的特定职员在任职期间或离职后一定时期内利用该商业秘密与本单位竞争，从而爱护雇主在市场竞争中可不能因商业秘密被泄露而遭受损失的一项法律制度。法律一方面要爱护商业秘密，另一方面也要爱护雇员的自由择业，保证各种技术人才和经营人才的合理流淌。为了平衡雇员的自由择业和商业秘密权利人的利益，竞业禁止协议成为了一个较好的选择。④竞业禁止的一般内容：在职期间不得在竞争企业兼职或任职；

在职期间不得自行组建公司与雇主竞争；离职之前不得抢夺雇主的客户；不得引诱其他雇员离职；离职后的特定时刻、特定区域内，不得开展与雇主竞争的业务或

受雇于竞争公司。⑤竞业禁止原则的运用条件：竞业的认定受限制时刻不能太长不能适用全体职员应当给予适当合理的补偿原雇主的利益当然重要，然而职员的自由择业权也应该得到爱护，因此，为了防止竞业禁止的滥用，产生了竞业禁止原则的运用条件：第一，竞业的认定：同类且有竞争关系，只生产经营同类产品而没有竞争关系的企业不形成竞业禁止的前提条件。比如，两家公司都生产同一种产品，然而甲的产品只能在国内销售，而乙的产品只能销往国外，国内不得销售，这种情况就能够认定甲乙两企业不存在竞业禁止，因为他们之间不存在竞争关系。第二，受限制时刻不能太长：竞业禁止的期限应当取决于商业秘密在市场竞争中所具有的竞争优势、持续时刻以及雇员掌握该商业秘密的程度和技术水平的高低，一般不超过离职后2年。（07年的劳动合同法将3年改成了2年。）第三，不能适用全体职员：一般来讲，职员必须是原企业的关键人员，也确实是掌握和了解商业秘密的人，包括技术人员、研发人员、高级治理人员等等。第四，应当给予适当合理的补偿：由于竞业禁止使职员所掌握的经验和技能不能有效发挥，也会阻碍到职员的再次择业，收入降低在所难免，那么，单位就应当给予一定的经济补偿金。⑥竞业禁止补偿费第一，补偿费支付标准关于竞业禁止的补偿金数额，法律没有明确和权威的规定。一般从约定。按照深圳和珠海的相关规定，补偿金的数额不得少于该职员年收入的１／２，（珠海09年从2/3改成了1/2）假如补偿金支付的数额较少，法院有时也会判决该竞业禁止协议无效。第二，补偿费何时支付：工资中发放or竞业禁止期间发放?从目前法院受理的案件来看，绝大多数的用人单位通过在每个月的工资中发放一定的数额或比例的补偿金作为竞业禁止补偿费。那假如有些劳动者在签订竞业禁止协议后不久就离开了原单位，实际领到的补偿费就会专门少。也就达不到补偿金的给付标准。因此，为了幸免此类问题的发生，就最好对补偿费的给付时刻进行约定。国外规定一般定为“竞业禁止期间”，也确实是假如约定了离职以后的竞业禁止，那么补偿金应当在离职时或者到竞业禁止期届满前支付。考虑：是不是假如单位没有支付约定的经济补偿金，就能够因此的不遵守竞业禁止协议？案例：原告北京中科大洋科技进展股份有限公司(以下简称大洋公司)诉称，大洋公司和成都索贝数码科技股份有限公司(以下简称索贝公司)均为专业电视多媒体开发生产企业。陈晋苏原为大洋公司股东、董事和副总经理，要紧负责市场营销、市场推广及销售与治理的协调工作。2004年1月，陈晋苏正式就职于索贝公司，任主管市场的副总裁职务，负责产品的市场推广、销售及与其他部门的协调。大洋公司认为，陈晋苏多年在大洋公司担任高级职务，掌握公司的技术秘密、价格体系、销售渠道、客户关系等商业秘密。大洋公司章程规定了董事和股东不得在工作期间和离开公司两年内从事与公司竞争的行业。陈晋苏亦做过相应的书面保证。2002年年底，陈晋苏以进修为由提出辞职，并在未经公司同意的情况下离开大洋公司，前往大洋公司在国内最要紧竞争对手之一的索贝公司工作。陈晋苏不履行股东、董事和保证书约定的竞业禁止义务，给大洋公司造成重大的经济和商誉损失，应依法承担赔偿责任。被告陈晋苏辩称原告没有给予陈晋苏竞业禁止补偿费，竞业禁止条款应属无效。陈晋苏请求法院驳回原告对其的全部诉讼请求。请问：约定并支付补偿费是否是构成竞业禁止条款有效的必要条件？△结论：法院认为，法律同意企业与劳动者设立竞业禁止合同，用双方共同的意思表示平衡双方之间的利益关系。竞业禁止合同一经签订，劳动者若对竞业禁止存有异议，能够通过法律途径要求撤销合同或给付竞业禁止补偿费，择业者仅以竞业禁止合同无效作为事后择业进行不正当竞争的抗辩理由，并不能排除其主观上的不良动机。法院还认为，我国合同法并未将竞业禁止条款没有约定合理经济补偿金的情形明确规定为无效。经济补偿规定的本意，在于作为对劳动者劳动权受到限制的补偿，应以被竞业者的生活水平不因被竞业而受到阻碍为标准，而不应单纯以约定经济补偿与否作为合同是否有效的要件。综合考虑，陈晋苏应为其不履行竞业禁止义务的行为作出适当赔偿。（案例来源：中顾法律网）可见，在实际的案例里面，并不能以单位没有支付约定的经济补偿金，就因此的能够不遵守竞业禁止协议。在法律的构成要件里面，主观因素往往也会计入考量，否则就专门难幸免职员以未收到补偿金为由，恶意曝露原雇主的商业秘密，假如我们对这种行为放任不管，也就违背了诚信原则。法律支持未取得合理补偿的职员以法律手段维护自己的权益，然而不支持你不仁我不义。劳动者仅以竞业禁止合同没有支付补偿费而进行不正当竞争，就不能排除其主观上的不良动机。因此，假如雇员具有这种主观上的不良动机，没有得到补偿金就不能因此地导致竞业禁止合同无效。然而，《上海市劳动合同条例》中规定，因用人单位缘故不按协议约定支付经济补偿金，经劳动者要求仍不支付的，劳动者能够解除竞业禁止协议。可见，在实际的案例操作中，假如单位没有支付经济补偿金，雇员能够另行起诉要求其支付补偿金，而不能绝对的导致竞业禁止合同无效⑦保密协议与竞业禁止协议的区不：第一，产生的依据不同；保密协议产生的基础是用人单位对商业秘密享有的民事权利。竞业禁止协议产生的基础是当事人双方间的劳动关系。第二，爱护的对象不同；保密协议爱护的是抽象的技术信息和经营信息。竞业禁止协议爱护的是用人单位在某一个体的技术领域、经营领域的竞争力。第三，禁止的行为不同；保密协议禁止的是对商业秘密的泄露、擅自使用行为。竞业禁止条款禁止的是从事某种专业、业务或经营某种产品或服务的行为。第四，协议的期限不同；保密协议约定的保密期限可能专门长，直到商业秘密公开，保密期限才解除，只要商业秘密存在，保密义务也就存在。竞业禁止协议(条款)的期限则不宜过长。在我国相关立法规定不得超过2年。（4）脱密期的运用一些公司可怕接触公司商业秘密的职员离开公司后泄露商业秘密，因此让职员在一般的工作岗位上呆一段时刻再离开，这段时刻就叫做脱密期，是用人单位通过约定，要求职员在离职前提早通知用人单位，在职员通知用人单位后，还必须为用人单位再工作一定期限，该期限届满，职员才能够正式离职，在通知后的这段时刻内，用人单位能够将职员调至不需保密的工作部门，以确保职员不再获知新的商业秘密。案例：金先生是某公司技术部门的一名职员，与公司签订了无固定期限的劳动合同，合同约定的工作岗位是开发部工程师。为爱护公司的商业秘密，公司曾经和金先生签订了一份保密协议，约定：金先生在工作期间应当遵守公司制定的保密制度，如因个人缘故离职，应提早6个月提出，公司在此期间应当采取脱密措施。不久，金先生正式向公司提出辞职要求。公司接到金先生的辞职报告后，当即通知金先生移交工作，并通知将其工作岗位调至后勤总务部门。金先生认为公司调动岗位是变更合同的行为，也没有和自己协商，因此通知变更工作岗位不能成立；而且公司将自己调至不在行的后勤总务部门，有打击报复的行为，因此拒绝调动。公司经多次通知金先生去新岗位报到无效后，强行封存了金先生原工作岗位的工作资料和办公场所。金先生见公司不让自己正常上班，就向公司请假回家，到了辞职报告提出后30天，金先生即通知公司为其办理退工手续。公司未同意金先生要求，双方发生了争议。本案争议的焦点确实是：公司是否能够不经协商变更金先生的工作岗位？金先生是否能够在辞职后30天要求公司为其办理退工手续？《劳动法》第31条规定：“劳动者解除劳动合同，应当提早三十日以书面形式通知用人单位。”该条规定是劳动者提出解除劳动合同的一般规定。然而《劳动法》第22条规定：“劳动合同当事人能够在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。”该条款对当事人在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的事项做出了授权性规定，对约定的“有关事项”给予了法律效力。本案中，金先生与公司签订了有效的保密协议，金先生因故向公司提出辞职时，应该按照保密协议的约定提早6个月提出，公司在此期间能够采取相应措施脱密，金先生提出在辞职后30天后就要求公司为其办理退工手续并赔偿损失依据不足。（案例来源：148法律在线）上面的案例确实是我们下面要讲到的脱密期运用问题，那什么时候能够约定脱密期，脱密期能够约定的时刻是多久等问题是下面我们要学习的内容。①脱密期定义：脱密期也称“提早通知期”，指掌握商业秘密的职员在劳动合同终止前或提出解除劳动合同后的一定时期，这段时期企业可将上述职员调整到非商业秘密的工作岗位，变更合同内容，逐步使其忘却所明白的商业秘密。待此期满，职员方可办理离职手续。②关于脱密期的法律规定：劳动部《关于企业职工流淌若干问题的通知》第二条规定：用人单位与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定保守商业秘密有关事项时，能够约定在劳动合同终止前或该职工提出解除劳动合同后的一定时刻内（不超过六个月），调整其工作岗位，变更劳动合同中相关内容。《上海市劳动合同条例》第十四条规定：劳动合同能够对掌握用人单位商业秘密的劳动者要求解除劳动合同的提早通知期，作出特不约定。提早通知期最长不得超过六个月。在此期间，用人单位能够采取相应的脱密措施。③适用脱密期的注意事项第一，职员的工作岗位必须涉及商业秘密这是单位运用脱密期来约束职员的前提，假如职员的工作岗位全然不涉及商业秘密，单位就不应该设立脱密期。第二，脱密期需要双方约定脱密期不能是单位单方面的要求，假如没有书面协议，单位没有权利要求职员履行脱密义务。第三，脱密期长短必须符合法律规定一般来讲，脱密期不能超过6个月，假如职员与单位约定的脱密期超过了6个月，职员只需要履行6个月的脱密期就能够了。第四，脱密期间职员仍与单位有劳动关系，享有职员待遇。脱密期间单位不得让职员回家待岗，以此为借口不发工资或者克扣工资，因为脱密期间职员仍然是与单位有劳动关系的职员。④比较竞业禁止和脱密期的运用第一，限制的内容不同：竞业禁止限制的是：“不得自营或到同类竞争企业中工作”；脱密期限制的是：而劳动者在提出辞职时，需要“提早6个月书面通知公司”。第二，限制的时刻不同：竞业禁止是在双方劳动关系解除或终止后才产生的，其前提是用人单位应当给予劳动者相应的经济补偿且期限不得长于2年；脱密期是在劳动合同关系解除前即存在的，其目的是让用人单位有足够的时刻采取相应的脱密措施，脱密期不得长于6个月。第三，雇员和前单位的关系不同：竞业禁止期内，职员与原用人单位之间已没有劳动关系，能够与其他用人单位建立劳动关系，取得劳动酬劳；脱密期内，职员仍是职员，身份未变，劳动关系仍在，不能够与其他用人单位再建立劳动关系。第四，经济补偿不同：竞业禁止期内，尽管职员与原用人单位之间已没有劳动关系，然而原单位仍应当支付竞业禁止补偿费，数额一般不能过低；脱密期内，职员仍是职员，身份未变，单位只需要支付其工资即可。竞业限制和脱密期尽管各有不同，但其目的差不多上为了爱护用人单位的商业秘密。两种方法只要是双方合意的结果，差不多上合法的。考虑：用人单位能否为了爱护自己的技术秘密或商业秘密，与涉密的劳动者签订协议约定脱密期又约定解除合同后的竞业限制期，以达到延长对雇员商业秘密的操纵呢？案例：姜某系某化工公司工程师,与公司签订有无固定期劳动合同。工作中，姜某参与了公司的一项新工艺流程设计，公司因此要求姜某签订协议。协议中约定：姜某在工作期限内应对公司的技术秘密予以保密；姜某如要解除合同离开公司，则必须提早六个月通知公司，公司将采取调离其原岗位另行安排工作的防泄密措施；姜某因任何缘故离开公司，应在离开后两年内不得前往与公司有竞争关系的单位工作；公司同意按月支付姜某一定数额的津贴。经协商一致，双方签署了上述协议。数月后，姜某因个人缘故申请辞职，公司要求姜某接着工作六个月，公司将对其重新安排岗位，并再次提醒姜某在六个月后不得到有竞争关系的单位工作。姜某认为这份协议过于苛刻，且对其今后就业极为不利，因此要求公司取消有关“离开公司后两年内不得前往与公司有竞争关系的单位工作”的协议规定。公司认为协议经双方协商同意并已签字，履行保密义务是职员的职责，因此拒绝了姜某的要求。姜某不服，双方因此发生劳动争议。姜某认为：自己在离开公司时提早六个月通知，公司能够立即调换其岗位以爱护公司的技术秘密；自己离开公司后，不再接触公司的技术秘密，因此，公司再规定自己在离开后两年内不得前往与公司有竞争关系的单位工作，限制了自己的就业权利，违反了劳动法的规定。公司认为：姜某在公司工作期间所接触的技术均是公司的核心机密，协议经双方协商同意签订，公司已按月支付了保密津贴，姜某现在反悔没有依据。请问：用人单位能否与涉密的劳动者签订协议约定脱密期又约定解除合同后的竞业限制期？（案例来源：前程无忧网）△结论：《上海市劳动合同条例》第十六条第二款规定：“劳动合同双方当事人约定竞业限制的，不得再约定解除合同的提早通知期。”依照以上规定，提早通知期和竞业限制不能同时约定。

本案中，在保密协议中，既规定了竞业限制期，又规定了提早通知期，对劳动者的择业权作了过度的限制，违反了劳动法规的相关规定。因此，公司在保密协议中约定了姜某的竞业限制期，就不得再约定解除合同的提早通知期，双方的解除合同提早六个月通知的约定不能产生法律约束力。第四讲商业秘密危机应对当前讲授重点

1、商业秘密泄露的途径（1）内部人主动泄密（2）外部人窃密

2、侵犯商业秘密的认定3、合法猎取商业秘密的方法难点1、侵犯商业秘密的举证责任2、侵权责任的认定原则一、商业秘密的泄露方式商业秘密如何泄露，也确实是实践中，商业秘密一般有哪些泄露途径。商业秘密的泄露问题差不多成为全球面临的共同问题。据美国《时代》杂志对美国1500多家公司进行调查，有1200多家公司公开承认，他们常对竞争对手搞间谍活动。正如谚语所讲，秘密是你的囚徒，一旦把它泄露出去，你便成为了它的囚徒。依照商业秘密的泄露类型，它可分为内部人主动泄密情形和外部人窃密情形。（一）内部人主动泄密1.内部窃取泄密内部人将窃取的企业商业秘密出卖给其他企业，或作为个人技术股参股到新企业，坐收红利，甚至被重金收买；2.跳槽泄密内部人利用窃取的原企业的技术图纸、工艺诀窍、工艺流程、配方等商业秘密，跳槽或者自立门户；3.保密措施不当泄密没有适当爱护措施的情况下，内部人将产品或工艺的信息提供给供应商或客户；案例：保密措施不当中国宣纸有“千年寿纸”、“纸中之王”的美称,尤以安徽宣州泾县所产者为最佳。日本人对该奇妙垂涎已久,曾派出情报人员到宣州转悠,后发觉漆着泾县宣纸厂标志的车子,便跟随而至。但泾县厂方谢绝参观,以后还下令将所有厂车的标志涂去。次年,另一批日本人到了浙江的一个县,一家造纸厂热情招待,有问必答,连蒸煮原材料的碱水浓度如此的细节也言无不尽,临不还赠送檀树皮、长稻草浆和杨桃藤,而这家厂正是在泾县的扶持下建立的。此后,日本人得意地宣布:世界宣纸,安徽泾县第一、日本第二、浙江第三、台湾第四。（案例来源：触目惊心中国泄密带来的损失）4.出版泄密内部人为取得业务上的承认，或者忽视了披露的后果，而将有关技术信息公开出版。案例：出版泄密

中国的“两步发酵法生产维生素C”通过鉴定,为国家重大科技发明,这是人类需求极大、前景无比宽敞的科学成果,世界两大产业国瑞士和美国闻风而至,竞相出价要买下这项技术专利。没想到,一星期后,争得脸红脖子粗的两国代表“和气生财”,欢天喜地回老家去了。原来这项专利廉价到只值一本杂志的价钞票。某学报将全部研制过程、细节、配方、剂量刊登无遗。稍有化学常识者,回去照做即可,真是得来全不费工夫。（案例来源：触目惊心中国泄密带来的损失）（二）外部人窃密1.收买内部人策略2.直接测探策略3.偷梁换柱策略4.间谍策略

1.收买内部人策略（1）收买掌握商业秘密的高层治理人员或技术人员来套取商业秘密（2）采取举办各种招待会、交流会等形式，有目的的套取商业秘密；（3）收买兼职人员，聘请“星期天工程师”来泄露技术攻关难点；（4）联络公司离退职者，有偿聘请猎取商业秘密等。2.直接测探策略有短期或长期刺探方式，即派人打入竞争对手处，从事临时工作或长期工作，利用所见所闻和接触商业秘密的机会，刺探一定范围的商业秘密。3.偷梁换柱策略（1）以新闻采访为幌子，以记者的专门身份采访并套取情报（2）采取联营方式，进行技术和销售合作，借机窃取商业秘密（3）借助参观、考察机会，设法套取商业秘密

偷梁换柱策略案例2002年，美国食品业巨头卡夫公司控告某竞争对手试图偷窃自己公司的一种新冷冻披萨饼的商业秘密。卡夫公司有一种声称“越来越脆的”冷冻披萨饼，卡夫公司声称竞争对手雇佣了双重间谍和私人侦探来挖掘自己披萨饼的秘密。卡夫公司称，私人侦探马克里曾经伪装成记者、食品研究人员和卡夫公司的经理，骗取自己公司的信息。4.间谍策略（1）以黑客技术进入计算机网络或信息库进行窃密以及在网络上突破企业防火墙，非法进入企业计算机信息系统窃取企业商业秘密；（2）搜集被商业秘密权利人废弃的、未经碎纸处理或销毁的涉密资料样品等，加以综合分析整理。Eg:甲骨文公司聘请私家侦探调查支持微软的组织时，侦探社就向清洁工人开价1200美元去收集微软支持者竞争技术协会的办公室垃圾。（三）违法猎取商业秘密的要紧行为1.以盗窃,利诱,胁迫或者其他不正当手段猎取权利人的商业秘密;2.披露,使用或者同意他人使用往常项手段猎取权利人的商业秘密;3.违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露,使用或者同意他人使用其所掌握的商业秘密；4.明知或者应知前述违法行为，猎取、使用或者披露他人商业秘密。（四）合法猎取商业秘密的方法1.通过查询工商局年检资料获得；工商局的年检资料会包括比较多的公司商业信息，比如注册资料、年度会计报表等等，能够托付公司的律师凭借律师证前去查询；2.从未与权利人签订保密协议或者不负有保密责任的第三方获得；3.通过新闻公布会获得；在新闻公布会上，发言人有时为了宣传产品的性能和作用，不经意的流露出该产品应该保守的商业秘密，在此公开场合猎取的商业秘密是完全合法的；4.从目标企业的招聘广告中获得；招聘信息有时会透露特定的研究目标和研究方向，反映了公司以后的进展方向，也是情报收集的重要渠道。例如通过分析研究竞争对手的招聘广告，就能够了解其以后的进展方向和目标市场，对其战略思想有一定的了解。5.通过互联网获得；现在专门多企业都有自己的网站，有些企业机密确实是通过自己的网站泄露出去的，此外，在Google、baidu等搜索引擎上能够猎取本行业的相关信息，假如是从公开的网页上猎取，确信是合法猎取。6.通过企业产品和宣传资料获得；专门多企业都会发放产品目录、产品样本、产品讲明书、企业介绍等资料，促销自己产品的同时，也传递着复杂的技术信息，这也是了解竞争对手商业秘密的合法途径；（五）结合上面给大伙儿分析的商业秘密泄露途径以及商业秘密的合法取得途径，请考虑：假如企业有一项技术秘密，你认为应该如何采取保密措施？分时期考虑：技术开发时期和取得技术成果时期；技术运用和交易时期。1．技术开发时期和取得技术成果时期：（1）制定《企业商业秘密守则》，并依据该守则和职员签订《保密合同》；（2）在《保密合同》中明确约定或者以书面形式明确告诉职员其所组织或参与的技术开发而形成的技术成果差不多成为企业的商业秘密；（3）在合同中注明或者以书面形式明确告知职员，企业对该技术开发过程中产生的成果（包括时期性成果）差不多采取了保密措施；（4）客观上，企业需要将这些技术资料和技术成果置于保密的环境中；（5）参与技术开发的职员需要查看、使用该资料需要相关负责人员签字确认，并对提取资料的职员严格备案；（