法制现代化与法治国家法制现代化

第十二章法制现代化与法治国家

第一节法制现代化一、法制现代化释义法制现代化就是指从传统法制文明生活向现代法制文明生活的转化的历史过程。法制现代化也即法治化———用现代法治的精神逻辑来型构和设计人的现代社会政治生活，它充分反映了人类文明的现代形态对公共生活规范和秩序的特殊理解，也体现了现代文明的基本内涵：法治文明。二、法制现代化的意义解构从历史角度来看，法制现代化是人类法律文明的成长与跃进过程。从基本性质来看，法制现代化是一个从人治社会向现代法治社会的转型过程，是人治型的价值——规范体系向法治型的价值——规范体系的变革过程。从内涵特征来看，法制现代化是一个包含了人类法律思想、行为及其实践各个领域的多方面进程，其核心是人的现代化。三、法制现代化的标准其一，法律的形式合理性。这一评价尺度的实质，是法治原则的确证与实现。它的基本要求是：(1)将国家权力的运作纳入法律设定的轨道之中；(2)行政权与司法权彼此分开，实行司法独立；(3)法律规范的严格性和法律体系的完整和谐性；(4)司法过程的法治主义或形式主义。三、法制现代化的标准其二，法律的价值合理性。包含两层要义：一是指经济基本结构和制度本身所具有的正义性，制度正义原则；二是指个人经济行为的社会正当性，即行为正义原则。其三，法律的效益化原则。四、法制现代化的目标（一）法制现代化的静态目标1．法律制度的现代化。意味着一个社会的法律制度能够适应现代化社会的社会需求，能够对现代社会的各种纷繁复杂的社会关系给予法律调整，使其呈现出一种有序状态。2．法律规范的现代化，是指法律规范作为法律的主要表现形式，它必须集中体现现时代人类社会文化发展的最新和最高成果。3．法律组织机构的现代化，是指法律组织机构按照现代化社会分工的要求，能够充分行使法律创制、法律操作和法律实现的职能，四、法制现代化的目标4．法律设施的现代化，是指从法制现代化的物质条件方面，能够将最先进的科学技术成果和设施，运用于法律创制、法律执行等法律运行的实践活动之中。现代化科学技术成果和设施在法律活动中的运用，对于完善法律创制的机制，提高立法的质量，提高法律操作水平，提高法律运转的质量和效益，都会有很大帮助。（二）法制现代化的动态目标法制现代化的动态目标主要是指法律运转机制或法制运转体系的现代化，即立法、司法、执法、守法、法律监督等的现代化。1．法制现代化的一个最基本的要求，是在整个社会生活中严格贯彻法治原则。2．法制现代化还意味着在社会生活中确立一系列与现代法制和法治原则相吻合的现代法律价值观和行为方式。3．法制现代化的动态目标还包括社会成员的法律心理、法律观念和该社会的主流法律思想体系的现代化。第二节法与国家的关系一、法与国家的区别国家是个政治实体，是具有特殊社会权力的政治组织。法是具有国家强制力的规范体系。法与国家是两种不同的社会现象。国家通过国家机关的活动来完成其任务，法则通过规范人的行为来促进社会进步。国家强调主权，法律突出权利和义务一致性。国家可以修改和制定法律，法律可以规范国家机关的活动。

二、法与国家的联系法与国家存在着必然的内在联系。它们相互依存，不可分割的。（1）法离不开国家，没有国家就没有法。首先，国家是法产生和存在的前提。法律的立、改、废离不开国家行为，近现代制定法固然离不开立法行为，判例法离不开司法行为，即使是习惯法最终被确认也离不开国家。法律要有效作用于社会，除了公民自觉遵守法律以外，离不开国家使用公权力强制推行法律、执行法律和司法。其次，国家是法实施的保证力量。法制定以后，要付诸实施，也离不开国家。其三，国家的性质和特征直接决定着法的性质和特征。其四，国家的形式影响法的形式。国家的管理形式和结构形式都对法的形式有影响。二、法与国家的联系（2）国家也离不开法，没有无法的国家。首先，法是反映国家本质的一种重要形式。其次，法是确定国家形式，组织国家机构的章程，完全凭任意统治的人类团体不是国家。主要表现在：法律为组建国家机构所必须，例如宪法、组织法、法官法；法律为执行国家职能所必需，国家职能必须依法行使，法律能增加国家机关行政的权威性。其三，法是实现国家职能的重要武器。其四，法促进国家制度的巩固和完善。三、法与国家权力从现代社会的状况看，权力与法律的关系的关系主要表现为：（1）权力的合法化是现代社会关于国家权力运行的基本要求，对于民主国家来说，权力只有在获得了法律的承认后才被视为是一种由国家力量保护的合理的能力。（2）权力的合法化是现代社会关于国家权力运行的基本要求，对于民主国家来说，权力只有在获得了法律的承认后才被视为是一种由国家力量保护的合理的能力。三、法与国家权力（3）权力体现为命令与服从的关系，表现为一种力量和影响。同样，为了使法律成为调整社会关系和社会秩序的主要手段，就必须赋予其极大的权威与强制性，但是，法律的力量和影响本身也是以国家强制力为后盾的，是从国家权力中派生出来的权威和强制力。由此产生了法律监控权力的限度问题；法律对权力的监控应当以不损害权力的高效运转为基本前提。第三节法治的基本理论一、法治的含义亚里士多德在其名著《政治学》指出：“法治应包括两种:以成立的法律获得普遍的服从，二大家所服从的法律又应该本身是指定的良好的法律。”从法治观的角度来看，有形式意义的法治观和实质意义的法治观。形式意义法治观强调以法治国、依法办事的治国方式、制度及其运行机制；是在严格依法办事。其特点：注重从形式上、程序上、工具性的意义上界定法治。实质意义的法治观强调法律至上、法律主治、制约权力、保障权利的价值、原则和精神。它是在严格依法办事基础之上、加上社会公正、人民主权人权保障、权利制约等与法律的价值息息相关的东西。其特点：注重价值性、实质性内容。一、法治的含义现代社会法治的综合含义依照法律管理社会生活的基本方面，即社会生活的基本方面和主要的社会关系均纳入法律制度和法律程序的轨道，法律成为社会生活的重要部分，“可以将法治的含义归纳为如下几个方面：（一）法治的价值目标是多元的：自由、人权、正义、秩序等。但其最高价值目标只能是自由或人权，……（二）为了实现其价值目标，尤其是保障自由与人权，法治必须约束、限制国家权力。……（三）……法治意味着法律必须在社会政治经济生活中起主导性的调整作用，法律必须是公开的普遍性规则。（四）法律具有至高无上的权威，包括法律面前人人平等、依法行政等原则。（五）司法独立。”二、法治的观念与价值现代法治主义，必须以深厚的合理的理性化的价值体系为出发点和归宿。自由作为一种价值取向，集中体现了社会主体对自身价值、尊严、地位及责任和使命感的执着期待或追求，反映了主体的一种特定的目标、目的或方向。平等的观念表明，在社会活动和社会交往中，社会主体所凭据的不是自己的血统、地位、财产多寡等等，而是自己的才能、智慧和主观能动性。法治主义重视个人权利，并且强调法律是对权利的确认和保障，三、法治的整体性要用整体的观点来看待法治，要把法的内在结构、外在联系和发展过程作为一个整体加以认识，并用以指导法治建设的全面推进与发展，使法治发展具有全面的性质。我们正在建设的作为目标的法治是法治的整体，而不是法治的部分。法治整体性是具体法治得以整合的根据。法治是整体的也是具体的。在法治建设的过程中，法治是以整体中的个别或局部的方式陆续构建的。每一个“碎片”式的法治建设，只有在法治整体性的统率之下才可能获得完整的性质。

第四节法治国家的基本原理一、法治国家的含义法治国家，也称为法治国，是指国家法治化的状态或者法治化的国家。法治国家与非法治国家的划分标准是特定的国家是否以法律作为治理国家的基本手段和根本措施，也即是法律在特定国家中的地位和作用。凡是以法律作为治国的方式方法的，凡是法律在一个国家中具有至高无上的地位和作用的国家，就是法治国家。反之，就是非法治国家。二、法治国家的基本特征1.民主完善。2.人权保障。3.法制完备。4.法律至上。5.司法公正。6.依法行政。三、法治国家的基本构造与社会条件1.法治国家的政治统治模式应该是民主政体形式。2.法治国家的国家权力结构应该是分立制约的关系。3.法治国家的社会控制原则应该是服从法律治理。4.法治国家的经济条件应该是市场经济机制。5.法治国家的文化条件应该是理性的文化基础。四、建设有中国特色社会主义法治国家（一）社会主义社会应当是法治社会，社会主义国家应当是法治国家。这是因为，第一，社会主义的民主制度需要以法治国家的形式来实现。没有法治就没有社会主义民主，民主制度的最恰当存在方式是法治国家。民主是法治之里，法治是民主之表。第二，社会主义市场经济，其内活力是激发市场主体最大限度地对经济后果的追求，以法律的标准判断市场经济，可以说市场经济即是权利经济。任何权利的最可靠最实际的保护都是法治状态下的保护，所以市场经济对法治的依赖不仅表现在设定规则上，更主要的是表现在对权利和利益的制度保护上。四、建设有中国特色社会主义法治国家第三，我国社会主义建设的目标是使国家走向富强、民主和文明。文明的最主要标志是社会法治化。其中所有的人都能有尊严地进行生活和交际，尊重人、爱护人和无差别地对待人的观念和行为成为社会主流道德，这种文明依赖于法治状态下的制度设计和保障，没有法治也就没有文明。第四，国家长治久安需要法治作为保障。最后社会主义国家的对外交往也需要法治。经济交往，需要遵循国际规范，政治交往，离不开既成定例，投资环境的营造、交易安全的信任感等都建立在法治的基础上，法治政府是国与国交往的最佳通行证。四、建设有中国特色社会主义法治国家（二）依法治国，就是广大人民群众在党的领导下，依照宪法和法律规定，通过各种途径和形式管理国家事务，管理经济文化事业，管理社会事务，保证国家各项工作都依法进行，逐步实现社会主义民主的制度化、法律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人看法和注意力的改变而改变。（三）法治国家的基本目标和任务建设社会主义法治国家的基本目标和任务：(1)到2001年形成有中国特色的社会主义法律体系。

(2)维护宪法和法律的尊严，消除特权，保障公民权，建立执法责任制。（3）推进司法改革，追求司法公正，在制度上保证审判权与检察权的独立行使，建立司法责任追究制度。(4)加强执法与司法队伍建设，提高法律职业工作者的政治与业务素质，使其权利能力与行为能力达到统一。(5)增强全民法律意识，采取措施着重提高领导干部的法律观念和依法办事能力。（四）建设社会主义法治国家建设社会主义法治国家，这