合同的履行抗辩权

合同法

第四章合同的履行

第三节履行抗辩权

一、履行抗辩权的概念和意义：

1概念：履行抗辩权是基于双务合同，债权人要求债务人履行义务，债务人根据正当理由拒绝履行的权利，即保留给付。换言之，当为不为，有理成立，无理违约。（不为抗不为）一方请求对方交付，对方有理拒绝。“理”（1）对方未履行；（2）瑕疵履行；（3）要有证据；（4）无证违约。履行抗辩权与留置权不同。留置是他物权，是留置他人的财产；履行抗辩权是保留自己的给付。2意义：履行抗辩权是债务人的权利，因此履行抗辩权是从债务人角度为确保合同双方正确履行而设置，主要是利用合同相对性，以保护交易安全，减少履行风险，增进双方合作。案例：张三坐火车回家，火车停在一个小站，正好有个小贩在卖土特产每包10元，张三给了小贩50元钱要买三包，小贩慢慢腾腾就是不把土特产递给张三，这时火车已经开了，小贩还很有礼貌地向张三摆摆手，结果张三付了钱没买到东西。因为小贩是强者，天天在车站卖土特产，已掌握了火车进出站的规律，张三是弱者，不掌握火车进出站的规律。如果张三也学过合同法，知道履行抗辩权，在小贩没有给他土特产之前，拒绝向小贩付钱，以自己享有的履行抗辩权来保护自己，也就不会上当了。即使上当，只是损失20元。

二、同时履行抗辩权：

（一）概念同时履行抗辩权，是指双务合同未约定履行先后顺序，一方在对方未履行前或者履行瑕疵时，有权拒绝履行。换言之，依约先履行一方没履行或履行瑕疵，对方有不履行的权利。（你不给我，我不给你）

（二）适用条件（成立要件）

1基于同一双务合同。单务合同没有履行抗辩问题。

2没有先后履行顺序。

3对方当事人存在没有履行或者瑕疵履行的事实。没有履行，无须解释。瑕疵履行是指履行债务不符合约定。最简单的例子是：我卖给你一筐桃，你一看全是烂桃，自然有权拒绝付款。（三）效力同时履行抗辩权非永久抗辩权，可以产生暂时阻却对方请求权的效力。当对方履行了合同，行使抗辩权一方也应当恢复履行。双方都行使同时履行抗辩权，可导致合同的自然终止。为解决这个问题，在实践中双方到银行设立中间安全账户；也可以提供担保。如，我把钱放在银行，你交货，然后银行把钱给你。再如，你交货怕我不给钱，我把房子抵押给你。

三、先履行抗辩权（一）概念先履行抗辩权是双务合同约定了先后顺序，后履行一方针对先履行一方的先期违约的抗辩。（你先给我，我后给你）。先期违约是违约在先的意思，不同于预期违约。预期违约是一方明示或默示毁约，是法定解除条件之一。

《合同法》第67条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”（二）成立要件

1合同有先后履行顺序。先履行一方由于不可抗力不履行，后履行一方有无抗辩权？当然有，合同是商品交换的法律形式。商品交换最基本的规则是，“你不给我，我就不给你”。你不给我发货，我就不给你货款，尽管你不发货是因不可抗力造成的。你不发货是因不可抗力造成的，我可以免除你的违约责任（免除违约金、赔偿金等），于我的履行抗辩权并无影响。

2先履行一方不履行或者履行瑕疵。先履行抗辩权可以针对以下几种情况：其一，针对不履行、部分不履行进行抗辩；如：甲方应当发货10批，但只发货5批，乙方自然只支付5批的货款。其二，针对迟延履行进行抗辩；（你延期，我也延期。）其三，针对瑕疵履行进行抗辩；（你的货不好，我不付款。）其四，针对权利瑕疵进行抗辩（参见《合同法》第152条、第228条）。（你无权转让，我不付款。）如：张三把李四的手机卖给了王五，王五有权拒付价款。同样，张三把李四的房屋租给了王五，王五有权拒付租金。案例：甲方2001年1月将建搂工工程发包给给乙方，在在建设工程程合同中约约定：甲方方负责“三三通一平””（通水、、通电、通通路，工地地上住户迁迁走），““三通一平平”于2001年6月完成。乙乙方2002年8月交工。但但甲方“三三通一平””的工作，，至2001年9月才完成，，乙方公司司此时得以以进入工工地。至2002年8月，乙方不不能交工。。请问，乙方方是否承担担违约责任任？答案：乙方方不承担责责任。分析：乙方方有权顺延延工期3个月（行使使先履行抗抗辩权）。。《合同法》第283条规定：““发包人未未按照约定定的时间和和要求提供供原材料、、设备、场场地、资金金、技术资资料的，承承包人可以以顺延工程程日期，并并有权要求求赔偿停工工、窝工等等损失。””顺延工程程日期，是是行使履行行抗辩权的的一种方式式。行使履履行抗辩权权，不影响响追究对方方违约责任任的权利。。（三）效力力行使先履行行抗辩权，，阻却对方方的请求权权，但并不不消灭合同同的效力。。如果行使使先履行抗抗辩权，没没有促使对对方履行或或者对瑕疵疵履行采用用救济措施施，还可以以根据《合同法》第94条的规定通通知对方解解除合同。。四、不安抗抗辩权（（保证履行行抗辩权））（一）概念念不安抗辩权权是先履行行一方因对对方欠缺履履能力或者者信用，而而拒绝履行行的权利。。“不安””，表面上上是对心理理状态的描描述，但实实际上是对对一方没有有履行能力力导致对方方损失因果果关系的抽抽象。换言之，先先履行一方方因对方没没有履行能能力或信用用，要求对对方提供担担保后再履履行（我先先不给你，，你担保再再给）。（二）成立立条件1行使不安抗抗辩权的一一方是先履履行义务人人。不安抗辩权权产生于有有先后履行行顺序的双双务合同，，该抗辩权权属于先履履行义务人人。案例：A给B公司发货，，标的额为为100万元，由C公司提供支支付货款的的保证担保保。标的物物质量有重重大瑕疵。。B公司找C公司支付。。C公司可以拒拒付，C公司的理由由何在？分析：1A先发货，B后付款。合合同有先后后顺序。2A先发的货有有瑕疵，B行使了先履履行抗辩权权，不付货货款。3A向担担保保人人C要款款，，C以B拒付付的的理理由由，，为为自自己己拒拒付付的的理理由由。。根据据《担保保法法》第20条的的规规定定，，保保证证人人可可以以行行使使债债务务人人的的抗抗辩辩权权。。那那么么C公司司行行使使的的是是何何种种抗抗辩辩权权呢呢？？在在存存在在担担保保的的情情况况下下，，被被担担保保人人（（债债务务人人））是是后后履履行行义义务务人人。。因因此此，，C公司司行行使使的的绝绝不不是是不不安安抗抗辩辩权权，，而而是是先先履履行行抗抗辩辩权权。。C公司司以以B公司司拒拒付付的的理理由由，，为为自自己己拒拒付付的的理理由由。。2后履履行行义义务务人人欠欠缺缺履履行行能能力力或或者者信信用用。。《合同同法法》第68条第第1款规规定定：：““应应当当先先履履行行债债务务的的当当事事人人，，有有确确切切证证据据证证明明对对方方有有下下列列情情形形之之一一的的，，可可以以中中止止履履行行：：（（一一））经经营营状状况况严严重重恶恶化化；；（（二二））转转移移财财产产、、抽抽逃逃资资金金，，以以逃逃避避债债务务；；（（三三））丧丧失失商商业业信信誉誉；；（（四四））有有丧丧失失或或者者可可能能丧丧失失履履行行债债务务能能力力的的其其他他情情形形。。当当事事人人没没有有确确切切证证据据中中止止履履行行的的，，应应当当承承担担违违约约责责任任。。””条条文文中中所所说说的的四四种种情情形形构构成成预预期期重重大大违违约约时时，，先先履履行行义义务务人人可可以以根根据据《合同同法法》第94条的的规规定定解解除除合合同同。。案例例：：甲、、乙乙两两公公司司在在1月20日签签订订了了合合同同，，由由甲甲卖卖给给乙乙1台机机器器价价款款为为620万元元，，交交货货时时间间为为1月23日，，付付款款时时间间为为2月25日。。1月25日甲甲交交货货后后，，乙乙认认为为机机器器质质量量很很好好，，未未依依约约支支付付价价款款，，又又于于与与乙乙签签订订再再购购买买一一台台机机器器的的合合同同，，交交货货日日期期为为3月25日。。至至3月25日，，甲甲拒拒绝绝发发货货。。问题：：甲公公司拒拒绝第第二份份合同同的发发货是是什么么性质质的抗抗辩权权？分析：：1、不是是同时时履行行（同同为抗抗辩）），因因约定定了履履行顺顺序。。2、不是是先履履行抗抗辩权权（先先为抗抗辩）），因因甲方方应先先履行行。3、是不不安抗抗辩权权吗？？案例例中没没有告告诉乙乙没有有履行行能力力，但但告诉诉了乙乙方未未付第第一个个合同同的货货款。。所以以，甲甲公司司可以以乙公公司未未支付付第一一份合合同的的货款款为由由拒绝绝第二二份合合同的的发货货，因因为乙乙欠缺缺信用用。（三））行使使1.举证责责任。。中止履履行的的一方方，即即行使使履行行抗辩辩权的的一方方负有有对相相对人人欠缺缺信用用、欠欠缺履履行能能力的的举证证责任任。““当事事人没没有确确切证证据中中止履履行的的，应应当承承担违违约责责任””（《合同法法》第68条第2款）。。如果果没有有上述述规定定，交交易安安全将将被破破坏殆殆尽，，人人人可以以随意意不履履行合合同。。2.通知义义务、、恢复复履行行及解解除。。《合同法法》第69条中规规定：：“当当事人人依照照本法法第六六十八八条的的规定定中止止履行行的，，应当当及时时通知知对方方。对对方提提供适适当担担保时时，应应当恢恢复履履行。。中止止履行行后，，对方方在合合理期期限内内未恢恢复履履行能能力并并且未未提供供适当当担保保的，，中止止履行行的一一方可可以解解除合合同。。”（1）通知知义务务的履履行，，使对对方有有寻找找担保保或者者证明明自己己有信信誉、、有履履行能能力的的机会会。（2）从条条文来来看，，中止止履行行似乎乎是解解除的的前置置性条条件。。其实实，后后履行行义务务人构构成预预期重重大违违约时时，先先履行行义务务人可可以直直接通通知其其解除除合同同（参参见合合同法法》第94条第2项）。。（四））效力力1行使不不安抗抗辩权权只是是“冻冻结””或这这说中中止履履行效效力，，不是是终止止履行行合同同效力力。注注意区区别““中止止”与与“终终止””。2行使不不安抗抗辩权权后，，对方方提供供了担担保或或者恢恢复了了履行行能力力，先先履行行一方方应当当履行行义务务。不不安抗抗辩权权与其其他履履行抗抗辩权权一样样，是是一时时的抗抗辩，，不是是永久久的抗抗辩。。总结：：1履行抗抗辩，，双务务合同同，以以不给给付，，抗不不给付付。2同时抗抗辩，，你不不给我我，我我不给给你。。3先为抗抗辩，，你先先给我我，我我后给给你。。4不安抗抗辩，，我先先不给给，保保证再再给。。注意：：这个个总结结只是是便于于在理理解后后记忆忆，在在答题题时要要尽量量使用用规范范语言言。第四节节合合同的的保全全一、概概念：：合同的的保全全是债债权人人为防防止债债务人人减少少财产产危害害债权权所采采取的的措施施，包包括代代位权权和撤撤销权权。换言之之，债债务人减少财产产危害害债权权，债债权人人有权权代位追索索和撤销其行行为。。意义：：债务人人的财财产是是债权权得以以清偿偿的保保证。。法律律为防防止债债务人人的财财产不不当减减少而而设债债的保保全制制度。。代位位权是是针对对债务务人的的消极极行为为，撤撤销权权是针针对债债务人人的积积极行行为。。两者者都是是为了了排除除对债债权的的危害害，实实现债债务人人的财财产权权利或或者恢恢复债债务人人的财财产，，使之之能够够以财财产保保障对对债权权人的的清偿偿。代位权权和撤撤销权权都是是债权权人基基于债债的效效力对对合同同之外外的第第三人人行使使权利利，因因此合合同保保全被被称为为债权权对外外效力力。合同保保全与与履行行抗辩辩权的的区别别：合同保保全是是从债债权人人角度度设定定的权权利，，履行行抗辩辩权是是从债债务人人角度度设置置的权权利。。二、代代位权权（一）代代位权权的含含义和和意义义1代位权权的含含义。。代位权权，是是指债债务人人怠于于行使使其对对第三三人（（次债债务人人）享享有的的到期期债权权，而而有害害于债债权人人的债债权时时，债债权人人为保保障自自己的的债权权，以以自己己的名名义行行使债债务人人对次次债务务人的的债权权的权权利。。换言之之，债债务人人对第第三人人享有有到期期债权权，但但不主主张，，债权权人可可以用自自己的的名义义代之向第第三人人主张张，自自己受受偿。。债权人人为原原告，，第三三人为为被告告，要要求第第三人人向自自己履履行对对债务务人到到期债债务。。2意义：：代位权权的基基本功功能是是保全全债务务人的的财产产，增增加债债权的的担保保力，，使债债权人人直接接获得得清偿偿。这这种设设计，，可以以减少少连环环债的的履行行环节节。债权人人可以以越过过债务务人以以原告告名义义直接接起诉诉第三三人，，获得得债权权的清清偿。。因此此，代代位权权对解解决三三角债债、连连环债债，避避免当当事人人的诉诉累，，维护护债权权人的的利益益，维维护交交易安安全具具有重重要的的作用用。法定之之债，，合意意定之之债都都可以以代位。案例：甲方为工工程的的发包包人，，乙方方为承承包人人，乙乙方经经甲方方同意意，将将土方方工程程（挖挖坑））分包包给工工头张张某，，张某某雇佣佣了97个农民民完成成了土土方工工程。。邻近近春节节，该该97个农民民找工工头索索要工工钱，，张某某找乙乙方索索要，，乙方方以甲甲方不不给为为由拒拒绝。。张某某无法法支付付工钱钱，又又怕农农民打打他，，就躲躲了起起来。问题：：农民还可可以向向谁索要？？答案：：可以提提起代代位权权诉讼讼，向向乙方方索要要，分分包合合同是是否有有效，，不影影响代代位权权的成成立。。当前前的理理论认认为，，不能能向甲甲方索索要。。条件：：1两个债债权都都是金金钱之之债；；2均已到到期；；3均未超超过诉诉讼时时效。。如果果乙对对丙的的债权权是抚抚养费费，或或人身身伤害害的损损害赔赔偿费费，或或者工工资，，保险险费等等，不不能行行使代代位权权。这这些是是禁止止强制制执行行的债债权。。（二））代位位权的的特点点：1代位权权是法法定权权利。。论双方方是否否约定定，只只要债债务人人不主主张对对第三三人的的债权权危害害债权权人的的利益益，债债权人人就可可以依依法行行使代代位权权。2代位权权是主主体代代位，，债权权人以以自己己的名名义代代债务务人，，请求求第三三人清清偿。。债权人人以自自己为为原告告，以以次债债务人人为被被告提提起诉诉讼。。债权权人与与第三三人之之间是是以债债务人人的存存在为为纽带带，由由法律律直接接规定定产生生的。。代位位权行行使的的结果果，使使债权权人直直接获获得清清偿。。3代位权权行使使的具具体方方式，，是裁裁判方方式。。从国外的的立法法例来来看，，代位位权的的行使使方式式，无无非是是两种种：一一种是是裁判判方式式，一一种是是直接接行使使方式式。我我国采采取了了裁判判方式式，指指法院院的判判决方方式，，不包包括仲仲裁方方式。。4代代位权权行使使的效效力代位权权涉及及三个个法律律关系系。（1））债权权人与与债务务人，，（2）债债务人人与第第三人人（次次债务务人）），（（3））债权权人与与第三三人。。代位位权经经法院院判决决认定定后，，第三三人向向债权权人清清偿。。在相相应的的数额额内，，第三三人不不再向向债务务人清清偿，，债务务人也也不再再向债债权人人清偿偿，即即不能能双重重清偿偿。注意：：代位权权成立立后，，债务务人对对相应应债务务免责责，因因为债债务转转移给给了第第三人人。甲（债债权人人）——————乙乙（债债务人人）||丙（次次债务务人））案例：：乙欠甲甲500万无力力偿还还，但但乙对对丙享享有债债权600万，乙乙怠于于向丙丙行使使债权权。则则甲方方直接接起诉诉丙，，法院院判决决丙直直接向向甲还还500万。然然而只只执行行了250万。这这时甲甲向乙乙主张张剩下下的250万债权权。问题：：乙是是否应应该支支付给给甲250万？分析：：由于于甲行行使了了代位位权，，乙对对丙的的债权权转让让给了了甲，，甲与与乙、、乙与与丙之之间相相应的的债权权债务务关系系消灭灭。（（合同同法73条）因因此，，乙不不应该该支付付给甲甲250万。（三）代代位权权的成成立1、债权合法法。不论是是合同同之债债,还是不不当得得利之之债、、无因因管理理之债债、侵侵权之之债等等，都都可以以提起起代位位权诉诉讼，，即不不论债债的发发生原原因，，只要要合法法即可可。同同时，，债权权人对对债务务人的的债权权应当当到期期。案例：甲方向向乙方方提供供了200万元的的借款款，约定定利息息20万元，，合同同到期期乙方方没有有还款款。甲甲方多多次向向乙方方催要要无果果。这这时甲甲方发发现丙丙方欠欠乙方300万元工程款。。甲不是金融融企业，无权权放贷，甲乙乙之间的合同同是无效的，，利息应当给给予追缴，但但甲方200万元本金是合合法财产应当返还。这样样，甲方行使使代位权就有有了前提。甲甲方可以起诉诉丙方，要求求丙方直接向向自己清偿200万元。2、债务人还有债债务人，且债债权到期（两两个债权都到到期）。如果债务人没没有对次债务务人（第三人人）的债权，，代位权无从从谈起。债务人的债权权已经到期，，才有请求权权，债权人才才能行使债务务人的请求权权。3、债务人怠于行使使其到期债权权，对债权人人造成损害。。债务人没有通通过诉讼或仲仲裁方式，向向次债务人主主张其享有的的到期债权，，致使债权人人的到期债权权未能实现。。注意：第一，债务人人对次债务人人的债权是金金钱之债。由由此，债权人人对债务人的的债权也应当当是金钱之债债。否则就无无法等同，就就难以行使代代位权。第二，债务人人对次债务人人没有以诉讼讼或者仲裁的的方式行使债债权。如果债债务人对次债债务人有催告告、催交的行行为，不影影响债权人行行使代位权。。第三，债务人人对次债务人人怠于行使债债权，与债权权人的债权不不能实现有因因果关系。4、债权不是专专属于债务人人自身的债权权。专属于债务人人自身的债权权，是指与债债务人身份和和生活需要（（不可或缺的的需要）紧密密相连的债权权，对于个人人生活具有特特殊的重要性性，法律给予予特殊保护，，排除代位权权的范围之外外，只有债务务人才能行使使。如：劳动动报酬、退休休金、养老金金、抚恤金、、安置费、人人寿保险、人人身伤害赔偿偿请求权等。。5、代位权的行行使范围以债债权人的债权权为限。见课本59页参考案例4—6.（四）进行代位位权诉讼的若若干问题1代位权诉讼的的管辖。由被告住所地地法院管辖。。被告是次债债务人（第三三人）即债务务人的债务人人。故由次债债务人住所地地法院管辖。。2诉讼第三人。。（1）债权人诉次次债务人，如如果债务人不不参加诉讼，，次债务人的的抗辩权是否否能够成立无无从认定。另另外，在代位位权诉讼中，，实际审理二二个法律关系系即债权人与与债务人，债债务人与次债债务人。如果果债务人不参参加诉讼，等等于剥夺了债债务人的诉权权，因此，债债务人应当参参加诉讼。（2）当两个以上上债权人起诉诉，而债务人人对次债务人人的债权数额额不足以清偿偿两个原告的的债权总额时时，分别审理理会造成判决决和执行上的的冲突。因此此，应当合并并审理，各原原告的债权，，依照比例受受偿。3.财产保全在代位权诉讼讼中，债权人人请求人民法法院对次债务务人的财产采采取保全措施施的，应当提提供相应的财财产担保。4.行使代位权的的必要费用，，由债务人负负担。（1）诉讼费在代位权诉讼讼中，债权权人胜诉的，，诉讼费由由次债务人负负担，从实实现的债权中中优先拨付。。（2）律师代理费费，按标准收收费。5.代位权诉讼请请求的数额使代位权的请请求数额超过过债务人所负负数额或者超超过次债务人人对债务人所所负债务额的的，对超出部部分人民法院院不予支持。。6.债权人行使代代位权时，次次债务人有抗抗辩权因债务人对债债权人有抗辩辩权，次债务务人对债务人人有抗辩权，，这两个抗辩辩权均可由次次债务人向债债权人行使。。三、撤销权（一）撤销销权的概念保全撤销权，，是债权人对对债务人减少少财产危害债债权的行为，，请求法院撤撤销的权利。。换言之，债权权人请求法院院撤销债务人人减少财产危危害债权的行行为。原告（债权人人）→诉→被被告（债务人人），列第三三人(受赠人、受益益人、受让人人)由第三人将财财产回归债务务人。注意：保全撤撤销权与合同同撤销权有重重要区别。其一，保全撤撤销权是债权权人请求法院院撤销债务人人与第三人之之间已经生效效的法律关系系，使债的效效力扩张及于于第三人。合合同撤销权，，不涉及第三三人。其二，保全撤撤销权是为了了维护债务人人的清偿清偿偿力。合同撤撤销权则是为为了消除当事事人意思表示示瑕疵造成的的危害。（二）撤销权权的成立1债务人实施了了减少财产的的行为。（1）放弃到期债债权；（2）无偿转让财财产；（3）以明显不合合理的低价转转让财产。债务人有偿转转让财产时，，第三人须有有过错，非善善意取得。债务人向第三三人低价转让让财产时与第第三人成立了了交易关系，，为保证交易易关系，第三三人有过错，，债权人才能能行使撤销权权。第三人的的过错是故意意即主观恶意意，不是过失失。2债务人的行为为已损害了债债权。债务人的财产产，是对债权权的一般担保保，或者说是是对债权的责责任财产。债债务人减少财财产的处分行行为，导致无无能力对清偿偿无清偿债务务即有害于债债权。如：甲方欠乙乙方1000万元，甲方有有3000万元资产，甲甲方向丙方低低价处分了1000万元的财产，，就不能认为为是造成对债债权人的侵害害。3撤销范围以债债权的财产数数额为限。（三）权的行行使1撤销权的主体体是债权人。。撤销权的主体体，是因债务务人不当处分分财产而受其其害的债权人人。债权人为为数人时，可可以共同行使使此权利。2债权人以自己己的名义通过过诉讼行使权权利。债权人为原