2022年青海省人民法院、人民检察院招聘模拟卷（含答案）

长风破浪会有时，直挂云帆济沧海。住在富人区的她2022年青海省人民法院、人民检察院招聘模拟卷（含答案）（图片大小可自由调整）全文为Word可编辑，若为PDF皆为盗版，请谨慎购买！卷I一.全考点综合押题密卷(共100题)1.下列关于民事诉讼和仲裁异同的哪一表述是正确的?(2006年)

A.法院调解达成协议一般不能制作判决书，而仲裁机构调解达成协议可以制作裁决书

B.从理论上说，诉讼当事人无权确定法院审理和判决的范围，仲裁当事人有权确定仲裁机构审理和裁决的范围

C.对法院判决不服的，当事人有权上诉或申请再审，对于仲裁机构裁决不服的可以申请重新仲裁

D.当事人对于法院判决和仲裁裁决都有权申请法院裁定不予执行

答案：A

解析：本题A选项表述正确，在诉讼中达成调解协议，原则上不能依据调解协议制作判决书，但无民事行为能力人的离婚案件以及涉外民事案件可以根据调解、和解协议制作判决书。而仲裁中达成调解协议，可以制作裁决书。B选项错在根据处分原则，法院的判决不能超出当事人的诉讼请求，所以当事人能够通过诉讼请求确定法院审理和判决的范围。即平常所说的“不告不理”；当然，在仲裁中，当事人可以通过仲裁协议以及仲裁请求确定仲裁委审理和裁决的范围。C选项中对仲裁裁决不服的，不能申请重新仲裁，只有符合法定情形，申请法院撤销或者不予执行仲裁裁决。D选项中只能对仲裁裁决申请不予执行，不能对法院判决申请不予执行。综上所述，本题答案为A。2.共用题干

2010年5月1日，王某在公园游玩时，把佩戴的一条项链丢失。该项链被公园的管理人员拾得后交给了有关的行政管理部门。自公告发布之日起6个月王某都未去认领，该行政管理部门即依照有关规定将项链交给代售店拍卖。这条项链后来被冯某某以拍卖价买下。2011年秋，冯某某因参加运动会，把项链放在更衣室中，因人多混杂，管理不善，项链被小偷偷走。2012年1月，这个小偷被抓获。在审讯过程中，小偷供认自己曾偷得一条项链，并已将该项链以400元现款卖给了同事申某，申某并不知内情。经查，项链的失主为冯某某。冯某某即根据公安局的通知前去认领。而王某也因偶然，认得此项链是自己在公园丢失的那条，要求冯某某返还，冯某某不允；申某也认为项链是自己买的，要求拥有该项链，三方争执不下，于是，王某和申某均起诉至人民法院，要求确认各自对项链的所有权。

行政管理部门将项链交给代售店拍卖的行为：()

A:非法，因为侵犯了王某对项链的所有权

B:非法，因为行政部门的义务只是找到失主并归还项链

C:合法，因为王某超过认领期限而未认领，已经丧失了对项链的所有权

D:合法，因为项链在此时已属无主财产，由国家取得所有权

答案：C,D

解析：《物权法》第109条规定：拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。该法第110条规定了有关部门应及时发布招领公告通知权利人领取。该法第113条规定：遗失物自发布招领公告之日起6个月内无人认领的，归国家所有。本题中项链的所有权原属于王某，但其丢失后超过规定期限未能前去认领，已丧失对该项链的所有权，该项链转归国家所有。有关机关依法将该项链拍卖，由冯某某依法买得，故冯某某取得该项链的所有权。冯某某将该项链丢失，被小偷偷走，卖给了申某，因该项链为赃物，不适用善意取得制度，故申某不能依善意取得制度取得该项链的所有权，其所有权仍归冯某某。冯某某按公安局的通知前去认领，应可依法取回该项链，故本题选项为B。

依《民法通则》第58条第1款第(5)项的规定，违反法律或社会公共利益的民事行为为无效民事行为。申某从小偷处购买偷来的赃物，违反了法律规定，故为无效的民事行为。所以，本题选项为D。

因王某超过公告期间未领取丢失的项链，已丧失了对该项链的所有权，项链依法收归国家所有。现行政机关将其拍卖，所得价款上缴国库，乃所有人行使权利的表现，故本题选项为C、D。

代售店接受行政机关的委托，拍卖已归国家所有的项链，其为合法行为，冯某某依法竞买，取得项链，是为双方订立的买卖合同履行的后果。故本题选项为B、C。3.某市政府要修建一条铁路，征用了宋家村10亩土地，并由该市铁路建设指挥部给予该村20万元土地补偿费。该村委会主任宋某从指挥部领取该款交给村委会，协助指挥部管理该款的分配。后宋某利用管理该款之便，虚开发票在村账务上充抵，将其中5万元据为己有。宋某构成

A.职务侵占罪

B.贪污罪

C.侵占罪

D.诈骗罪

答案：B

解析：村委会主任虽然不是国家工作人员，但是依据《刑法》第382条第2款的规定，受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，可以成为贪污罪的主体。另外，注意由于挪用公款罪中没有类似法律拟制，因此此类人挪用受委托管理、经营的财产的，只能定挪用资金罪，不能定挪用公款罪。而且，根据立法解释，村民委员会等村基层组织人员协助政府从事土地征收、征用补偿费用的行政管理工作时，属于国家工作人员。所以宋某在本题中属于国家工作人员。本题中的行为对象是土地补偿费，是公共财产，所以宋某利用职务之便，侵吞公共财产，构成贪污罪，故B项正确。4.甲诉乙合同违约，丙作为无独立请求权第三人参加诉讼。在诉讼过程中，甲、乙双方同意进行调解。调解过程中，法院需要确定由丙承担义务。这种情况下，下列表述正确的是：(）

A.甲、乙达成调解协议即可，无须经过丙的同意

B.法院在调解过程中，可以征询丙的意见，也可以不征询丙的意见

C.法院进行调解需要经丙同意

D.丙在法院送达调解书之前反悔的，法院应当继续调解

答案：C

解析：考查无独立请求权第三人的调解制度。根据《民诉解释》第150条的规定，人民法院调解民事案件，需由无独立请求权的第三人承担责任的，应当经其同意。该第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时裁判。5.共用题干

人民法院依甲的申请强制执行乙的财产，执行完毕后，原判决被撤销，甲拒不返还其所得的乙的财产。此时，法院应当：

A:告知乙另行起诉

B:通知甲将所得的财产返还给乙

C:直接强制执行甲的财产返还给乙

D:裁定执行回转

答案：D

解析：依据《民事诉讼法》第224、227条的规定，可知AB项正确，依据第239条规定，申请执行的期限一律为二年，D项错误。和解协议达成后，可以暂时停止执行程序，但并不能终结执行程序，故C项错误。

根据《民事诉讼法》第230条的规定，在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。同时，根据《民诉意见》第266条的规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。李某已经支付的第一期付款5万元应该予以扣除，赵某只能向李某请求支付15万元，所以选项D错误。

《民事诉讼法》第231条规定，执行担保中，被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。注意，D项中所写的是“王某的财产”而不是“王某的担保财产”，这并不影响D项的正确性，因为被执行人的一切财产，除法律另有规定外，都可作为执行财产。

参见《执行程序解释》第25、26条。

根据《民事诉讼法》第233条的规定，执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。根据《民诉意见》第275条的规定，法律规定由人民法院执行的其他法律文书执行完毕后，该法律文书被有关机关依法撤销的，经当事人申请，适用《民事诉讼法》第233条的规定。可见，执行回转的案件，应当重新立案，并适用执行程序的有关规定予以强制执行，而非直接强制返还。所以本题的正确答案是D。

《民事诉讼法》第224条规定，发生法律效力的判决的执行法院，包括案件的第一审法院和与第一审法院同级的被执行财产所在地的法院，选项A是正确的。《民事诉讼法》第227条规定，案外人对执行标的异议的裁定不服的，如果是对作为执行标的的原判决、裁定不服的，可以通过审判监督程序进行救济；如果是与作为执行标的的原判决、裁定无关的，可以选择提起诉讼进行救济，选项B正确。《执行问题规定》第87条规定，当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的，人民法院作执行结案处理。申请执行人与被申请执行人达成和解协议的，只有当和解协议履行完毕后，执行程序才终结。在和解协议履行期间，执行程序并未终结，人民法院不应作结案处理，选项C是错误的。申请执行的期限统一为2年，不因申请人与被申请人为自然人或法人而不同，选项D是错误的。

《执行程序解释》第32条。D项根据第32条，被执行人自收到执行通知之日前一年至当前财产发生变动的，应当对该变动情况进行报告，而本案乃二年前的财产变动，可以不予报告。

根据合同的相对性原理，乙不能直接起诉丙，所以选项A错误。根据《民诉意见》第300条的规定，被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行。所以选项B正确。根据《民事诉讼法》的规定，被申请执行人也可以提出对第三人财产执行的申请，所以选项C错误。根据《执行问题规定》第68条的规定，在对第三人作出强制执行裁定后，第三人确无财产可供执行的，不得就第三人对他人享有的到期债权强制执行。所以选项D错误。

根据《民事诉讼法》第253条的规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本案中王某未履行的是金钱义务，所以应当支付迟延履行利息而非迟延履行金。根据《民诉意见》第293条的规定，被执行人迟延履行的，迟延履行期间的利息或迟延履行金自判决、裁定和其他法律文书指定的履行期间届满的次日起计算。《民事诉讼法》规定的加倍支付迟延履行期间的债务利息，是指在按银行同期贷款最高利率计付的债务利息上增加一倍。本案中，王某应加倍支付迟延履行利息，而非三倍支付。第295条规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的，无论是否已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金。已经造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失；没有造成损失的，迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定。6.工伤认定争议的诉讼包括()。

A.工伤认定申请

B.工伤认定的决定

C.劳动能力鉴定

D.工伤认定争议的处理

E.工伤的结果

答案：A,B,C,D

解析：关于工伤认定争议的诉讼

1．工伤认定申请

(1)工伤认定申请主体与申请时限

(2)工伤认定材料

2．工伤认定的决定

3．劳动能力鉴定

4．工伤认定争议的处理

7.甲在路边出售一批光盘，乙过路时不慎将甲的摊点撞翻，慌乱间将甲的光盘踩折大半，甲乙因赔偿事宜无法达成协议而诉至法院，本案中，甲的光盘如果作为证据出示，属于：（）

A.书证B.物证

C.视听资料D.电子数据

答案：B

解析：考点：证据的种类

讲解：在本案中，甲的光盘是以其存在的外部形态来证明乙的侵权事实，属于物证，答案选B。8.下列事项为行政机关按照一般程序作出行政处罚决定书应载明的内容是：（）

A.处罚的依据

B.处罚地点

C.处罚的履行方式

D.不服处罚决定，当事人寻求救济的途径和期限

答案：A,C,D

解析：考查行政处罚的程序。参见《行政处罚法》第39条第1款。9.以下情形下，用人单位无须向劳动者支付经济补偿金的是、（）

A.用人单位未依法为劳动者缴纳保险费，劳动者解除劳动合同的

B.劳动者非因公负伤，医疗期满后不能胜任原工作，用人单位依法解除劳动合同的

C.某企业因进行破产重整对企业进行拯救，重整期间解除劳动合同的

D.劳动合同期满后，用人单位维持原劳动合同约定条件但劳动者拒绝续订的

答案：D

解析：考点：经济补偿金

讲解：《劳动合同法》第46条规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿的几种情况，包括：劳动者依照《劳动合同法》第38条的规定解除劳动合同的；用人单位提出并与劳动者协商一致解除劳动合同的；用人单位根据《劳动合同法》第40条的规定解除劳动合同的；用人单位因进行破产重整解除劳动合同的；劳动合同期满终止固定期限劳动合同的。因此A、B、C项中用人单位均需要支付经济补偿金，只有D项不需要支付。10.对县公安局的下列哪些决定可以提起行政诉讼？()

A:县公安局破获某盗窃团伙，但其首脑蔡某仅15周岁。县公安局决定对蔡某收容教养2年

B:县公安局以华某吸毒成瘾无法自戒决定对其强制隔离戒毒

C:县公安局没收被取保候审人李某缴纳的5000元保证金

D:县公安局以陈某介绍卖淫为由对其采取强制性教育措施

答案：A,B,D

解析：A项收容教养，B项强制隔离戒毒，D项属于行政强制措施，根据《行政诉讼法》第12条第1款第2项规定，应属于行政诉讼受案范围。C项没收保证金，是针对被取保候审人，属于刑事司法行为，不属于行政诉讼受案范围。11.关于仲裁规则和仲裁法、民事诉讼法的适用，说法错误的是:（)

A.民事诉讼法的适用当事人无选择权,仲裁法、仲裁规则的适用当事人可自主选择

B.仲裁法是规范仲裁活动的总则类规范,而仲裁规则是规范仲裁活动的细则，因此仲裁法和仲裁规则的内容都可以由当事人约定

C.民事诉讼法属于国家强制性法律，当事人不得协议排除

D.仲裁法是国家制定或认可的法律,仲裁规则则是由仲裁协会或仲裁委员会制定的

答案：A,B

解析：。《民事诉讼法》和《仲裁法》乃国家强制性法律，当亊人不得拒绝适用；而仲裁规则系各仲裁委员会自设的办案规则和流程，国际通行做法是允许当事人选择是否适用审理案件的仲裁委员会的仲裁规则。12.某法院开庭审理一起民事案件，参加旁听的原告之夫李某认为证人王某的证言不实，便当场大声指责，受到法庭警告。李某不听劝阻，大喊“给我打”在场旁听的十多个原告方的亲属一拥而上，对王某拳打脚踢，法庭秩序顿时大乱。审判长予以制止，李某一伙又对审判长和审判员进行围攻、殴打，审判长只好匆匆宣布休庭。李某的上述行为触犯了什么罪名？()

A.打击报复证人罪

B.聚众冲击国家机关罪

C.扰乱法庭秩序罪

D.妨害作证罪

答案：A,C

解析：打击、报复证人罪与妨害作证罪的犯罪对象都涉及证人，而两者的区别在于：妨害作证发生在他人作证之前，而打击报复证人通常发生在证人作证之后，所以本题中李某的行为应当成立打击报复证人罪，A项正确而D项不正确。扰乱法庭秩序罪与聚众冲击国家机关罪的一个主要区别在于对象或犯罪客体不同，前者破坏的是庭审秩序，而后者破坏的是国家机关的工作秩序，而本题中李某的行为直接扰乱了法庭审理案件的正常活动，所以构成了扰乱法庭秩序罪，C项正确而B项不正确。13.下列哪些情形违反《公务员法》有关回避的规定？

A:张某担任家乡所在县的县长

B:刘某是工商局局长，其侄担任工商局人事处科员

C:王某是税务局工作人员，参加调查一企业涉嫌偷漏税款案，其妻之弟任该企业的总经理助理

D:李某是公安局局长，其妻在公安局所属派出所担任户籍警察

答案：A,B,C

解析：根据《公务员法》第69条规定，公务员担任乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务的，应当实行地域回避，法律另有规定的除外。A项应当选。根据《公务员法》第68条规定，叔侄关系属于三代以内旁系血亲，因此B项应当适用任职回避。根据《公务员法》第70条规定，C项当事人属于近姻亲关系，应当回避。14.《刑事诉讼法》在普通程序外还设置了简易程序。简易程序的目的在于繁简分流，提高诉讼效率，节约司法成本，既有利于司法机关对案件的公正处理，也有利于维护被告人的司法权益。请结合《刑事诉讼法》及其相关司法解释的规定，回答下列问题：

1.简易程序的适用条件是什么？

2.简易程序的审限是多长？

3.简易程序审理案件，是否能够采用合议庭进行？公诉人是否应当出庭支持公诉？

4.在哪些情况下简易程序可以转变为普通程序，审限如何计算？

答案：

解析：考点：简易程序普通程序

1.根据《刑事诉讼法》第208条的规定，基层人民法院管辖的案件，符合下列条件的可以适用简易程序审判：（1）案件事实清楚、证据充分的；（2）被告人承认自己所犯罪行对指控的犯罪事实没有异议的；（3）被告人对适用简易程序没有异议的。

2.根据《刑事诉讼法》第214条的规定，适用简易程序审理案件，人民法院应当在受理后20日以内审结；对可能判处的有期徒刑超过3年的，可以延长至1个半月。

3.根据《刑事诉讼法》第210条的规定，适用简易程序审理案件，对可能判处3年有期徒刑以下刑罚的，可以组成合议庭进行审判，也可以由审判员1人独任审判；对可能判处的有期徒刑超过3年的，应当组成合议庭进行审判。适用简易程序审理公诉案件，人民检查院应当派员出席法庭。

4.根据《刑事诉讼法解释》第298条的规定，适用简易程序审理案件，在法庭审理过程中，有下列情形之一的，应当转为普通程序审理：（1）被告人的行为可能不构成犯罪的；（2）被告人可能不负刑事责任的；（3）被告人当庭对起诉指控的犯罪事实予以否认的；（4）案件事实不清、证据不足的；（5）不应当或者不宜适用简易程序的其他情形。转为普通程序审理的案件，审理期限应当从决定转为普通程序之日起计算。15.甲将一张伪造的现金支票（票面金额5万元）递给某国有银行工作人员乙，乙虽然发现是伪造的现金支票，但由于某种原因（与领导有矛盾），仍然为甲付款。将5万元现金交付给甲，关于本案，下列哪些选项是正确的?（）

A.甲与乙构成票据诈骗罪共犯

B.甲与乙构成贪污罪共犯

C.甲构成票据诈骗罪，乙构成贪污罪，不构成共犯

D.应按照甲、乙所犯的罪分别处罚

答案：C,D

解析：构成共同犯罪关键在于是否具有共同故意。本题中甲、乙二人主观上没有共同犯罪的故意。行为人仅仅是伪造、变造金融票证而没有使用的，构成伪造、变造金融票证罪。但司法实践中这两种犯罪往往又是联系在一起的，表现为行为人先伪造、变造汇票、本票、支票或者其他银行结算凭证，然后使用该伪造、变造的票证进行诈骗活动。这种情形实际上属于牵连犯的情形，应当从一重罪即按票据诈骗罪论罪处罚，而不实行数罪并罚。故甲成立票据诈骗罪。乙是银行柜台营业员，盗窃自己经营的存款构成贪污罪，应分别处罚。16.关于犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序，下列哪一说法是正确的?（）

A.贪污贿赂犯罪案件的犯罪嫌疑人潜逃，通缉1年后不能到案的，依照《刑法》规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产的，公安机关可以向法院提出没收违法所得的申请

B.在A选项所列情形下，检察院可以向法院提出没收违法所得的申请

C.没收违法所得及其他涉案财产的申请，由犯罪地的基层法院组成合议庭进行审理

D.没收违法所得案件审理中，在逃犯罪嫌疑人被抓获的，法院应当中止审理

答案：B

解析：解析：本题考查犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序的启动、管辖和终止。《刑事诉讼法》第298条第1款规定，对于贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人逃匿，在通缉1年后不能到案，或者犯罪嫌疑人、被告人死亡，依照刑法规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产的，人民检察院可以向人民法院提出没收违法所得的申请。第2款规定，公安机关认为有前款规定情形的，应当写出没收违法所得意见书，移送人民检察院。可见，公安机关无权直接向法院提出没收违法所得的申请。据此，A选项错误，B选项正确。《刑事诉讼法》第299条第1款规定，没收违法所得的申请，由犯罪地或者犯罪嫌疑人、被告人居住地的中级人民法院组成合议庭进行审理。据此，C选项错误。《刑事诉讼法》第301条第1款规定，在审理过程中，在逃的犯罪嫌疑人、被告人自动投案或者被抓获的，人民法院应当终止审理。据此，D选项错误。本题选B。17.甲货轮在镇江江面与乙客轮相撞，乙客轮是受害船舶，受损后最先抵达南京，甲货轮则被镇江有关部门扣留。现已查明，甲货轮是上海某运输公司的货轮，乙客轮是南通客运公司的客轮，则以下各选项中哪个地方的法院对本案无管辖权？()

A:镇江

B:南京

C:上海

D:南通

答案：D

解析：【考点】因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼的管辖。详解：《民事诉讼法》第30条规定：因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。选项A，镇江既是船舶碰撞发生地，又是加害船舶被扣留地，其地方法院当然有管辖权。选项B，南京则是碰撞船舶最先到达地，其地方法院也有管辖权。选项C，上海是加害船舶甲货轮的住所地，也就是被告住所地，其地方人民法院也有管辖权。选项D，南通是受害船舶乙客轮的住所地，也就是原告住所地，法律没有授予其地方法院管辖权。因此，正确的选项是D。18.某市检察院指控赵某涉嫌组织黑社会性质组织罪，认为赵某可能判处无期徒刑，遂向市中级人民法院提起公诉，中院受理后，认为不需要判处无期徒刑，关于本案的管辖，下列哪一说法是正确的？

A.中级人民法院可以自己审，也可以移送基层人民法院审

B.中级人民法院应当依法审判，不再交基层人民法院审判

C.按照级别管辖的规定，本案应由中级人民法院依法审判

D.中级人民法院应当请求上级人民法院指定管辖

答案：B19.共用题干

甲手持匕首寻找抢劫目标时，突遇精神病人丙持刀袭击。丙追赶甲至一死胡同，甲迫于无奈，与丙搏斗，将其打成重伤。此后，甲继续寻找目标，见到丁后便实施暴力，用匕首将其刺成重伤，使之丧失反抗能力，此时甲的朋友乙驾车正好经过此地，见状后下车和甲一起取走丁的财物（约2万元），然后逃跑，丁因伤势过重不治身亡。请回答93-94题。

关于乙与甲一起取走丁的财物的行为，下列选项正确的是：

A:乙与甲成立抢劫罪的共同犯罪

B:甲的行为构成抢劫罪，乙的行为属于抢夺罪，两者在抢夺罪这一重合犯罪之内成立共同犯罪，即成立抢夺罪的共同犯罪

C:乙既不对丁的重伤承担刑事责任，也不对丁的死亡承担刑事责任

D:乙不对丁的死亡承担刑事责任，但应对丁的重伤承担刑事责任

答案：A,C

解析：【考点】正当防卫的成立条件【详解】对于没有达到责任年龄、不具有责任能力的人的侵害，能否实施正当防卫，是颇有争议的问题。通说认为，作为正当防卫对象的“不法侵害”与作为犯罪成立条件的“违法性”不是等同含义，即对于成立犯罪与违法行为所要求的“不法”与作为正当防卫对象的“不法”应当作出不同理解。正当防卫并非对不法侵害行为的制裁，而是针对不法侵害所采取的保护法益的手段，故不能像制裁犯罪与违法行为那样，要求正当防卫所针对的不法侵害也具有主客观统一性。所以，对于没有达到责任年龄、不具有责任能力的人的侵害行为，可以实施正当防卫。不过，为了尽可能全面地保护合法权益，在这种情况下，对防卫的必要性应当更严格地限制，虽然不要求只能在不得已的情况才进行防卫，但应尽量限制在必要的场合。另外，精神病人袭击甲时他正在手持匕首寻找抢劫目标，由此可见甲尚未着手实施犯罪，因此尚不能认定甲已经在实施不法侵害，因此甲可以对精神病人的行为进行正当防卫。因此A正确，BCD错误。

【考点】承继的共同犯罪【详解】在刚着手实行或者实行犯罪的过程中形成共同犯罪故意的，则是事前无通谋的共同犯罪。如果各共犯人是在刚着手实行时形成共同犯罪故意，并共同实施犯罪行为，则各共犯人均应对共同犯罪行为及其结果承担刑事责任。如果先行为人已实施一部分实行行为后，后行为人以共同犯罪的意思参与实行或者提供帮助，则叫承继的共同犯罪。后行为人就其参与后的行为与先行为人构成共同犯罪。至于后行为人就其参与前的行为是否承担刑事责任，则应分清不同情况区别处理。依照刑法通说，甲意欲抢劫而将丁砍成重伤，乙到了现场，并且明知甲在抢劫丁的财物，乙与甲一起共同强取了丁的财物。在这种情况下，甲与乙仍然成立抢劫罪的共同犯罪。不过，乙虽然与甲构成抢劫罪的共同犯罪，但乙不对丁的重伤承担刑事责任，同样也不对丁的死亡承担责任。因为在甲造成丁重伤这一结果之时，乙尚未参与到犯罪中来，根据罪责自负原则，乙自然无需对甲的单独行为所造成的后果负责。因此AC正确，BD错误。20.下列非法收集的证据应当予以排除的是：（）

A.办案人员采用刑讯逼供手段获取的被告人李某的辩解

B.侦查人员暴力逼取的证人证言

C.侦查人员威胁证人，证人不得已说出看到犯罪嫌疑人用布口袋装尸体后扔到某井里了，侦查人员据此找到布口袋装的尸体

D.收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的

答案：B

解析：本题考查非法证据排除。《刑事诉讼法》第56条第1款规定，采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除。收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释：不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。A选项不当选，因为对犯罪嫌疑人刑讯逼供，排除的只是供述，不包括辩解。C选项不当选，因为在刑讯逼供下取得的供述不可以作为定案根据，但根据此供述找到的赃款赃物、作案工具可以作为定案根据；在暴力、威胁下取得的证人证言不可作为定案根据，但根据此证人证言找到的款、物、作案工具等可以作为定案根据。D选项不符合应当排除的条件，不当选。21.甲公司按照法律规定向有关主管机关提供了财务会计报告，但是甲公司的财务报告中存在虚假记载，那么主管机关可以对甲公司的直接负责的主管人员，处以（）的罚款。

A.1万元以上10万元以下

B.2万元以上20万元以下

C.3万元以上30万元以下

D.5万元以上50万元以下

答案：C

解析：根据规定，公司在依法向有关主管部门提供的财务会计报告等材料上作虚假记载或者隐瞒重要事实的，由有关主管部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以3万元以上30万元以下的罚款。22.下列哪些情形应当数罪并罚?（）

A.在强奸妇女过程中致使其死亡

B.在拐卖妇女的过程中对其进行奸淫

C.收买被拐卖的妇女，强行和她发生性关系

D.强奸妇女后迫使其卖淫

答案：C,D

解析：根据《刑法》第236条第3款第（5）项的规定，强奸致使被害人死亡的，仍应定强奸罪一罪，但应处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。根据《刑法》第240条第1款第（3）项的规定，在拐卖过程中奸淫被拐卖的妇女的，仍定拐卖妇女罪一罪，但应处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。根据《刑法》第241条第2款和第4款的规定，收买被拐卖的妇女，强行与其发生性关系的，应按照收买被拐卖的妇女罪和强奸罪数罪并罚。根据《刑法》第358条的规定，组织、强迫他人卖淫，并有杀害、伤害、强奸、绑架等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。因此，选项CD正确。23.根据法律和宪法，下列选项中哪些事项应由全国人大决定？（）

A.兴建长江三峡大坝工程

B.建立香港特别行政区

C.设立重庆直辖市

D.设立海南经济特区

答案：A,B,C,D

解析：。考查全国人大。24.关于单位犯罪，下列哪一选项是正确的?（）

A.公司、企业、事业单位、机关、团体等单位实施刑法分则规定的危害社会的行为，即便刑法没有明文规定单位能够构成该种犯罪，仍能够追究单位的刑事责任

B.单位实施刑法规定的危害社会的行为，当刑法没有明确规定单位能够构成这种犯罪时，对组织、策划、实施该危害社会行为的自然人追究刑事责任

C.单位实施刑法规定的危害社会的行为，只要刑法没有明确规定只有自然人能够构成该种犯罪，就能够对单位定罪处罚

D.我国刑法规定的四百多种犯罪，大多数犯罪都能由单位构成

答案：B

解析：本题考查对单位犯罪的理解。《刑法》第30条规定，公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。根据罪刑法定原则，法律没有规定为单位犯罪的，就不能追究单位的刑事责任，因此，选项A、选项C不正确。2014年4月24日第十二届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过的《关于（中华人民共和国刑法）第三十条的解释》明确规定，公司、企业、事业单位、机关、团体等单位实施刑法规定的危害社会的行为，刑法分则和其他法律未规定追究单位的刑事责任的，对组织、策划、实施该危害社会行为的人依法追究刑事责任。因此，选项B正确。在我国刑法规定的四百多种犯罪中，只有少部分犯罪能够由单位构成，这是刑法常识知识。因此选项D也不正确。25.某律师事务所律师代理原告诉被告买卖合同纠纷案件，下列哪一做法是正确的？

A、该律师接案时，得知委托人同时接触他所律师，私下了解他所报价后以较低收费接受委托

B、在代书起诉状中，律师提出要求被告承担精神损害赔偿20万元的诉讼请求

C、在代理合同中约定，如胜诉，在5万元律师代理费外，律师事务所可按照胜诉金额的一定比例另收办案费用

D、因律师代理意见未被法庭采纳，原告要求律师承担部分诉讼请求损失，律师事务所予以拒绝

答案：D

解析：选项A错误，《律师执业行为规范》第七十七条规定，律师和律师事务所不得采用不正当手段进行业务竞争，损害其他律师及律师事务所的声誉或者其他合法权益。选项B错误，本案系买卖合同纠纷，为财产纠纷案件，不属于法律规定的应受理的精神损害赔偿案件种类范围之内。选项C错误，根据《律师服务收费管理办法》的规定，律师服务收费可以根据不同的服务内容，采取计件收费、按标的额比例收费和计时收费等方式。实行风险代理收费，律师事务所应当与委托人签订风险代理收费合同。律师不得索要或获取除依照规定收取的法律服务费用之外的额外报酬或利益。选项D正确，《律师法》第五十四条规定，律师违法执业或者因过错给当事人造成损失的，由其所在的律师事务所承担赔偿责任。律师事务所赔偿后，可以向有故意或者重大过失行为的律师追偿。据此可知，律师代理意见未被法庭采纳并非律师执业违法，不应承担赔偿责任。26.甲公司向乙公司购买货物，以一张丙公司为出票人的汇票支付货款。乙公司要求甲公司提供担保，甲公司请丁公司为该汇票作保证。丁公司在汇票背书栏签注：若该汇票出票真实，本公司愿意保证。后经了解丙公司实际并不存在。丁公司对该汇票承担的责任是（）。

A.应承担一定赔偿责任

B.只承担一般保证责任，不承担票据保证责任

C.应当承担票据保证责任

D.不承担任何责任

答案：C

解析：根据规定：“保证不得附有条件；附有条件的，不影响对汇票的保证责任。”27.某上市公司拟公开发行可转换公司债券，其最近一期期末经审计的净资产为10亿元，下列有关该公司提供发行债券担保的情况中，说法正确的有（）。

A.该公司应当提供担保

B.该公司可以就债券本金提供部分担保

C.证券公司可以作为其担保人

D.上市商业银行可以作为其担保人

答案：A,D

解析：公开发行可转换公司债券，应当提供担保，但最近一期期末经审计的净资产不低于人民币15亿元的公司除外。证券公司或上市公司不得作为发行可转债的担保人，但上市商业银行除外。所以选项A、D当选。28.“一般来说,古代法学家更多强调道德在社会调控中的首要或主要地位,对法的强调也更多在其惩治功能上。而对借助法明确权利义务以实现对社会生活的全面调整则往往心存疑虑,甚至希望通过推行‘德治’来去除刑罚,如中国历史上的‘德主刑辅’。近现代后,法学家们一般都倾向于强调法律调整的突出作用,法治国成为普遍的政治主张”。对这段话的理解,正确的是?

A.古代法学家都坚持自然法学派的观点,认为恶法非法

B.近现代法学家一般都否定道德的作用

C.随着分工和交换的普遍化、价值冲突的普遍化以及程序性政治的常态化,法律的作用日益得到凸显

D.大多数法学家都承认,法律调整与道德调整各具优势,且形成互补

答案：C,D

解析：A错:题干讨论的是法律与道德在“功能上”的联系,无法得出都坚持自然法学派的结论;B错:近现代法学家一般都承认道德的作用。

29.根据《中华人民共和国合同法》的规定，下列要约中，不得撤销的有（）

A.要约人确定了承诺期限的要约

B.要约人明示不可撤销的要约

C.已经到达受要约人但受要约人尚未承诺的要约

D.受要约人有理由认为不可撤销，且已为履约做了准备的要约

答案：A,B,D

解析：一般而言，要约是可以撤销的。但下列情形除外：（1）要约人确定了承诺期限；（2）以其他形式明示要约不得撤销；（3）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作的，要约不得撤销。根据规定，要约到达受要约人后，在受要约人作出承诺之前，要约可以撤销。选项C错误。30.关于骗取出口退税罪和虚开增值税发票罪的说法，下列哪一说法是正确的？()

A:甲公司具有进出口经营权，明知他人意欲骗取国家出口退税款，仍违反国家规定允许他人自带客户、自带货源、自带汇票并自行报关，骗取国家出口退税款。对甲公司应以骗取出口退税罪论处

B:乙公司虚开用于骗取出口退税的发票，并利用该虚开的发票骗取数额巨大的出口退税，其行为构成虚开用于骗取出口退税发票罪与骗取出口退税罪，实行数罪并罚

C:丙公司虚开增值税专用发票并骗取国家税款，数额特别巨大，情节特别严重，给国家利益造成特别重大损失。对丙公司应当以虚开增值税专用发票罪论处

D:丁外贸公司在缴纳了130万元的税款后，采取虚报出口的手段，骗得税务机关200万元，成立逃税罪

答案：A

解析：【考点】虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵押税款发票罪。详解：A选项：甲公司明知他人意欲骗取国家出口退税款，因此其与骗税者构成共犯。成立骗取出口退税罪，选项A正确。B选项：乙公司的行为属于牵连犯，应该择一重罪处罚。选项B错误。C选项：《刑法修正案（八）》废除了虚开增值税专用发票罪的死刑，虚开增值税专用发票罪与骗取出口退税罪现在的法定最高刑都是无期徒刑，因此应该择一重罪处罚。选项C错误。D选项：根据《刑法》第204条规定，以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款，且骗取税款超过所缴纳的税款的，骗取税款超过所缴纳的税款部分以骗取出口退税罪处罚，骗取所缴纳的税款部分以逃税罪处罚。本案中，70万元定骗取出口退税罪；骗回已交的130万元定逃税罪。对该企业应数罪并罚。选项D错误。31.甲某将其在某合伙企业中的财产份额转让给乙某，双方签订了转让协议，后甲某的债权人丙某请求对该财产份额强制执行。以下判断中，正确的有：()

A:无论转让协议是否取得其他合伙人的一致同意，丙某都无权请求强制执行

B:无论转让协议是否取得其他合伙人的一致同意.丙某都有权请求强制执行

C:如果转让协议已经取得其他合伙人的一致同意，则丙某无权请求强制执行

D:如果转让协议尚未取得其他合伙人的一致同意，丙某只有在其他合伙人表示不同意的情况下，才有权请求强制执行

答案：C

解析：【考点】合伙财产的管理、使用和处分。详解：《合伙企业法》第22条规定：除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。如果转让协议已经取得了其他合伙人的一致同意，则该转让协议生效，题干中合伙企业中原属甲某的份额已经不存在，因此，丙某无权申请法院对该财产份额强制执行，因此，C项正确。32.甲在证券市场上陆续买入力扬股份公司的股票，持股达6%时才公告，被证券监督管理机构以信息披露违法为由处罚。之后甲欲继续购入力扬公司股票，力扬公司的股东乙、丙反对，持股4%的股东丁同意。对此，下列哪些说法是正确的?

A.甲的行为已违法，故无权再买入力扬公司股票

B.乙可邀请其他公司对力扬公司展开要约收购

C.丙可主张甲已违法，故应撤销其先前购买股票的行为

D.丁可与甲签订股权转让协议，将自己所持全部股份卖给甲

答案：B,D

解析：选项A错误。《证券法》第八十六条第一款规定，通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之五时，应当在该事实发生之日起三日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予公告；在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。据此可知，甲只是在规定的期限内不能再买入力扬公司的股票，而不是无权再买入力扬公司的股票。选项B正确。《证券法》第八十五条规定，投资者可以采取要约收购、协议收购及其他合法方式收购上市公司。选项C错误。甲的信息披露行为违法，但是其购买股票的行为是合法的，因此不能撤销购买股票的行为。选项D正确。《证券法》第九十四条第一款规定，采取协议收购方式的，收购人可以依照法律、行政法规的规定同被收购公司的股东以协议方式进行股份转让。33.中国甲公司（卖方）与荷兰乙公司（买方）签订了一项蜡烛出口合同，价格术语为FOB，双方协议选择适用2000年《国际贸易术语解释通则》。合同约定的装船期限为2004年11月7日至10日。甲公司在11月4日即备好货物，做好标记后将货物存放在装运港的仓库中。但是，荷兰乙公司的船舶却迟迟没有到达约定的装运港。11月13日，存放在仓库的蜡烛因为意外事故失火而全部灭失。下列说法中正确的是、

A、在FOB项下，货物风险转移的时间是在货物越过装运港船舷时，所以货物在装船前因火灾而灭失的风险尚未发生转移，故货损应由卖方中国甲公司承担

B、根据2000年《国际贸易术语解释通则》，卖方的做法符合划拨的要求，所以风险发生转移

C、中国甲公司与荷兰乙公司选择适用2000年《国际贸易术语解释通则》之后，该通则就在双方当事人之间发生约束力，当事人不能对通则作任何补充和修改

D、根据2000年《国际贸易术语解释通则》，在FOB贸易术语下，买方必须给卖方发出关于船名、装运地点以及交付时间的充分通知

答案：B,D

解析：根据2000年《国际贸易术语解释通则》引言第8条的规定：“当卖方交货后，货物灭失或损坏的风险，以及负担与货物有关的费用的义务便从卖方转移到买方。由于不应给予买方任何拖延风险和费用转移的机会，因此，所有术语都作出规定，当买方没有按照约定受领货物或没有给予卖方完成交货义务的必要指示（有关装船时间和/或交货地点）时，风险和费用甚至在交货之前就可转移。这种转移风险和费用的条件就是货物已指明为买方准备的，或如术语所规定，已为买方‘划出’。”在本案中，买方指定的船舶没有按时到达装运港，也就是说，买方没有按照约定受领货物，所以在11月10日装船日期届满之日，风险即发生转移，故A错误。本案中，卖方在货物上做标记然后置于仓库的行为满足“划拨”或“划出”的要件，所以风险发生转移，故B项正确。此外，根据2000年《国际贸易术语解释通则》，FOB术语下买方要自付费用订立自指定装运港运送货物的合同，办理租船、订舱手续后，买方必须给予卖方有关船名、装船地点以及交付时间等的充分的通知，所以D项正确。至于C项，国际商业惯例属于任意性规范，只有在当事人明示选择适用的情况下才对当事人有约束力。当然，当事人可以就惯例的内容进行补充和修改，这是惯例充分尊重当事人意思自治的体现，所以C项错误。34.★甲乙两国订立的一项条约，条约中有涉及丙国的内容，丙国是第三国，根据《维也纳条约法公约》，下列哪项判断是正确的？（）

A.该条约如果为丙国创设权利，丙国必须书面明示接受

B.该条约如果有涉及丙国的义务规定，则丙国有义务遵守这些规定

C.该条约如果有涉及丙国的义务规定,除非经丙国明示同意，其对丙国没有拘束力

D.该条约如果为丙国创设权利,则这项权利无论内容如何，都可以在任何时候予以撤销

答案：C

解析：。A错，依《维也纳条约法公约》，当一个条约有意为第三国创设一项权利时，原则上仍应得到第三囯的同意。但是，如果第三国没有相反的表示，应推断其同意接受这项权利，不必以书面形式明示接受。B错，如果一个条约有意为第三国创设一项义务，必须经第三国以书面形式明示接受。C对。条约使第三国享有权利时，如果经确定原意为非经该第三国同意不得取消或变更该项权利，当事国不得随意取消或变更，D错。35.在下列各种情形中，哪一种情形在离婚时不可能导致无过错方有权请求损害赔偿：()

A:甲的丈夫乙在出外经商定居时与某女青年以夫妻名义同居生活

B:甲的丈夫乙在家中时常打骂凌辱甲和她的孩子

C:甲的丈夫乙在外地用欺骗手段与某女登记结婚

D:甲的丈夫在婚前隐瞒自己的精神病史

答案：D

解析：根据《婚姻法》第46条的规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(1)重婚的；(2)有配偶者与他人同居的；(3)实施家庭暴力的；(4)虐待、遗弃家庭成员的。本题A选项为有配偶者与他人同居；B选项为实施家庭暴力；C选项为重婚；D选项不属于离婚损害赔偿的这些情形，本题应选D。36.共用题干

全国人大常委会的组成人员不得兼任的职务是、()

A、国务院总理

B、最高人民检察院检察员

C、最高人民法院副院长

D、民主党派负责人

答案：A,B,C

解析：根据我国《各级人民代表大会常务委员会监督法》第23条第1款，常务委员会年度执法检查计划，经委员长会议或者主任会议通过，印发常务委员会组成人员并向社会公布。故选项A正确。根据该法第24条第2款，执法检查组的组成人员，从本级人民代表大会常务委员会组成人员以及本级人民代表大会有关专门委员会组成人员中确定，并可以邀请本级人民代表大会代表参加。据此，选项B错误。根据该法第25条，全国人民代表大会常务委员会和省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会根据需要，可以委托下一级人民代表大会常务委员会对有关法律、法规在本行政区域内的实施情况进行检查。据此，进行委托的人大常委会只能是全国的或者省级的，故选项C错误。根据该法第26条第1款，执法检查结束后，执法检查组应当及时提出执法检查报告，由委员长会议或者主任会议决定提请常务委员会审议。据此，选项D正确。

《全国人民代表大会组织法》第5条第1款规定，全国人民代表大会每次会议举行预备会议，选举本次会议的主席团和秘书长，通过本次会议的议程和其他准备事项的决定。故A项正确。第6条规定，主席团主持全国人民代表大会会议。主席团互推若干人轮流担任会议的执行主席。主席团推选常务主席若干人，召集并主持主席团会议。故B项错误。第10条规定，一个代表团或者30名以上的代表，可以向全国人民代表大会提出属于全国人民代表大会职权范围内的议案，故C项错误。第11条规定，向全国人民代表大会提出的议案，在交付大会表决前，提案人要求撤回的，对该议案的审议即行终止。故D项错误。

《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第8条规定，县级以上的地方各级人民代表大会行使下列职权：……选举本级人民法院院长和人民检察院检察长；选出的人民检察院检察长，须报经上一级人民检察院检察长提请该级人民代表大会常务委员会批准。所以，B、C项不需要中央任命。根据《澳门特别行政区基本法》第90条规定，澳门特别行政区检察院独立行使法律赋予的检察职能，不受任何干涉。澳门特别行政区检察长由澳门特别行政区永久性居民中的中国公民担任，由行政长官提名，报中央人民政府任命。《香港特别行政区基本法》第48条规定，香港特别行政区行政长官行使下列职权：……提名并报请中央人民政府任命下列主要官员：各司司长、副司长，各局局长，廉政专员，审计署署长，警务处处长，入境事务处处长，海关关长；建议中央人民政府免除上述官员职务。所以，A、D项为本题的正确答案。

根据《地方各级人民代表大会组织法》第18条第2款规定，县级以上的地方各级人民代表大会代表10人以上联名，乡级人大代表5人以上联名，可以向本级人大提出议案，故A项正确。根据该法第26条第2款规定，乡级人大举行会议的时候，主席团、1/5以上的人大代表联名，可以提出罢免案，故B项正确。根据该法第28条，地方各级人民代表大会举行会议的时候，代表10人以上联名可以提出质询案，故C项正确。根据该法第31条规定，县级以上的地方各级人民代表大会可以组织关于特定问题的调查委员会。主席团或1/10以上的代表联名可以提出成立调查委员会的建议，据此可知，乡级人大无权组织关于特定问题的调查委员会，故D项错误。由此可见A、B、C三项正确，合题意。

我国现行《宪法》第98条规定：“地方各级人民代表大会每届任期五年。”第106条规定：“地方各级人民政府每届任期同本级人民代表大会每届任期相同。”据此，县级人民政府每届任期也应是5年，故A项错误。《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第64条规定：“地方各级人民政府根据工作需要和精干的原则，设立必要的工作部门。”据此，县级人民政府可设工作部门，故B项不正确。我国现行《宪法》第110条第2款规定：“地方各级人民政府对上一级国家行政机关负责并报告工作。全国地方各级人民政府都是国务院统一领导下的国家行政机关，都服从国务院。”据此，C项正确。我国现行《宪法》第105条第1款规定：“地方各级人民政府是地方各级国家权力机关的执行机关，是地方各级国家行政机关。”据此，县级人民政府属于行政机关，而非权力机关，并不在“国家权力机关系统中”，故D项表述错误。

根据宪法和相关法律，人大代表或者常委会成员提出的质询案针对的对象是本级人民政府、人民法院和人民检察院。中央军事委员会不向全国人大及其常委会报告工作，当然也不接受质询。另外，国家主席也不接受质询。

《宪法》第80条规定，中华人民共和国主席根据全国人民代表大会的决定和全国人民代表大会常务委员会的决定，公布法律，任免国务院总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长，授予国家的勋章和荣誉称号，发布特赦令，宣布进入紧急状态，宣布战争状态，发布动员令。该法第81条规定，中华人民共和国主席代表中华人民共和国，进行国事活动，接受外国使节；根据全国人民代表大会常务委员会的决定，派遣和召回驻外全权代表，批准和废除同外国缔结的条约和重要协定。故本题选A、B。

根据我国《宪法》第65条第4款规定，全国人大常委会组成人员不得担任国家行政机关、审判机关和检察机关的职务。国务院总理属于国家行政机关的职务；最高人民检察院检察员和最高人民法院副院长分别是检察机关和审判机关的职务。所以A、B、C三项入选。

根据《宪法》第67条第（二十）项的规定，全国人大常委会有权决定全国或者个别省、自治区、直辖市进入紧急状态，而根据《宪法》第89条第（十六）项的规定，国务院有权决定省、自治区、直辖市的范围内部分地区进入紧急状态，所以本题答案应该为B项。

我国《宪法》第94条规定：“中央军事委员会主席对全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会负责。”据此，对全国人大及其常委会负责的是中央军委主席，而非中央军委，且中央军事委员会无需向全国人大及其常委会报告工作。故选项A、B、C错误；中央军事委员会实行主席负责制，故选项D正确。37.《专利法》规定：管理专利工作的部门对有证据证明是假冒专利的产品，可以查封或者扣押。关于该查封、扣押，下列哪一说法是正确的：

A、国务院《专利法实施细则》对该查封、扣押的期限，可以作特别规定

B、被查封的产品可以由假冒专利嫌疑人自己保管，也可以由管理专利工作的部门自己或者委托他人保管

C、管理专利工作的部门应当在实施该查封、扣押之日起三日内交付查封、扣押决定书

D、因该查封、扣押发生的保管费用，由假冒专利嫌疑人承担

答案：A

解析：《行政强制法》第25条第1款规定：“查封、扣押的期限不得超过三十日；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过三十日。法律、行政法规另有规定的除外。”据此，行政法规对查扣期限可作出特别规定，国务院《专利法实施细则》属于行政法规，故A项对。该法第26条第2款规定：“对查封的场所、设施或者财物，行政机关可以委托第三人保管……”据此，查封物，不得由当事人自己保管，可以由行政机关保管，也可以第三人保管，故B项“由假冒专利嫌疑人自己保管”错。根据该法第24条第1款，行政机关决定实施查封、扣押的，应当当场交付查封、扣押决定书。故C项“三日内交付查封、扣押决定书”错。根据该法第26条第3款，因查封、扣押发生的保管费用由行政机关承担。故D项“由假冒专利嫌疑人承担”错。

38.关于单位犯罪，下列哪些选项是错误的？()

A:甲虚报注册资本成立进出口公司，主要从事正当业务经营，后经公司股东集体讨论，以公司的名义走私汽车，利益均分。甲成立走私普通货物、物品罪

B:以单位名义或者单位形式组织他人偷越国（边）境的，尽管刑法没有规定单位构成组织他人偷越国（边）境罪，但应以组织他人偷越国（边）境罪追究相关自然人的刑事责任

C:乙工厂为厂房投保，后来该工厂为了骗保，集体研究决定放火焚烧厂房，然后向保险公司理赔，获取了300万保险金。该工厂成立放火罪与保险诈骗罪，数罪并罚

D:丙与王某注册某咨询公司后一直亏损，后发现为他人虚开增值税专用发票可以盈利，丙即背着王某以此为主要业务，所得收益归自己所有。丙成立虚开增值税专用发票罪

答案：A,C

解析：【考点】单位犯罪。详解：选项A：该行为为公司股东集体讨论结果，并以公司名义实施，属于单位犯罪。选项A错误。选项B:根据《刑法》第31条规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”组织他人偷越国（边）境罪没有单位犯罪。因此应当以自然人犯罪追究相关责任人员的刑事责任。选项B正确。选项C:放火罪没有单位犯罪，因此工厂不能成为放火罪的主体。应当对单位以保险诈骗罪追究刑事责任（处以罚金），同时对直接责任人员以放火罪和保险诈骗罪数罪并罚。个人的保险诈骗罪是作为单位犯罪的直接责任人员承担刑事责任的。选项C错误。选项D:丙冒用单位名义进行犯罪，所得收益归自己所有，这是自然人犯罪，丙个人成立虚开增值税专用发票罪。选项D正确。综上，本题的答案为AC。39.(2011年）案情：甲公司从某银行贷款1,200万元，以自有房产设定抵押，并办理了抵押登记。经书面协议，乙公司以其价值200万元的现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品为甲公司的贷款设定抵押，没有办理抵押登记。后甲公司届期无力清偿贷款，某银行欲行使抵押权。法院拟拍卖甲公司的房产。甲公司为了留住房产，与丙公司达成备忘录，约定：“由丙公司参与竞买，价款由甲公司支付，房产产权归甲公司。”丙公司依法参加竞买，以1，000万元竞买成功。甲公司将从子公司筹得的1,000万元交给丙公司，丙公司将这1,000万元交给了法院。法院依据竞拍结果制作民事裁定书，甲公司据此将房产过户给丙公司。

法院裁定书下达次日，甲公司、丙公司与丁公司签约：“甲公司把房产出卖给丁公司，丁公司向甲公司支付1，400万元。合同签订后10日内，丁公司应先付给甲公司400万元，尾款待房产过户到丁公司名下之后支付。甲公司如果在合同签订之日起半年之内不能将房产过户到丁公司名下，则丁公司有权解除合同，并请求甲公司支付违约金700万元，甲公司和丙公司对合同的履行承担连带责任。”

在甲公司、丙公司与丁公司签订房产买卖合同的次日，丙公司与戊公司签订了房产买卖合同。丙公司以1，500万元的价格将该房产卖给戊公司，尚未办理过户手续。丁公司见状，拒绝履行支付400万元首付款的义务，并请求甲公司先办理房产过户手续，将房产过户到丁公司名下。甲公司则要求丁公司按约定支付400万元房产购置首付款。鉴于各方僵持不下，半年后，丙公司索性把房产过户给戊公司，并拒绝向丁公司承担连带责任。经查，在甲公司、丙公司和丁公司签订合同后，当地房地产市场价格变化不大。

问题：

1.乙公司以其现有的及将有的生产设备等动产为甲公司的贷款设立的抵押是否成立？为什么？

2.某银行是否必须先实现甲公司的房产的抵押权，后实现乙公司的现有的及将有的生产设备等动产的抵押权？为什么？

3.甲公司与丙公司达成的备忘录效力如何？为什么？

4.丙公司与戊公司签订房产买卖合同效力如何？为什么？

5.丁公司是否有权拒绝履行支付400万元的义务？为什么？

6.丁公司是否有权请求甲公司在自己未支付400万首付款的情况下先办理房产过户手续？为什么？

7.丁公司能否解除房产买卖合同？为什么？

8.丙公司能否以自己不是合同的真正当事人为由拒绝向丁公司承担连带责任？为什么？

9.甲公司可否请求法院减少违约金数额？为什么？

答案：

解析：

1.根据《担保法》和《物权法》的相关规定，抵押合同的成立与抵押权的生效是不同的概念。抵押合同自签订起成立，而抵押合同成立不代表抵押权随之生效，对于必须办理抵押物登记的财产，抵押权自登记时发生效力；而对于自愿办理抵押物登记的财产，抵押权自抵押合同生效时发生效力，未经登记不得对抗善意第三人。

《物权法》第一百八十一条规定，经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。《物权法》第一百八十九条规定，企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。按前述规定，浮动抵押之设立，在于抵押合同之生效，登记只是对抗要件。故该抵押成立。

2.《担保法解释》第七十五条第二款规定，同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。本题中，未提及甲乙的担保份额以及顺序，因此属于连带抵押，银行不必先实现甲的抵押权，可以就其中任一财产实现抵押权。

3.甲丙之间关于备忘录的内容为“由丙公司参与竞买，价款由甲公司支付，房产产权归甲公司”，对该协议的效力需要做两个方面的分析。首先，关于该协议中关于房屋产权的约定，不能发生物权法上的效力，物权法定主义原则要求物权的种类和内容由法律规定，当事人不可能创设新的物权类型和内容，因此，除非经过物权登记，否则甲不会因为该协议而取得房屋所有权，即该协议不发生物权效力。其次，违反物权法定主义的行为，虽然不具备物权效力，但是如果符合其他法律的规定，可发生其他法律后果。该协议具备合同生效的要件，因此具有债权效力，丙应该为实现甲的物权而协助办理过户登记手续。

4.丙公司在和甲公司、丁公司三方约定由甲公司将房产过户给丁公司后，丙公司是否还有权和他人签订房屋买卖合同？此问题仍然涉及双重买卖合同效力的问题。《合同法解释(二）》第十五条规定，出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有《合同法》第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。据此，实际上只要丙戊之间的合同不具备《合同法》第五十二条规定的情形，买受人就可以追究出卖人的违约责任。

从合同效力制度来看，因丙与甲丁之间的合同尚未履行，房产没有过户给丁公司，丙仍然具备对房屋的所有权，因而其仍然可以通过订立合同处分该房屋。这里需要解决两个问题，第一，会不会因为房产将来无法过户到戊公司名下，而影响丙戊之间合同效力？第二，因为前后两个合同都是买卖此套房屋，在先的合同是否会影响后面合同的效力？这两个问题的答案都是否定的。首先，买卖合同是原因，房屋过户是结果。不能用结果来认定原因。其次，在无其他因素影响的（如互相串通）情形下，两个合同都具有债权效力。买受人都可以请求出卖人履行义务或者承担违约责任，如果不给予这些合同以合法效力，那么得不到房产的买受人甚至连违约责任都不能主张，显然有违公平原则。

5.丁公司在三方协议中，属于应该先履行义务一方。其本应先履行付款义务，但是其发现在三方签订协议的次日，丙公司又将房产卖给戊公司，虽然尚未过户，但是至少造成甲无法履行合同的可能。《合同法》第六十八条第一款规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。甲的情形符合第四类，因此丁可以行使不安抗辩权。

《合同法》第六十九条规定了不安抗辩权行使的内容，即①在后履行义务一方出现法定情形后，先履行一方可以中止履行并应该通知对方；②对方当事人如果提供担保，则先履行一方应该恢复履行；③如后履行一方未在合理期限内恢复履行能力并且未提供担保的，先履行一方可以解除合同。但是，该抗辩权不会改变合同履行的顺序。

6.如果丁公司提出办理过户的要求，甲公司可以主张先履行抗辩权。《合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。据此，甲公司可以拒绝丁公司的要求。

7.合同解除可以分为单方解除和协议解除。单方解除需要当事人一方具备法定的或者约定的解除权，如果解除权条件具备，当事人就可以行使该权利。本题中三方协议中约定了“甲公司如果在合同签订之日起半年之内不能将房产过户到丁公司名下，则丁公司有权解除合同”，题中表明“半年后，丙公司索性把房产过户给戊公司”，这样甲实际上已经不可能在半年内将房产过户给丁了，故丁具备了行使解除权的条件。

8.丙公司是否为合同当事人要看他在合同中的地位和作用。在三方协议中，约定丙对合同的履行与甲承担连带责任。此约定系当事人真实意思表示，且并无导致该约定无效的任何情形，丙实际上就是合同的当事人之一，其无权拒绝向丁公司承担连带责任。

9.《合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《合同法解释（二）》第二十九条对这里的“过分高于”做了解释，即“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。据此，甲公司可以请求法院减少违约金数额。

1.成立。因为根据《物权法》规定，经当事人书面协议，乙公司可以现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品设定抵押，无须以登记为设立要件。

2.不是。因为甲公司房产抵押与乙公司现有的及将有的生产设备等动产的抵押没有明

确约定抵押份额，属于连带抵押。抵押权人（即银行）可以选择就任一财产实现抵押权。

3.具有法律效力。因为在法院依据竞买结果制作裁决书后，甲公司将房产过户给了丙公司，丙公司是房产所有人。当事人对房产权属作的特别约定，不具有物权效力。但是该备忘录没有违背法律的强制性规定，具有债权效力，丙公司对甲公司负有合同义务，即依约履行将房产过户给甲公司的义务。

4.有效。因为丙公司是房产所有权人，有权对房产进行处分，且就同一房产签订多份买卖合同，合同效力既不会仅因为房产没有过户而受影响，也不会仅因为是一物多卖而受影响。

5.有权。因为丁公司可以行使不安抗辩权。虽然在甲公司、丙公司与丁公司签订的房产买卖合同中约定，丁公司应先交首付，甲公司后办理房产过户。但是，房产产权人丙公司在签约次日就和戊公司签订房产买卖合同。该行为已经明确表明，甲公司有无法履行交房义务的可能。作为先交首付款义务的丁方，有权行使不安抗辩权。

6.无权。因为甲公司可以行使先履行抗辩权。甲公司办理房产过户手续的义务在后。丁公司享有不安抗辩权，可以拒绝履行自己的先给付义务，但是不能以不安抗辩权要求甲公司履行在后的义务。

7.能。因为甲公司在合同订立半年内没有履行办理房产过户手续的义务，丁公司行使约定解除权的条件已经成就。

8.不能。因为甲公司、丙公司与丁公司签订房产买卖合同中约定丙公司和甲公司对合同的履行承担连带责任。该约定属于当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，具有法律约束力。

9.可以。因为根据《合同法》和相关司法解释，合同约定的违约金超过造成损失的百分之三十，数额过分高于损失，当事人可以请求法院予以适当减少。40.王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元并负责日常经营，李南出资10万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据。下列哪一选项是正确的？

A:王东、李南为合伙人，张西不是合伙人

B:王东、张西为合伙人，李南不是合伙人

C:王东、李南、张西均为合伙人

D:王东和张西所出具的字据无效

答案：C

解析：【考点】个人合伙的内部关系【详解】根据最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。因此，李南和张西为合伙人。正确答案应当是C。选项D中，根据上述《民通意见》第48条规定，只提供技术性劳务，不提供资金、实物的合伙人，对于合伙经营的亏损额，对外应当承担连带责任。由此可见，王东和张西所出具的字据，对外部无效，对外仍需承担连带责任，但该字据在合伙内部是有效的。因此选项D错误。41.甲任邮政中心信函分拣组长期间，先后三次将各地退回信函数万封（约500公斤），以每公斤0.4元的价格卖给废品收购站，所得款项占为己有。关于本案，下列哪一选项是正确的？

A:退回的信函不属于信件，甲的行为不成立侵犯通信自由罪

B:退回的信函虽属于信件，但甲没有实施隐匿、毁弃与开拆行为，故不成立侵犯通信自由罪

C:退回的信函处于邮政中心的管理过程中，属于公共财物，甲的行为成立贪污罪

D:退回的信函被当作废品出卖也属于毁弃邮件，甲的行为成立私自毁弃邮件罪

答案：D

解析：【考点】侵犯通信自由罪；私自毁弃邮件罪【详解】根据《刑法》第253条的规定，私自毁弃邮件罪，是指邮政工作人员私自毁弃邮件、电报的行为。本案中，虽然是被退回的信函，但是邮政局有义务将这些信件退回给寄信人，即退回的信函也属于邮件。将这些信函当作废品出卖，也属于一种毁弃邮件的行为。由于甲是邮政中心信函分拣组长，属于邮政工作人员，因此甲的行为成立私自毁弃邮件罪。选项D是正确的。根据《刑法》第252条的规定，侵犯通信自由罪是指隐匿、毁弃或者非法开拆他人信件，侵犯公民通信自由权利，情节严重的行为。可见，侵犯通信自由罪与私自毁弃邮件罪属于法条竞合关系，私自毁弃邮件罪是身份犯，是特别法条，因此甲的行为虽然也符合侵犯通信自由罪的构成要件，但根据特别法条优于普通法条的原则，甲的行为应定性为私自毁弃邮件罪。因此选项A是错误的。选项B中，虽然甲不成立侵犯通信自由罪，但原因不是甲没有实施隐匿、毁弃与开拆行为，因此选项B是错误的。根据《刑法》第253条第2款的规定，犯私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪而窃取财物的，以盗窃罪论，从重处罚。因此选项C也是错误的。42.老杨有一11岁的儿子小杨。一日，小杨通过老杨的手机解锁了一辆ofo共享单车在小区内玩耍，由于刚刚学会骑自行车不久，控制不当，将同小区刘某的阿斯顿马丁跑车的倒乍镜撞掉。因赔偿额始终无法达成一致，刘某现在欲提起诉讼要求老杨和小杨赔偿自己的损失。请问下面说法正确的是：(）

A.刘某应当将ofo公司作为被告

B.刘某应当将小区物业作为被告

C.刘某应当将小杨作为被告

D.刘某应当将小杨和老杨作为共同被告

答案：D

解析：考查被告的确定。《民诉解释》第67条规定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，无民事行为能力人、限制民事行为能力人和其监护人为共同被告。故D项表述正确。43.2016年5月2日，甲公司与乙公司签订了货物买卖合同。合同签订后，甲公司于6月5日要求乙公司按合同约定支付预付款，但是乙公司迟迟没有回应。后来由于甲公司货源落空，无法履行合同，双方发生纠纷。乙公司于2009年9月1日向人民法院提起诉讼，要求甲公司交付货物，并赔偿因此而造成的损失