2022年郑州市中原区法院招聘20名司法辅助人员模拟卷（含答案）

长风破浪会有时，直挂云帆济沧海。住在富人区的她2022年郑州市中原区法院招聘20名司法辅助人员模拟卷（含答案）（图片大小可自由调整）全文为Word可编辑，若为PDF皆为盗版，请谨慎购买！卷I一.全考点综合押题密卷(共100题)1.在《十二表法》制定之后，罗马主要使用的是、（）

A.成文不公开的习惯法

B.公开的成文法

C.不成文公开的习惯法

D.不成文不公开的习惯法

答案：B

解析：。本题考查的是罗马《十二表法》的影响。在《十二表法》制定之后罗马适用的主要是公开的成文法律。因此，本题的正确选项为B项。2.甲公司诉乙公司的合同纠纷经A国法院判决后，执行的标的位于我国国内，现关于该判决的执行，下列说法正确的有？

A.该判决的执行可以由甲公司向执行标的所在地基层人民法院提出申请，也可以由A国法院按照我国与A国间的互惠关系向执行标的所在地基层人民法院提出申请

B.若A国法院未通过外交途径直接请求我国法院执行该判决，经查，我国与A国没有司法协助又无互惠关系，我国法院应予退回，并说明理由

C.在B项的情况下，甲公司可以向有管辖权的人民法院起诉，由该法院作出判决，并予以执行

D.甲公司提出执行申请时，我国法院就甲乙公司间相同的合同纠纷正在审理，经查，国内法院的审理在甲公司向A国法院起诉前就开始了，则法院拒绝执行A国法院的判决

答案：B,C,D

解析：【解析】BCD。《民事诉讼法》第281条规定：“外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定，需要中华人民共和国人民法院承认和执行的，可以由当事人直接向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行，也可以由外国法院依照该国与中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求人民法院承认和执行。”因此执行外国判决的法院级别是中级人民法院，A选项错误。《民诉意见》第319条规定：“与我国没有司法协助又无互助关系的国家的法院，外国法院未通过外交途径，直接请求我国法院司法协助的，我国法院应予退回，并说明理由。”依据法条的规定，B选项正确。《民诉意见》第318条规定：“当事人向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定的，如果该法院所在国与中华人民共和国没有缔结或者共同参加国际条约，也没有互惠关系的，当事人可以向人民法院起诉，由有管辖权的人民法院作出判决，予以执行。”A国与我国没有缔结或者共同参加国际条约，也没有互惠关系的，甲公司可以向我国法院起诉，由有管辖权的法院作出判决，予以执行。C选项正确。我国人民法院对于相同当事人之间就同一诉讼标的的案件已作出发生法律效力的判决，或正在审理且这一审理是在向作出需要予以承认的判决的法院提起诉讼之前开始的，则可以拒绝执行。D选项正确。3.李某家的耕牛走失，李某历时数周，后终于在邻居的指引下在同乡邻村张某家找到了自家的耕牛，张某承认耕牛非自家所有，但要求李某偿还连日来照顾耕牛的饲料费和看护费，李某拒绝支付，遂将张某告上法庭，要求张某归还耕牛。在诉讼中张某要求李某赔偿照顾耕牛的饲料费和看护费共计500元。请回答下列95-100题。

在诉讼中，张某要求李某赔偿照顾耕牛的饲料费和看护费共计500元。后来，张某希望增加诉讼请求，要求李某再赔偿误工费100元，增加的诉讼请求应当在何时提出？

A.举证期限届满前提出

B.法庭辩论终结前提出

C.被告提出答辩状前提出

D.法庭调查终结前提出

答案：A

解析：、

考点：増加诉讼请求的时间

讲解：《民事诉讼证据规定》第34条第3款规定，当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。因此，A项是应选项。4.涉外仲裁的当事人申请证据保全的，涉外仲裁委员会应当将当事人的申请提交给哪一级法院？()

A:证据所在地的基层人民法院

B:仲裁委员会所在地的中级人民法院

C:证据所在地的中级人民法院

D:仲裁委员会所在地的基层人民法院

答案：C

解析：【考点】涉外仲裁证据保全的管辖法院。详解：《仲裁法》第68条规定：涉外仲裁的当事人申请证据保全的，涉外仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的中级人民法院。所以，C项正确。5.王某与李某因合同发生争议，王向李住所地法院提起诉讼，要求李履行合同。法院受理后，非合同当事人唐某认为自己对原被告之间争议的合同标的物拥有所有权，要求参加诉讼。参加诉讼后，唐某认为受理法院无管辖权，便提出管辖权异议。下列说法哪一个是正确的?

A．唐某可以提出管辖异议，因为唐是有独立请求权的第三人

B．唐某可以提出管辖异议，因为管辖错误将损害其实体权利

C．唐某不能提出管辖异议，因为唐不是本诉的当事人

D．唐某不能提出管辖异议，因为唐不是本案的当事人

答案：C

解析：。根据《民事诉讼法》第56条，对诉讼标的是否有独立请求权决定了该第三人是有独立请求权第三人或无独立请求权第三人。本案中唐某主张的是对涉诉合同标的物的所有权，而不是主张对诉讼标的本身具有权益，因而唐某对诉讼标的没有独立请求权，不是有独立请求权

第三人而是无独立请求权第三人。根据《民事诉讼法》第56条和《民诉意见》第66条，无独立请求权第三人是案件的当事人，但他不是本诉的当事人(包括原被告)，其无权对案件的管辖权提出异议。6.小明失业，如果他要领取失业保险，应当符合的条件不包括（）。

A.按照规定参加了失业保险

B.非因本人意愿中断就业

C.已经办理失业登记，并且有求职要求

D.与原所在企业按照规定履行失业保险缴费义务满半年

答案：D

解析：具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（1）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（2）非因本人意愿中断就业的；（3）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。因此，小明失业在家后，若其希望领取失业保险金，就必须符合上述三项条件的要求。7.关于司法和司法制度，下列哪一表述不成立？

A、司法历来以解决社会冲突为己任，与社会冲突相伴相随。从古至今，司法一直为一种独立的解纷形态和制度

B、司法和司法权曾是反对专制、对抗王权的一道屏障，负责监督政府、保护人民，同时也能有效地保护法官

C、晋刘颂上疏惠帝，论及司法制度时说、“君臣之分，各有所司。法欲人奉，故令主者守之；理有穷，故使大臣释滞；事有时立，故人主权断”

D、美国法学家亨利·米斯认为，“在法官做出判断的瞬间被别的观点或者被任何形式的外部权势或压力所控制和影响，法官就不复存在……法官必须摆脱不受任何的控制和影响，否则便不再是法官了”

答案：A

解析：【考点】司法的概念与特征【详解】A项说法中“司法历来以解决社会冲突为己任，与社会冲突相伴相随”是正确的，但是“从古至今，司法一直为一种独立的解纷形态和制度”是错误的，司法是近代才从行政中分离出来的。BCD说法均正确。8.霸道公司发明了一种游戏机并申请了专利，因深受年轻人喜爱而供不应求，漂亮公司见该游戏机市场潜力如此之大，于是在未经霸道公司许可的情况下大量生产和销售该游戏机。因为漂亮公司的游戏机价格更低，因此大家转而购买漂亮公司的产品，导致霸道公司的销量大幅下降。霸道公司为了维护自身利益决定起诉漂亮公司，并且为了防止漂亮公司继续侵害自己的权益，霸道公司打算申请诉前行为保全来阻止漂亮公司继续生产销售该游戏机。关于诉前保全，下列哪些说法是正确的？

A.霸道公司在申请诉前保全时必须提供担保

B.霸道公司可向侵权行为实施地法院申请采取保全措施，法院必须在接受申请后的48小时内作出裁定

C.法院裁定采取保全措施的，如果被申请人不服该裁定，可以申请复议一次

D.霸道公司应当在法院采取保全措施后三十日内依法提起诉讼

答案：A,B,C,D

解析：①A、B、D选项《民事诉讼法》第101条规定：利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。因此A、D选项正确，当选。因为侵权行为实施地对侵权案件有管辖权，所以霸道公司可以向侵权行为实施地法院申请采取保全措施，B选项正确，当选；②《民事诉讼法》第108条规定：当事人对保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。因此C选项正确，当选。9.下列哪种情形应当实行数罪并罚？

A:某国有银行工作人员张三挪用该银行资金150万元给其朋友使用，并向其朋友索要“帮忙费”8万元

B:投保人李四在为自己的房屋投保了财产保险后，放火将自己的房子烧毁，以得到理赔费用用于兴建新房

C:王五盗窃邻居孙七的汽车用以绑架他人，用完后将汽车开回孙七门口

D:纳税人赵六缴纳100万元的税款后，假报出口，骗取国家退税款300万元

答案：A,D

解析：A项，张三是国有银行工作人员，应构成挪用公款罪，另根据最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第7条规定，因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。本选项中张三构成挪用公款罪和受贿罪两罪。B项，只构成保险诈骗罪一罪，因放火烧自己的住房不构成放火罪或毁坏财物罪。C项，参见最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第10条第(3)项，按绑架罪从重处罚。D项，偷税罪100万元，骗取出口退税罪200万元。10.我国刑事审判模式的当事人主义体现在以下哪些法条的规定中？（）

A.人民检察院提起公诉的案件，应当向人民法院移送起诉书、证据目录、证人名单和所有犯罪事实的主要证据的复印件或者照片

B.辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料,也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证

C.经审判长许可,公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人可以对证据和案件情况发表意见并且可以互相辩论

D.证据不足，不能认定被告人有罪的,应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决

答案：A,B,C,D

解析：。现行刑事诉讼法对我国的刑事审判模式进行了重大改革，主要是吸收了英美法系当事人主义的对抗性因素，并适当保留了职权主义的某些特征。我国刑事审判模式的当事人主义改革主要体现在以下几个方面：（1)法官庭前审查由实质性审查改为程序性审查。A项法条即体现了这一方面。（2)强化了控方的举证责任和辩方的辩护职能，弱化了法官的调查功能。B项、D项法条即体现了这一方面。（3)扩大了辩护方的权利范围，强化了庭审的对抗性。C项法条即体现了这一方面。11.盘叔系某山村农民，为人正派，热心公益，几十年来为村邻调解了许多纠纷，也无偿代理了不少案件，受到普遍肯定。下列哪一说法是正确的?（）

A.法官老林说盘叔是个“土法官”，为充分发挥作用，可临时聘请其以人民陪审员身份参与审判活动

B.检察官小张说盘叔见多识广，检察院可以聘请其为检察监督员

C.律师小李说盘叔扰乱了法律服务秩序，应该对其进行批评教育，并禁止其继续代理案件

D.公证员老万说盘叔熟悉法律法规，有几十年处理纠纷经验，经考核合格，可以担任公证员

答案：B

解析：A项错误，根据《全国人大常委会关于完善人民陪审员制度的决定》第4条的规定，人民陪审员的条件：……担任人民陪审员，一般应当具有大学专科以上文化程度。因此，盘叔的学历未达到上述要求，不可以担任人民陪审员。?B项正确，根据《最高人民检察院关于实行人民监督员制度的规定（试行）》第5条的规定，人民监督员应当具备下列条件：①拥护中华人民共和国宪法；②有选举权和被选举权；③年满23岁；④公道正派，有一定的文化水平和政策、法律知识；⑤身体健康。因此，盘叔可以作为检查监督员。C项错误，根据《民事诉讼法》第58条的规定，当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。下列人员可以被委托为诉讼代理人：①律师、基层法律服务工作者；②当事人的近亲属或者工作人员；③当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。因此，盘叔可以作为诉讼代理人，且盘叔调解纠纷有利于矛盾的解决，不可以禁止其代理案件，不可以批评教育。D项错误，根据《公证员执业管理办法》第7条的规定，担任公证员，应当具备下列条件：①具有中华人民共和国国籍；②年龄25周岁以上65周岁以下；③公道正派，遵纪守法，品行良好；④通过国家司法考试；⑤在公证机构实习2年以上或者具有3年以上其他法律职业经历并在公证机构实习l年以上，经考核合格。本题中，盘叔不符合上述公证员的条件，不得担任公证员。12.上市公司自控制权发生变更之日起一定期限内，向收购人及其关联人购买资产，构成借壳上市的，应当按照规定报经中国证监会核准。该法定期限是（）。

A.12个月

B.24个月

C.36个月

D.60个月

答案：D

解析：上市公司自控制权发生变更之日起60个月内，向收购人及其关联人购买资产，构成借壳上市的，应当按照规定报经中国证监会核准。13.《公职律师管理办法》规定了公职律师的任职条件，下列哪些人不予颁发公职律师证书?（）

A.李某曾被吊销律师执业证书

B.杨某正被列为失信联合惩戒对象

C.王某涉嫌违纪违法、正在接受审查

D.张某上一年度公务员年度考核结果被确定为不称职

答案：A,B,C,D

解析：《公职律师管理办法》第6条规定，申请人有下列情形之一的，不予颁发公职律师证书：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力的：（2）曾被吊销律师、公证员执业证书的；（3）涉嫌犯罪、司法程序尚未终结的，或者涉嫌违纪违法、正在接受审查的；（4）上一年度公务员年度考核结果被确定为不称职的；（5）正被列为失信联合惩戒对象的，14.位于甲区的商贸公司与位于乙区的玻璃钢制品公司签订一份购销合同，双方约定在丙区交货。合同签订后，因玻璃钢制品公司未能及时供货，商贸公司向乙区法院起诉。如果乙区法院以下列什么理由不予受理，则其做法是错误的？()

A:商贸公司的起诉请求证据不足

B:商贸公司的起诉超过诉讼时效

C:本案由合同履行地丙区法院受理更为合适

D:商贸公司与玻璃钢制品公司之间存在仲裁协议

答案：A,B,C

解析：【考点】人民法院受理案件的条件。详解：人民法院决定对案件立案受理之前应对起诉进行审查，审查起诉主要从两方面进行：(1)审查起诉是否符合起诉的实质条件，亦即《民事诉讼法》第119条规定的4个条件。(2)审查起诉是否符合起诉的形式条件，即是否符合《民事诉讼法》第120条的规定。另外《民诉法解释》等有关司法解释也对起诉与受理作出了较为详细的规定。凡是符合起诉条件的人民法院都应当受理，而本题中选项A、B、C项均不属于不予受理的范围。《仲裁法》第5条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。所以，D项中法院不应当受理。故本题正确答案应为A、B、C。15.下列哪些要求属于最低限度的程序公正？（）

A.控辩平等B.裁判及时作出

C.裁判者中立D.控审合一

答案：A,B,C

解析：。最低限度的程序公正应当符合六个方面的要求：（1)允许那些利益可能受裁判结果影响的人有充分的机会参与案件的裁判过程，并有效地对裁判者的裁判结论施加积极的影响；（2)案件的裁判者应当在控辩双方之间保持不偏不倚的中立地位，不使任何一方对其公正性产生合理的怀疑；（3)控辩双方应有平等的机会参与裁判过程，从而获得平等的影响案件裁判结论的机会；（4)裁判者的裁判结论应有充分的证据加以支持，并经过充分的论证和裁判理由的说明；（5)裁判者的裁判应当及时地产生；（6)裁判者应对案件给出一个终局的裁判结论。题目中的A、B、C选项，分别为第（3)、（5)和（2)项。16.甲与乙因返还借款问题发生纠纷，后经村人民调解委员会调解，双方达成协议。协议约定，乙于调解协议达成后1个月内返还甲借款800元。人民调解委员会就此制作了调解书，并将调解书送交给甲、乙二人。1个月之后，乙未按该调解书履行义务。在此种情况下，甲怎么办？()

A:可以直接到法院申请强制执行

B:应当通过村人民调解委员会向人民法院申请强制执行

C:可以直接到人民法院提起诉讼

D:应由村调解委员会开出借款问题经调解委员会调解的证明方可到人民法院起诉

答案：C

解析：【考点】人民调解制度。详解：《人民调解法》第32条规定：“经人民调解委员会调解达成调解协议后，当事人之间就调解协议的履行或者调解协议的内容发生争议的，一方当事人可以向人民法院提起诉讼。”据此，C项正确。《人民调解法》第33条第1款规定：“经人民调解委员会调解达成调解协议后，双方当事人认为有必要的，可以自调解协议生效之日起三十日内共同向人民法院申请司法确认，人民法院应当及时对调解协议进行审查，依法确认调解协议的效力。”根据《人民调解法》第33条第2款规定：“人民法院依法确认调解协议有效，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。”据此，只有在调解协议经法院确认有效之后，才能申请法院强制执行，而不能直接申请强制执行，故A项错误。B、D两项错误，无论是到法院起诉还是申请强制执行，都不需要经过人民调解委员会。17.渔民尹某在得知村民马某利用出海捕鱼之机，在公海处直接从国外走私船上购买甲基苯丙胺（冰毒）制剂而暴富的消息后，主动找到马某“取经”，获悉了国外走私船经常出没海区的情况。一周后，尹某即以出海为由驾船外出，在与走私船交易过程中，被海关缉毒队查获，尹某先是令其弟拿出私自购买的一支半自动步枪向缉私船射击。其后，为逃避抓捕，尹某又驾驶船只猛拉缉私船。经查，此笔走私冰毒的价值达45万元。对于尹某暴力抗拒检查的行为应如何处理：()

A:以走私毒品罪和妨害公务罪实行并罚

B:以走私毒品罪的最高法定刑幅度为基准进行处罚

C:只成立走私毒品罪一罪，但应在该罪的最高法定刑幅度内从重处罚

D:以妨害公务罪定罪并从重处罚

答案：C

解析：【考点】走私毒品罪、妨害公务罪。详解：(1)走私犯罪通常以所走私的犯罪对象的性质认定犯罪。在间接走私的情况下，也是根据“走私”对象的不同性质，分别定走私武器、弹药罪、走私核材料罪、走私假币罪及走私文物罪等罪。如果走私上述特定物品以外的货物物品，则认定为走私普通货物、物品罪。本罪中，行为人明知其犯罪对象属于毒品而仍予以购买，应成立走私毒品罪。(2)普通走私犯罪中的罪数问题是由《刑法》第157条第2款加以规定的。但根据《刑法》第347条的规定，对于走私毒品中抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的，属于该罪的加重情形，不实行数罪并罚。据此，C项是正确的。(3)根据《刑法》第157条第1款的规定，武器掩护走私的，应依相关犯罪从重处罚，即只涉及量刑问题，而不涉及定罪问题，故C项正确。18.关于刑罚的具体运用，下列哪些选项是错误的?（）

A.甲1998年因间谍罪被判处有期徒刑4年。2010年，甲因参加恐怖组织罪被判处有期徒刑8年。甲构成累犯

B.乙因倒卖文物罪被判处有期徒刑1年，罚金5000元；因假冒专利罪被判处有期徒刑2年，罚金5000元。对乙数罪并罚，决定执行有期徒刑2年6个月，罚金1万元。此时，即使乙符合缓刑的其他条件，也不可对乙适用缓刑

C.丙因无钱在网吧玩游戏而抢劫，被判处有期徒刑1年缓刑1年，并处罚金2000元，同时禁止丙在12个月内进入网吧。若在考验期限内，丙仍常进网吧，情节严重，则应对丙撤销缓刑

D.丁系特殊领域专家，因贪污罪被判处有期徒刑8年。丁遵守监规，接受教育改造，有悔改表现，无再犯危险。1年后，因国家科研需要，经最高法院核准，可假释丁

答案：A,B

解析：本题考查刑罚的具体运用、刑法的时间效力。A项，在2011年《刑法修正案（八）》之前，前后罪必须全是危害国家安全犯罪才能成立特别累犯。甲的间谍罪和参加恐怖组织罪都发生在2011年以前，适用原有刑法条文，不能成立特别累犯。后罪发生在前罪刑满释放5年之后，也不成立一般累犯。故A项错误。

B项，《刑法》第72条第1款规定：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。”第74条规定，对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。据此可知，乙被数罪并罚决定执行有期徒刑2年6个月，低于3年有期徒刑，并且题干中并未提示其属于累犯或犯罪集团的首要分子。因此，如果乙符合缓刑的条件，则可对其适用缓刑。故B项错误。

C项，《刑法》第77条第2款规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。所以丙违反禁止令的规定，常进入网吧，情节严重，应当撤销缓刑。故C项正确。

D项，《刑法》第81条规定，被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期1／2以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行13年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。丁因贪污罪被判处有期徒刑8年，遵守监规，接受教育改造，有悔改表现，无再犯危险。1年后，即使其刑罚未执行原判刑期1／2以上，但因国家科研需要，可以由最高人民法院核准假释，不受执行刑期的限制。故D项正确。19.下列哪些人员不得担任人民陪审员？()

A:某甲，司法行政机关工作人员

B:某乙，曾因盗窃受到刑事处罚

C:某丙，所学专业为法律专业但只具有大学专科文化程度

D:某丁，具有大学本科文化程度但所学专业为非法律专业

答案：A,B

解析：《全国人民代表大会常务委员会关于完善人民陪审员制度的决定》第4条第2款、第5条和第6条规定，本题的答案是AB。20.具有下列哪些情形之一，被告人没有委托辩护人的，人民法院应当通知法律援助机指派律师为其提供辩护？（）

A.被告人系未成年人B.被告人系盲聋哑人

C.被告人可能被判处无期徒刑D.被告人由于经济困难没有委托辩护人

答案：A,B,C

解析：A、B、C

考点：法律援助辩护

讲解：《刑事诉讼法》第34条规定了法律援助辩护的情况。犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请。对符合法律援助条件的，法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、哑人，或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人，没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑、死刑，没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。同时，第267条还规定了：“未成年犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院、公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。”因此，D选项错误，本题答案为ABC。21.某中外合资经营企业的注册资本为300万美元，关于出资的缴纳,下列说法正确的是：（)

A.必须在企业设立时缴清全部出资

B.可以分期缴纳，必须在企业成立后2年内缴清C.可以一次缴清,必须在企业成立时缴清

D.可以分期缴纳，第一期出资不得少于45万美元

答案：D

解析：。《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第4条规定，合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资。合营企业依照有关规定发给的出资证明书应当报送原审批机关和工商行政管理机关备案。合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清。合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资額的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。根据该条规定，D选项正确。22.甲公司借用乙公司的一套电子设备，在使用的过程中，不慎将某部件弄坏，于是甲公司向乙公司提出买下该套设备，乙公司同意以2万元的价格卖给甲公司。双方还口头约定在甲公司支付价款前，乙公司保留这套设备的所有权。在甲公司支付价款前，甲公司生产车间失火，造成该套设备被烧毁。下列表述正确的是

A.经过简易交付，出卖人乙公司已经履行了交付义务

B.在这套设备被烧毁时，其所有权仍属于乙公司

C.该套设备灭失的风险应由甲公司承担，甲公司仍应支付2万元价款

D.甲公司和乙公司应以书面形式约定所有权保留

答案：A,B,C

解析：《物权法》第25条规定：“动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。”据此，在转让合同签订之时，如果受让人已经占有动产的，自转让合同生效之时就视为交付完成，这是观念交付中的简易交付方式。本题中，甲借用乙的设备，意味着甲已经占有，弄坏后与乙协商购买，乙同意之时视为交付完成，作为动产买卖，原则上自交付时起，风险与所有权均转移给买受人甲。然而，由于甲乙在订立合同之时，约定了所有权保留，在甲付款之前，所有权不转移，此时，虽然已经交付，但是，所有权并没有转移，故ABC正确。《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。”据此，决定所有权保留，没有要求必须用书面形式，故D错误。

23.★★中国腾达公司与新西兰菲尔公司订立了一份进口羊毛的合同，CFR宁波，信用证付款,此信用证又经另一家银行保兑。由“珍妮”号轮船承运。腾达公司向中国太平洋保险公司投保了平安险。运输途中不幸遇台风，该船沉没。腾达公司得到消息后，立即通知开证行停止付款，但此时菲尔公司已从保兑行议付了货款。关于本案，下列选项中正确的是哪项？（）

A.开证行可以不向菲尔公司付款，因为该公司提供的物已经灭失

B.菲尔公司只有在开证行明确拒绝付款后，才能向保兑行请求支付

C.腾达公司可以向承运人索赔

D.腾达公司可以向保险公司索赔

答案：D

解析：。信用证交易是单据交易，银行对由于天灾、暴动、骚乱、叛乱、战争或本身无法控制的其他原因或任何罢工或伴工而中断营业所引起的后果概不负责，A错。保兌行对信用证进行保兌后，其承担的责任就相当于本身开证，不论开证行发生什么变化，保兌行都不得片面撤销其保兌，B错。本题台风属于天灾，承运人可以免责，C错。买方投保了平安险，货物损失属于保险公司承保范围，因此可以向保险公司索赔，D正确。24.甲乙两国协议将其海洋划界争端提交联合国国际法院。国际法院就此案作出判决后，甲国拒不履行依该判决所承担的义务。根据《国际法院规约》，下列做法哪一个是正确的?

A．乙国可以申请国际法院指令甲国的国内法院强制执行该判决

B．乙国可以申请由国际法院执行庭对该判决强制执行

C．乙国可以向联合国安理会提出申诉，请求由安理会作出建议或采取行动，执行该判决

D．乙国可以向联合国大会法律委员会提出申诉，由法律委员会决定采取行动，执行该判决

答案：C

解析：。根据《国际法院规约》的有关规定，国际法院规约的每一会员国如果成为任何案件的当事国，均应承诺自觉履行国际法院之判决。如果在某一当‘事国不履行依法院判决应负的义务时，其他当事国可以向联合国安全理事会申诉。安全理事会认为必要时，可以建议或决定采取相应措施来执行判决。因此如甲国拒不履行依该判决所承担的义务，乙国可以向联合国安理会提出申诉，请求由安理会作出建议或采取行动，执行该判决，应选择C项。应当注意的是，联合国并不是凌驾于国家主权之上的国际组织，国际法院没有像国内法院一样的强制执行判决的权力，国际法院自身不能强制执行判决，也不能指令某国法院强制执行判决，A项、B项不正确。联合国大会主要是一个审议机构，其下设的法律委员会无权对国际法院的判一决过程、结果或者强制执行进行任何干预，D项不正确。根据各国同意的《联合国宪章》，联合国安理会是唯一可以采取集体行动的组织。25.文化建设在党和国家的事业中占据着重要地位，文化制度是我国宪法的重要内容。下列关于我国宪法文化制度的说法中，正确的是：（）

A.国家通过普及理想教育、道德教育、文化教育、纪律和法制教育，通过在城乡不同范围的群众中制定和执行各种守则、公约，加强社会主义精神文明的建设

B.国家保护名胜古迹、珍贵文物和其他重要历史文化遗产

C.国家推广全国通用的普通话

D.国家提倡爱祖国、爱人民、爱劳动、爱科学、爱社会主义的公德，在人民中进行爱国主义、集体主义和国际主义、共产主义的教育，进行辩证唯物主义和历史唯物主义的教育，反对资本主义的、封建主义的和其他的腐朽思想

答案：A,B,C,D

解析：考查宪法对文化制度规定。参见《宪法》第19～24条规定26.某影视中心在一电视连续剧中为烘托剧情，使用播放了某正版唱片中的部分音乐作品作为背景音乐。中国音乐著作权协会(音乐作品著作权人授权的集体管理组织)以该使用行为未经许可为由要求制片人支付报酬。该协会的要求被拒绝后，遂向法院起诉。下列说法哪些是错误的?

A．播放行为是合理使用行为

B．播放行为侵犯了音乐作品著作权人的表演权

C．播放行为侵犯了录音制品制作者的播放权

D．中国音乐著作权协会不是正当原告

答案：A,C,D

解析：。根据《著作权法》第40条，影视中心在使用他人作品制作录音录像制品时，应当取得著作权人许可，并支付报酬，依法它不属于合理使用的范围，A项错误。根据《著作权法》第42条，录音录像制作者只享有复制、发行、出租、信息网络传播权，不享有播放权，C项错误。因中国音乐著作权协会是音乐作品著作权人授权的集体管理组织，对于音乐作品被侵权具有直接的利害关系，所以它可以作为诉讼原告，D项错误。根据《著作权法》第38条，表演权包括许可他人播放的权利，即“许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬”的权利，影视中心使用他人作品进行播放没有取得表演者(音乐作品著作权人)的许可，侵害了音乐作品著作权人的表演权，B项不

符合题意。27.关于罪数的认定，下列哪一选项是正确的？

A.甲为杀人而盗窃枪支，实施完杀人行为后被抓获，甲的行为构成故意杀人罪与盗窃枪支罪，属于牵连犯

B.甲将盗窃的仿真品（价值数额较大）冒充文物出卖给他人，骗取财物的，成立盗窃罪与诈骗罪，想象竞合

C.甲教唆乙盗窃，随后甲又与乙共同实施盗窃行为，甲成立盗窃罪与盗窃罪的教唆犯数罪并罚

D.甲窃取属于国家秘密的国有档案，成立窃取国有档案罪与非法获取国家秘密罪的想象竞合犯，从一重罪处罚

答案：D

解析：①盗窃枪支与故意杀人之间不具有牵连关系，甲成立盗窃枪支罪与故意杀人罪，应当数罪并罚。A选项错误。②甲盗窃仿真品数额较大成立盗窃罪，之后又冒充文物出卖给他人，成立诈骗罪，两罪数罪并罚。B选项错误。③甲的行为属于共犯的竞合，只成立一罪，以主要行为认定犯罪。C选项错误。④一行为触犯两罪名，成立想象竞合犯。D选项正确。28.下列哪些行为属于侵犯著作权的行为:

A.甲对设置在百花公园内的某知名雕塑家的最新作品临摹，并在公园内将临摹的小型雕塑摆摊售卖

B.乙出版公司将国外知名期刊《NATURE》最新发表的科研文章翻译并以成本价格售卖给某研究所的科研人员使用

C.丙歌星为给市福利院筹款免费演唱张某已经发表的歌曲，虽然演唱行为未经许可，也未付费，但在演唱时明确说明这是张某最新创作的歌曲

D.丁是文艺评论家，在一篇介绍评论作家李某的论文中而大量的引用了李某的作品，被引用部分占到了论文总字数的五分之一

答案：A,B,C

解析：本题是著作权法的核心考点，著作权侵权问题中合理使用行为判断。对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品合理使用的权利也仅限于“临摹”，不能够“售卖”，A是侵权行为。B选项中的“售卖”行为已经属于“出版发行”行为，是侵权。C选项中是为“筹款”而进行的演唱行为显然不属于“免费表演”，不是合理使用行为。引用行为是否适当并不是按照引用的字数来决定的，而是看被引用部分是否构成作品的核心内容。D选项不能认定构成“核心内容”，应属于合理使用的行为。29.范某去肉食品市场买肉，卖肉的商贩用自制的杆秤为范某秤肉，范某对商贩使用的秤表示不信任而拒绝接受称好的肉，因此与商贩发生争议。对此，下列说法错误的是、()

A、消费者享有公平交易权利，计量器具是消费者实现这一权利必须具备的，因此消费者认为有问题即有权拒绝

B、自制杆秤不能保证公平交易，消费者有权拒绝商贩由此提供的商品

C、只要商贩证明不缺斤少两，消费者即无权拒绝

D、度量衡应由国家有关机关认可的部门制作并经检测合格才能使用，任何个人都无权自行制作，所以题中消费者的做法是正确的

答案：C

解析：【考点】消费者的公平交易权。详解：《消费者权益保护法》第4条规定：经营者与消费者进行交易，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则。该法第10条规定：消费者享有公平交易的权利。消费者在购买商品或者接受服务时，有权获得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条件，有权拒绝经营者的强制交易行为。计量器应当由国家统一制作以确保交易的公平，商贩的自制杆秤难以保证公平交易，因此，消费者可以行使自主选择权拒绝经营者提供的商品，故A、B、D项的说法均是正确的，C项错误。30.根据《公务员法》规定，经省级以上公务员主管部门批准，机关根据工作需要可以对下列哪些职位实行聘任制?

A.涉及国家秘密的职位

B.专业性较强的职位

C.辅助性职位

D.机关急需的职位

答案：B,C

解析：选项A错误，选项B、C正确。《公务员法》第九十五条规定，机关根据工作需要，经省级以上公务员主管部门批准，可以对专业性较强的职位和辅助性职位实行聘任制。前款所列职位涉及国家秘密的，不实行聘任制。31.案情：美意制鞋厂位于沧河的上游，下游不远处水流平静，水质干净，十分适合冷水鱼的养殖。当地邓市吴县五沟村村民举债在此设置网箱，养殖冷水鱼。2013年9月，美意制鞋厂于夜间偷偷排放污水，导致了严重的环境污染，并直接导致18位村民网箱中的冷水鱼死亡，直接经济损失达350万元，村民们血本无归，遂向邓市人民法院提起诉讼。该18位村民提起诉讼后，五沟村村委会向他们推荐了本村的青年张某代理诉讼。张某虽不是法律专业者，但常年研习法律，颇有心得，村民们同意委托其代理诉讼。但法院认为村民们在此事中损失惨重，情绪十分激动，且由于四处举债，牵扯利益众多，五沟村自古民风彪焊，处理稍有不慎极易引起群体性纠纷。而张某是个“刺头”，由其代理诉讼对化解矛盾、维护社会和谐不利，不许可其代理该诉讼。

问题：

1.除了这18名村民之外，针对美意制鞋厂偷排污水的行为，还有哪些主体可以提起诉讼?

2.法院不许可张某代理诉讼的行为是否恰当？张某能否被委托为该案原告的诉讼代理师？

3.邓市人民法院认为本案的标的额虽然达到了中级人民法院管辖的标准，但本案案情并不复杂，且易酿成群体性纠纷，确有必要交吴县人民法院审理。此时邓市人民法院应当如何处理？

4.本案的举证责任应当如何分配？

5.18位村民共同推选出赵某作为诉讼代表人，赵某的诉讼行为其效力是否当然及于所代表的当事人？

答案：

解析：1.除了这18名村民之外，针对美意制鞋厂偷排污水的行为，法律规定的机关和有关组织也可以向人民法院提起诉讼。《民事诉讼法》第55条规定，对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。因此，美意制鞋厂偷排污水属于污染环境的损害社会公共利益的行为，针对该行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。

2.法院不许可张某代理诉讼的行为不恰当，张某可以被委托为该案原告的诉讼代理《民事诉讼法》第58条第2款规定，下列人员可以被委托为诉讼代理人：（1）律师、基本法律服务工作者；（2）当事人的近亲属或者工作人员；（3）当事人所在社区、单位以及相关社会团体推荐的公民。因此，人民法院是否许可不是公民代理诉讼的必要条件，法院不许可张某代理诉讼的行为是错误的。张某作为当事人所在村委会推荐的公民可以被委托为该案原告的诉讼代理人。

3.邓市人民法院应当报请其上级人民法院批准，经批准后，可以将该案交吴县人民、法院审理。《民事诉讼法》第38条规定，上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件；确有必要将本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理的，应当报请其上级人民法院批准。

4.本案中，村民们应当就美意制鞋厂的侵害事实和自身的损害结果承担举证责任；美意制鞋厂应当就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。《民事诉讼证据规定》第2条规定，当事人对自己提出的诉讼请求和反驳对方诉讼请求、所依据的事实有责任提供证据加以证明。对于侵权诉讼而言，需证明的事实包括侵害事实损害结果、侵害行为与损害结果之间的因果联系。《民事诉讼证据规定》第4条第1款第1项规定，因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。因此，村民们应当就美意制鞋厂的侵害事实和自身的损害结果承担举证责任；美意制鞋厂应当就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。

5.赵某的诉讼行为其效力并不当然及于所代表的当事人。《民事诉讼法》第53条规定：当事人一方人数众多的共同诉讼，可以由当事人推选代表人进行诉讼。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。32.2008年5月10日，甲以自有房屋1套为债权人乙设定抵押登记。6月10日，甲又以该房屋为债权人丙设定抵押，但一直拒绝办理抵押登记。9月10日，甲擅自将该房屋转让给丁并办理了过户登记。下列说法中错误的是?()

A.乙可对该房屋行使抵押权

B.甲与丙之间的抵押合同无效

C.甲与丁之间转让房屋的合同无效

D.丙可以要求甲赔偿自己所遭受的损失

答案：B,C

解析：甲乙已经办理登记，抵押权已经设立，A正确。甲丙之间没有办理登记，抵押权没有设立，但是合同仍然生效，因为债权行为和物权行为相分离，B错误。物权法191条：抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。所以房屋抵押期间只有两种情况可以卖出：①、抵押权人同意②、涤除权。本题中甲的房屋不符合可转让条件，不会发生物权效力，但合同会发生债券效力，仍然有效，C错误。甲丙合同有效，甲有义务协助抵押权人办理抵押手续，D正确。33.某市禁止养狗，但市民甲的邻居乙不顾禁令养了一只狗,狗经常咬伤路人。甲对此提心吊胆，于是请求公安局处理此事/但公安局置之不理。甲对公安局的不作为提起诉讼，人民法院作出不予受理的决定。甲依法上诉，二审法院撤销一审不予受理的决定，并发回重审。在重审过程中，由于审判员丙是乙的弟弟，甲提出回避的请求，人民法院同意了甲的请求,并依法责令公安局处理此事。那么，下列哪些说法是正确的？（）

A.人民法院作出不予受理的决定是错误的

B.二审法院应作出撤销一审不予受理的裁定

C.一审法院对甲提出的回避的请求应作出裁定

D.人民法院责令公安局处理此事应采用判决的方式

答案：A,B,D

解析：。此题考查的是判决、决定、裁定的区别。在诉讼中，判决是针对实体问题的，而裁定是就诉讼过程中的程序问题而作出，决定是人民法院对诉讼中发生的某些特殊事项所作的司法意思表示。题中对申请回避的请求应作出决定，所以C项错。34.昌昌公司委托拍卖行将其房产拍卖后，按成交价向税务部门缴纳了相关税款，并取得了完税凭证。3年后，县地税局稽查局检查税费缴纳情况时，认为该公司房产拍卖成交价过低，不及市场价的一半。遂作出税务处理决定：重新核定房产交易价，追缴相关税款，加收滞纳金。经查，该公司所涉拍卖行为合法有效，也不存在逃税、骗税等行为。关于此事，下列哪些说法是正确的?(）

A.该局具有独立执法主体资格

B.该公司申报的房产拍卖价明显偏低时，该局就可核定其应纳税额

C.该局向该公司加收滞纳金的行为违法

D.该公司对税务处理决定不服，可申请行政复议，对复议决定不服，才可提起诉讼

答案：A,C,D

解析：本题考查收税征管法之征管措施、争议解决。A项：《税收征收管理法》第14条规定，本法所称税务机关是指各级税务局、税务分局、税务所和按照国务院规定设立的并向社会公告的税务机构。《税收征收管理法实施细则》第9条规定，税收征管法第14条所称按照国务院规定设立的并向社会公告的税务机构，是指省以下税务局的稽查局。稽查局专司偷税、逃避追缴欠税、骗税、抗税案件的查处。由此看来，稽查局是法定的“税务机关”，具有独立的执法主体资格。A正确。

B项：《税收征收管理法》第35条规定，纳税人有下列情形之一的，税务机关有权核定其应纳税额；……（6）纳税人申报的计税依据明显偏低，又无正当理由的。……显然，核定应纳税额的条件是“明显偏低”且“无正当理由”，B的表述有瑕疵。

C项：《税收征收管理法》第52条规定，因税务机关的责任，致使纳税人、扣缴义务人未缴或者少缴税款的，税务机关在3年内可以要求纳税人、扣缴义务人补缴税款，但是不得加收滞纳金。因纳税人、扣缴义务人计算错误等失误，未缴或者少缴税款的，税务机关在3年内可以追征税款、滞纳金；有特殊情况的，追征期可以延长到5年。对偷税、抗税、骗税的，税务机关追征其未缴或者少缴的税款、滞纳金或者所骗取的税款，不受前款规定期限的限制。本题中，既然该公司不存在逃税、骗税等行为，那只能定性为“纳税人计算错误等失误而少缴税款”的情况，对其追征、滞纳金的处理受到3年的限制；而题目中交代是“3年后”，该局不能再采取这些措施。C正确。

D项：《税收征收管理法》第88条第1款规定，纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。本题中的争议属于纳税上的争议，实行复议前置制度，D是正确的。35.甲生前曾多次表示要将自己尚未发表的书稿赠送给乙，但一直未交付。后甲立遗嘱由丙继承全部遗产，但甲临终前又将该书稿赠与丁并立即交付。该书稿的发表权应由谁行使？

A:乙

B:丙

C:丁

D:丙和丁

答案：B

解析：【考点】著作人身权【详解】《著作权法实施条例》第17条规定：“作者生前未发表的作品，如果作者未明确表示不发表，作者死亡后50年内，其发表权可由继承人或者受遗赠人行使；没有继承人又无人受遗赠的，由作品原件的所有人行使。”据此，只有继承人和受遗赠人才能行使发表权。本题中，乙和丁均非继承人和受遗赠人，因此乙和丁不能行使发表权，故选项ACD错误。丙为甲的继承人，根据前述规定，丙可以行使发表权，故选项B正确。36.县公安局以段某殴打韩某为由，对段某决定拘留8日、罚款500元。段某缴纳罚款并被关押8日后，不服向县政府申请复议，但未提出赔偿请求。县政府经审查认定段某未殴打韩某。县政府的下列哪些做法正确？()

A:撤销县公安局的处罚决定

B:撤销县公安局的拘留决定

C:责令县公安局返还已收的罚款

D:责令县公安局赔偿段某因拘留所受损失

答案：A,B,C

解析：段某未殴打韩某，故县公安局的处罚决定无事实根据，县政府应予撤销。A、B项均应选。《行政复议法》第29条第2款规定：“申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的，行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款，撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时，应当同时责令被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款。”据此，被复议具体行政行为违法，且直接针对财物（而非针对行为或人身自由），复议机关才可依职权作出赔偿决定。故C项应选，D项排除。37.★★下列有关行政强制措施的说法哪一项是正确的？（）

A.警察将醉酒闹事的人强行带离现场的措施可以由行政法规设定

B.划拨存款属于行政强制措施

C.情况紧急需要当场实施查封行政强制措施的，行政执法人员应在返回行政机关后立即向负责人报告并补办手续

D.行政机关逾期未作出处理决定或解除冻结决定的，金融机构应自冻结期满之日起解除冻结

答案：D

解析：。选项A中的措施为限制人身自由的行政强制措施，只能由法律设定。选项B中的划拨存款为行政强制执行的方式。对限制人身自由之外的行政强制措施当场实施的，执法人员应当在24小时内向负责人报告。选项C的查封即属于此类情形。只有选项D的说法正确。38.近日，牡丹江铁路运输法院仅仅用25分钟就审结了一起故意伤害案。被伤害人王玉杰与被告人孟广虎因车辆争道而发生争吵，后被告人孟广虎及同伙将被害人王玉杰打成重伤。案发后15个月内，因公安机关未能抓到孟广虎同案的其他犯罪嫌疑人，故无法判断被害人的重伤后果是何人所为。为了尽快了结此案，经公诉机关与辩护人协商：只要被告人认罪，并且自愿承担民事责任，公诉方同意建议法院对被告人适用缓刑从轻处罚。最后，法院采纳了控辩双方的交易结果，以故意伤害罪判处被告人孟广虎有期徒刑3年，缓刑3年。

问题：结合你所学的知识，从一名法律职业者的角度出发，对上诉材料加以评析。

答题要求：1.用法学理论及相关知识阐述你的观点和理由；

2.说理充分，逻辑严密，语言流畅，表述准确。

答案：

解析：

司法实践应鼓励辩诉交易

所谓“辨诉交易”是美国的一项司法制度，指在法官开庭审理之前，处于控诉一方的检察官和代表被告人的辩护律师进行协商，以检察官撤销指控、降格指控或要求法官从轻判处刑罚为条件，换取被告人的认罪答辩。

与美国的这种制度不同，我国一直实行“坦白从宽，抗拒从严”的刑事政策，对与司法机关合作，主动交待罪行者给予从轻或减轻处罚的奖励，其目的也是为了实现打击犯罪，保护被害人合法权益。

众所周知，如果刑事诉讼仅仅处罚犯罪人，而被害人不能得到民事上的赔偿，则对被害人是极为不利的。辩诉交易可以使我们降低简单案件的诉讼成本，集中人力、财力、物力办好大案要案，以最小的诉讼成本换取诉讼效益最大化，并相对缓解司法资源匮乏的问题。因此，法院若采取辩诉交易，则更有利于保护被害人合法权益，也更有符合公正审判、提高效率的时代精神。作为我国首例辩诉交易案，个人认为，辩诉交易应大量引人我国司法实践。

但是，也要注意，在刑事诉讼中，公正是最主要的。只有在正义得到实现的前提下，才能提高诉讼效率；对诉讼效率的追求，不能妨碍公正价值的实现。因此，对于辨诉交易要有严格的限制条件，并非所有的案件都可以适用这一准则。

就刑事诉讼公正与效率而言，辩诉交易制度的存在有其合理的理论基础。“迟来的正义为非正义”，在特定的情形下，把诉讼效率放在优先的地位，更能在整体上体现法律正义的价值。39.2018年1月1日，天现异象，李佳佳脑洞大开，后创造出一系列技术及设备，逐一向专利行政部门申请专利，哪些是可以被授予专利的客体？

A.李佳佳发明了一台仿真伪钞机

B.李佳佳发明了一套加速记忆英语单词的方法

C.名贵茶叶新品种正水小种的生产方法

D.促进种子发芽的红外线

答案：C

解析：根据《专利法》第5条：“对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。”A项的仿真伪钞机明显属于违反法律的发明创造，不可授予专利，A项错误。第25条：“对下列各项，不授予专利权：（一）科学发现；（二）智力活动的规则和方法；（三）疾病的诊断和治疗方法；（四）动物和植物品种；（五）用原子核变换方法获得的物质；（六）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。”B项属于上述第（二）项的智力活动规则，D项属于上述第（一）项的科学发现，均不可被授予专利。C项属于植物新品种的生产方法，可以被授予专利，所以答案为C。

40.★国务院某部制定一规章规定，对某一行政违法行为,除可以给单位处以罚款以外，还可以给予直接责任人5000元以下罚款,但规定这一违法行为处罚的法律、行政法规并未规定可以对直接责任人处以行政处罚。下列有关该规章违法的理由的说法哪一项是正确的？（）

A.因为规章无权规定罚款的行政处罚

B.因为该规章对法律、行政法规未规定给予行政处罚的行为作出处罚规定

C.因为该规章扩大了法律、行政法规给某一行为行政处罚的主体种类

D.因为该规章超出了法律、行政法规对某一行为给予行政处罚的幅度范围

答案：C

解析：。《行政处罚法》第12条第1款。41.甲工厂因排污设备故障将大量含有工业重金属的污水排放到附近乙承包的鱼塘中，造成鱼塘中的鱼虾大量死亡。当地环保局根据《环境保护法》对该企业进行处罚。乙向法院提起诉讼，法院根据《侵权责任法》第65条规定“因污染环境造成损害的，污染者应当承担侵权责任”判处甲工厂赔偿乙损失8万元。对此，以下分析错误的是：

A.甲工厂承担的是一种竞合的责任

B.甲工厂与环保局之间存在着隶属型法律关系

C.污染环境违法行为的归责采取的是过错责任

D.《环境保护法》是正式的法的渊源，而《侵权责任法》不是正式的法的渊源

答案：A,C,D

解析：法律责任的竞合是指由于某种法律事实的出现，导致两种或两种以上的法律责任的产生，而这些责任之间相互冲突的现象。甲工厂分别承担了行政责任和民事责任，两种责任是可以并存的，因此不是责任竞合。因此A项错误。环保局和甲工厂之间是隶属型法律关系。因此B项正确。根据《侵权责任法》第65条规定，污染环境的行为采取的归责原则是严格责任原则。因此C项错误。《环境保护法》和《侵权责任法》都是正式法的渊源。因此D项正确。42.甲受乙委托以自己的名义与丙签订买卖合同，丙向甲交付标的物之后，因乙未将货款交给甲，甲无法将货款交付给丙。于是甲告知丙“乙是委托人”，丙遂以乙为相对人，但不久即发现乙经济状况恶化而甲很有钱，便又提出以甲为相对人主张违约责任。下列表述正确的是：

A.乙不是合同的当事人，丙不能向乙主张违约责任

B.丙可重新提出以甲为相对人承担违约责任

C.在违约之初，丙既可以要求甲，也可以要求乙承担违约责任，丙有选择权

D.丙可以重新提出以甲为相对人承担违约责任

答案：C

解析：《合同法》第403条规定，受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。

受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托冬或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。43.下列哪些情形属于非法经营行为？

A:买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他经营许可证或者批文的

B:传销或者变相传销活动

C:擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动的

D:非法转让、倒卖土地使用权的

答案：A,C

解析：《刑法》第225条。非法经营行为大致有：(1)未经许可经营专营、专卖物品；(2)未经许可经营专营、专卖物品或经营其他限制买卖的物品的；(3)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他经营许可证或者批文的；(4)未经批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；(5)非法从事资金支付结算业务的；(6)在国家规定的交易场所以外非法买卖外汇；(7)擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动的；(8)出版、发行非法出版物的；(9)非法发行彩票的；(10)非法资金结算业务等。B是非法传销罪。注意，《刑法》将倒卖文物专门规定为其他犯罪，不属于非法经营罪。44.下列债的履行中，属于不适当履行的有：(）

A.赵某将自己的玉佩10万元出售给孙某。约定5月10日一手交钱一手交货，孙某5月10日仅凑齐8万元

B.知名演员张某和某摄影公司约定，由张某和其子为摄影公司担当一年的平面模特，某天张某之子突发高烧，无法参加拍摄，张某私自用自己的侄子代替儿子充当模特

C.甲企业应付乙公司货款30万元，由于乙公司已经进入破产程序，遂把30万元的货款交给了清算组

D.王某向水果店订购十箱草莓，水果店在发货时未仔细打包致使张某收货时草莓部分烂掉

答案：A,B,D

解析：本题涉及债的不适当履行问题。债的不适当履行是指债务人虽实施了给付行为，但其履行不符合当事人的约定或法律的规定，包括迟延履行和瑕疵履行，前者是给付在时间上有瑕疵，后者则包括除迟延履行外的一切不适当履行的行为样态。选项A，孙某只履行了自己的部分债务，不为适当履行。B选项所约定的债务具有特定的人身性，债务人将自己的债务转托第三人履行，为履行主体不合格。C选项因债权人已进入破产程序，债务人向清算组履行为适当履行。D选项出卖人在发货时未履行包装义务致使标的物受损，为不适当履行。故本题答案为ABD。45.甲公司向乙银行借款25万元，双方约定，由甲公司向乙银行交付1万元定金，甲公司届期不履行还款义务,丧失定金的所有。合同签订后，乙银行从给甲公司的贷款中直接扣除1万元，实际交付24万元。后因甲公司无力还款，乙银行要求甲公司偿还25万元借款及利息。甲公司认为只能按照实际交付的款项，即24万元偿还，而与乙银行发生纠纷。对此,下列表述正确的是:（)

A.本案中定金条款无效，甲公司应偿还24万元及利息

B.本案中定金条款无效，甲公司应偿还25万元及利息

C.本案中定金条款有效，甲公司应偿还25万元及利息

D.本案中定金条款有效，甲公司应偿还24万元及利息

答案：A

解析：。本题涉及借救合同中借款人预扣款项以及定金合同问题。依《担保法》第90条的规定，定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。本案中，甲公司并无实际交付定金的行为，故定金合同无效。另依《合同法》第200条的规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。可见，借款合同中，借款数额应为实际交付的款项，利息不得在本金中扣除，也不得在本金中扣除其他款项，否则将按实际借款数额返还借款及计算利息。因此，本题正确选项为A。46.赵某、钱某、孙某相约一起为药厂加工包装盒，赵某只负责提供资金2万元，钱某负责提供一套设备和包装盒的设计，孙某不提供任何资金和设备，只负责包装盒的制作和药厂的联系事宜，三人约定赚了钱平均分。由于没有及时制作出合格的包装盒，药厂要求支付1万元的违约金。以下说法正确的是：

A:药厂只能要求赵某和钱某支付违约金

B:药厂只能要求钱某和孙某支付违约金

C:药厂只能要求赵某、钱某和孙某各承担1/3的违约金

D:药厂有权要求赵某、钱某和孙某中的任何一人承担1万元违约金

答案：D

解析：《民通意见》第46条规定：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。”本题中赵某虽然不参与合伙经营、劳动，孙某虽然不提供任何资金和实物，但是他们约定三人都参与盈余分配，所以三人都是合伙人，都应当对合伙的债务承担连带清偿责任，所以D选项正确。47.甲与乙系父子关系，甲起诉乙请求给付赡养费。法院确定开庭审理后，对甲和乙都进行了传票传唤。但法院开庭审理时，乙未到庭，也没有向法院说明理由。在这种情况下，法院如何处理？

A:应延期审理

B:应中止诉讼

C:可以拘传乙到庭

D:可以缺席判决

答案：A

解析：人民法院对负有赡养、抚育、抚养义务等必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传。本题中，对乙只进行了一次传票传唤，不符合拘传条件，因此C错误。2012年《民事诉讼法》中止诉讼情形和缺席判决情形均不包括本题的情况，因此B、D项排除。本题选A。48.海洋公司2015年6月资不抵债，于2015年12月申请破产。法院受理后查明如下事实：（1）在2015年9月，海洋公司无法清偿欠海水公司200万元的工程款，海水公司要求海洋公司承担偿还责任，随后公司通过银行将200万支付给海水公司；（2）海洋公司董事长赵某有300万元的出资未缴纳；（3）赵某的妻子陈某某本是家庭妇女，但自2015年8月起，却一直以公司财务经理的名义，每月自公司领取奖金4万元。（4）大地公司欠海洋公司的50万元货款于2016年1月到期；下列哪一表述是正确的:

A.就赵某对海水公司的支付行为，管理人可以主张撤销

B.管理人有义务要求赵某履行出资义务

C.管理人可以要求陈某某退还其领取的奖金

D.大地公司应将欠海洋公司的50万货款交付给海洋公司管理人

答案：A,B,C,D

解析：《破产法》第32条规定“人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。”据此可知，就赵某对乙公司的支付行为，管理人有权主张撤销。故A选项正确。《破产法》第35条规定“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”故B选项正确。《破产法》第36条规定“债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。”《破产法解释二》第24条第1款规定“债务人有企业破产法第二条第一款规定的情形时，债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权获取的以下收入，人民法院应当认定为企业破产法第三十六条规定的非正常收入：（一）绩效奖金；（二）普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入；（三）其他非正常收入。”故C选项正确。《破产法》第17条第1款规定“人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。”故D选项正确。49.关于自诉案件的审理，下列哪个做法是不正确的？

A:甲、乙系一起伤害案件的自诉人，案件审理中甲撤回起诉，法院继续案件审理

B:某伤害案，因检察院作出不起诉决定，被害人提起自诉，审理中自诉人与被告人和解而撤回自诉，法院经审查准许

C:某遗弃案，被告人在第二审程序中提出反诉，法院予以受理并与原自诉合并审理

D:某侵犯知识产权案，第二审中当事人和解，法院裁定准许撤回自诉并撤销一审判决

答案：C

解析：《刑诉解释》第334条规定：第二审期间，自诉案件的当事人提出反诉的，应当告知其另行起诉。因此选项C中“法院予以受理并与原自诉合并审理”的做法是错误的。50.共用题干

根据刑事诉讼法及司法解释的规定，在下列哪些案件中，本人及其近亲属向法律援助机构提出申请后，人民法院可以指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护？

A:甲虐待其父乙，情节恶劣，构成虐待罪。经查甲经济困难无力聘请辩护律师

B:丙因精神病发作纵火烧毁数家民宅一案

C:丁因酗酒在北京饭店将服务员打成重伤构成重大社会影响一案

D:戊因抢劫，被检察机关提起公诉，人民法院认定起诉意见和移送的案件证据材料有必要指派律师提供辩护的

答案：A,C,D

解析：根据《刑事诉讼法》第34条和《刑诉解释》第42、43条，本案中甲和乙属于法院应当为其指定辩护人的情形，如果其他三人均已委托辩护人，丙属于可以指定的情形，不是应当指定情形。

《刑事诉讼法》第34条规定，被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，人民法院可以指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护。据此，应选A项。根据《刑诉解释》第43条第(2)项、第(7)项的规定，被告人没有委托辩护人的，如果案件有重大的社会影响，或者人民法院认为有必要指派律师提供辩护的其他情形，人民法院可以通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。B项属于应当指定辩护人的情形。

辩护人都有权独立进行辩护，同时由于乙是未成年人，其父亲是他的法定代理人，所以有权在第一审判决宣告后，不经乙同意，提出上诉。但是，律师以外的人担任辩护人，没有调查取证权，同被告人会见和通信权须经人民法院许可，才能行使。

可以行使辩护权的主体包括辩护人（包括律师和非律师）、被告人、犯罪嫌疑人，各自享有的辩护权都是独立的，不受他人制约。51.（五）甲市L区居民叶某购买了住所在乙市M区的大亿公司开发的位于丙市N区的商品房一套，合同中约定双方因履行合同发生争议可以向位于丙市的仲裁委员会（丙市仅有一家仲裁机构）申请仲裁。因大亿公司迟迟未按合同约定交付房屋，叶某向仲裁委员会申请仲裁。大亿公司以仲裁机构约定不明，向仲裁委员会申请确认仲裁协议无效。经审查，仲裁委员会作出了仲裁协议有效的决定。在第一次仲裁开庭时，大亿公司声称其又向丙市中级法院请求确认仲裁协议无效，申请仲裁庭中止案件审理。在仲裁过程中仲裁庭组织调解，双方达成了调解协议，仲裁庭根据协议内容制作了裁决书。后因大亿公司不按调解协议履行义务，叶某向法院申请强制执行，而大亿公司则以调解协议内容超出仲裁请求为由，向法院申请不予执行仲裁裁决。

大亿公司以调解协议超出仲裁请求范围请求法院不予执行仲裁裁决，法院正确的做法是：

A、不支持，继续执行

B、应支持，并裁定不予执行

C、应告知当事人申请撤销仲裁裁决，并裁定中止执行

D、应支持，必要时可通知仲裁庭重新仲裁

答案：A

解析：《仲裁法解释》第二十八条规定，当事人请求不予执行仲裁调解书或者根据当事人之间的和解协议作出的仲裁裁决书的，人民法院不予支持。52.

张成文为社会闲散人员。一日，其与女朋友吵架后，一人在酒吧喝酒。酒过三巡后，张想到自己年过三十却一事无成，女朋友也看不起自己，心中颇为失落。他无意中发现酒吧内一女子穿戴奢华、出手阔绰，顿生歹念。见女子一人离开酒吧，张成文便偷拿了酒吧的水果刀后尾随其后。当女子走到一花园时，张成文见四下无人，就冲上去拽过女子的皮包就跑，女子见有人抢了自己的包，于是大声呼喊。路人郑某见状，连忙追赶张成文，当追到路口处时，出现一壮男，站在路中，手持木棒。郑某心想一定是张的同伙，遂捡起地上的砖头，将该男子砸倒在地，造成该男子重伤（事后查明该男子并不认识张成文）。张成文趁机逃跑。4个月后，张成文被抓获归案。张母心疼儿子，于是四处找人帮忙将儿子捞出来。张母找到其好友宋某（其丈夫为司法局副局长），希望其能伸出援手。宋某说这事不难，就是得钱用到位，因为要打点一下相关的人。张母说，钱不是问题。于是，张母给宋某40万元，其中20万元给宋某，20万元用于打点。后宋某找到检察官胡某，使得张成文的案子没有被提起公诉。

问题：

1.张成文抢包的行为应怎样认定？

2.对于郑某将壮男砸倒的行为，应怎样看待？

3.张母、宋某、胡某的行为应如何分析？

4.如果张成文6年前曾因恐怖活动犯罪被判处3年有期徒刑，则张成文是否构成累犯？为什么？

答案：

解析：

【参考答案】

1.张成文的行为构成抢劫罪。张成文携带水果刀进行抢夺，虽然没有使用，但仍属于携带凶器抢夺的行为，构成抢劫罪。

2.郑某误认为壮男是张成文的同伙，主观上存在认识错误，其出于正当防卫的意图，进行防卫，实际上不法侵害并不存在，因此郑某的行为属于假想防卫。其造成重伤的结果，构成过失致人重伤罪。

3.张母的行为构成行贿罪。行贿罪，是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。本案中，张母为了使其子逃避法律制裁，找宋某帮忙，并且给予其财物，希望通过行贿方式使其子的行为不受法律追究。其行为完全符合行贿罪的特征。

宋某的行为构成利用影响力受贿罪。根据《刑法修正案（七）》的规定，本罪的客观方面有两种类型：(1)国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的；(2)离职的国家工作人员或者其近亲属