2022年4月全国法律职业资格考试《试卷二》甄题精选第六次同步检测（含答案）

PAGE页码452022年4月全国法律职业资格考试《试卷二》甄题精选第六次同步检测（含答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、某日，王某和李某串通抢劫路人周某的钱财（价值1万元），二人共同实施抢劫，情节相同。但法院审理此案时，考虑到王某是县政府副秘书长的儿子，因此判王某抢劫罪，执行3年有期徒刑，而判李某抢劫罪，执行5年有期徒刑。该法院的做法违背了下列哪项原则（）A、罪刑法定原则B、罪责刑相适应原则C、惩办与教育相结合原则D、刑法面前人人平等原则【参考答案】：D【解析】本题考查我国的刑法的基本原则。《刑法》第4条规定：“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。”刑法面前人人平等原则是指对任何人犯罪，不论犯罪人的家庭出身、社会地位、职业性质、财产状况、政治面貌、才能业绩如何，都应追究刑事责任，一律平等地适用刑法，依法定罪、量刑和行刑，不允许任何人有超越法律的特权。本题中王某和李某共同故意抢劫，具有相同的犯罪情节，法院应当同罪同罚。该法院在定罪时遵循了平等原则，而在量刑上依身份地位不同实施了不平等原则。这一做法是明显违背刑法面前人人平等原则的。2、根据《中华人民共和国公司法》的规定，公司合并时，应在法定期限内通知债权人，该法定期限为A、公司做出合并决议之日起10日内B、合并各方签订合并协议之日起10日内C、合并各方主管部门批准之日起10日内D、公司办理工商登记后10日内【参考答案】：A【解析】：公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。3、保险公司办理再保险分出业务，应当优先向下列哪一选项办理？A、中国境外的保险公司B、中国境内的保险公司C、中国境外的保险经纪人D、中国境内的保险经纪人【参考答案】：B【解析】：《保险法》第103条。4、关于国务院行政机构的调整，下列说法正确的是（）A、国务院法制办公室的职能调整由国务院决定B、国家发展和改革委员会决定增设法规司，经过该委员会批准即可C、国家人口与计划生育委员会以及国家林业局的设立、撤销或合并由国务院核准D、国家信访局的设立、撤销和合并由其管理机关，国务院办公厅决定【参考答案】：A【考点】国务院行政机构的调整【解析】B项，国家发展和改革委员会决定增设法规司，经过该委员会主任批准是错误的，应该由国务院批准。C项，国家人口计划和生育委员会是国务院的组成部门，应该由全国人大及其常委会决定，其撤销、设立合并。国家林业属于国务院的直属机构，由国务院决定。D的错误是在于国家信访局的设立、撤销、合并应该由国务院决定。5、某小区物业公司雇佣的保安在值班时与一业主发生言语冲突，进而将业主打伤，因此业主花去医疗费共5000余元。事后物业管公司将保安开除，但认为打人是保安的个人行为，公司不应赔偿。以下说法正确的是？（）A、保安超出了职权范围，应当自己承担责任B、因为保安侵权是故意行为，因此应当自己承担责任C、物业公司应当与该保安承担连带责任，但事后可以向该保安追偿D、物业公司是雇主，应当单独承担责任，但可以事后向该保安追偿【参考答案】：C【解析】：【解析】《人身损害赔偿解释》第9条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。”C正确。6、法国人彼得在上海购一套公寓，3年后因到德国工作，遂将该公寓出售给法国人苔丽，后因付款发生纠纷在我国涉诉，我国法院应适用（）A、法国法或德国法B、法国法或中国法C、只能适用中国法D、德国法或中国法【参考答案】：C【解析】：[考点]物权的法律适用。本题中的不动产在我国，故根据《民法通则》第144条规定：“不动产的所有权，适用不动产所在地法律。”《民通意见》第186条规定：“……不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、便用等民事关系，均应适用不动产所在地法律。”7、刑事案件一般由犯罪地的人民法院管辖，如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。但有一些特殊的情况，不能完全适用这一规定，下列对于特殊情况的管辖的陈述中不正确的是：（）。A、在中国领域外的中国船舶、航空器内的犯罪，由犯罪发生后该船舶最初停泊的中国口岸、该航空器在中国最初的降落地的人民法院管辖B、中国公民在驻外的中国使领馆内的犯罪，由该公民主管单位所在地或者他的原户籍所在地的人民法院管辖C、国际列车上发生的刑事案件的管辖，由犯罪发生后列车最初停靠的中国车站或者目的地的铁路运输法院管辖D、对于我国缔结或者参加的国际条约所规定的犯罪，我国具有刑事管辖权的案件，由被告人被抓获地的中级人民法院管辖【参考答案】：C【解析】根据《高法解释》第7条到第11条的规定，对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，由被告人被抓获地的中级人民法院管辖；在中国领域外的中国船舶、航空器内的犯罪，由犯罪发生后该船舶最初停泊的中国口岸、该航空器在中国最初的降落地的人民法院管辖；在国际列车上的犯罪，按照我国与相关国家签订的有关管辖协定确定管辖。没有协定的，由犯罪发生后该列车最初停靠的中国车站所在地或者目的地的铁路运输法院管辖。中国公民在驻外的中国使领馆内的犯罪，由该公民主管单位所在地或者他的原户籍所在地的人民法院管辖。由此可见，在国际列车上的犯罪，协议管辖是优先的。因此ABD都正确，C错误。8、张某与杨某签订了一份合同，约定由李某向张某履行债务，视李某履行债务的行为不符合合同的约定，张某有权请求谁承担违约责任A、请求李某承担违约责任B、请求杨某承担违约责任C、请求杨某和李某共同承担违约责任D、请求杨某或李某承担违约责任【参考答案】：B【解析】：合同法第121条规定：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。因为合同具有相对性，因此，张某应请求杨某承担违约责任，选项B是正确的。9、依据《证券法》的规定，对采取溢价发行的股票，其股票价格应如何决定A、应由国务院证券监督管理机构决定B、由发行人与承销的证券公司协商确定C、应由股票发行人与证券监督管理机构商议决定D、应由股票发行人和承销的公司协商确定，并报证券监督管理机构批准【参考答案】：B【解析】：根据新修改的《证券法》第三十四条：“股票发行采取溢价发行的，其发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定。”之规定，溢价发行股票的价格，不需要报证券监督管理机构批准。10、我国刑法规定了_____法定原则，_____法定原则的经典表述是，法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚；刑法同时规定了_____相适应原则，即刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯_____和承担的_____相适应；死刑只适用于_____极其严重的犯罪分子。在这段话的空格中：A、2处填写罪刑，4处填写罪行B、3处填写罪刑，3处填写罪行C、4处填写罪刑，2处填写罪行D、3处填写罪刑，2处填写罪行【参考答案】：D11、债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在的期限内履行债务。A、2个月B、3个月C、不少于2个月D、不多于2个月【参考答案】：C【解析】：《担保法》第87条规定：债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。12、陪审员王某参加一起案件审判。被告辩护人当庭提出被告有正当防卫和自首情节，公诉人予以否定，提请合议庭不予采信，审判长没有就此进行调查。王某对审判长没有征询合议庭其他成员意见就决定不予调查，在评议时提出异议，但审判长不同意。对此，关于王某可以行使的权力。下列哪一选项是正确的?(2011年试卷二第35题)A、要求合议庭将案件提请院长决定是否展开调查B、要求合议庭将案件提交审判委员会讨论决定C、提请院长决定是否提交审判委员会讨论决定D、要求合议庭提请院长决定是否提交审判委员会讨论决定【参考答案】：D【考点】陪审员的权力【解析】最高人民法院《关于人民陪审员参加审判活动若干问题的规定》第9条规定：“人民陪审员同合议庭其他组成人员意见分歧，要求合议庭将案件提请院长提交审判委员会讨论决定的，应当说明理由；人民陪审员提出的要求及理由应当写入评议笔录。”本案中，陪审员王某与合议庭审判长的意见出现分歧，根据上述条文规定，王某应当通过合议庭提请院长，并由院长决定是否将案件提交审判委员会讨论决定，选项D正确。13、下列对加工物的所有权归属的判断，不正确的是A、加工物的所有权原则上归原物的所有人，但应当给加工人以补偿B、加工增加的价值小于材料的价值时，加工物应当归加工人所有，但应当给原物的所有人以补偿C、未经原物所有人同意在其物上加工而造成损失的，加工人应赔偿原物所有人D、如果当事人就加工物的归属事先有约定的，可按其约定办理【参考答案】：B【解析】：当事人就加工物的归属有约定的，可依照其约定，双方当事人没有约定的，加工物的所有权原则上归材料(原物)所有人享有，但材料所有人应给加工人相应的补偿．双方当事人对加工物的归属发生争议的，加工增加的价值小于材料的价值的，加工物的所有权归材料所有人，但材料所有人应该给加工人相应的补偿．加工增加的价值大于材料的价值，加工物的所有权归加工人，但加工人应绐材料所有人相应的补偿．加工增加的价值和材料的价值大致相等的，双方又不可能通过协商确定加工物的所有权归属的，可由双方共有．本题中，ACD选项均符合上述规则，为正确项，B选项为不正确选项，当选．14、某市甲建筑公司为该市乙饮料厂承建厂房，约定工程造价900万元，工程竣工验收合格后，乙饮料厂向甲建筑公司支付800万元，剩余100万元未付。甲建筑公司为此诉至法院，一审判决饮料厂败诉，饮料厂不服，提起上诉。二审期间，饮料厂提起反诉，称甲建筑公司在施工过程中曾向饮料厂借用了80万块砖用于其他工程，要求甲建筑公司返还80万块砖钱。二审法院应如何处理该反诉？A、二审法院应对反诉做出判决B、二审法院应根据当事人自愿原则，就新增加的请求进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉C、二审法院应撤销原判决，发回重审D、二审法院应驳回反诉【参考答案】：B【解析】：本题涉及二审法院对反诉的处理问题。依据《民诉意见》第184条规定，在二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求，或原审被告提出反诉的，第二审法院可根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求和反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。故本题选项为B。15、陈某在抢劫时造成被害人重伤，法院以抢劫罪判处陈某有期徒刑15年，并处罚金5万元，赔偿被害人经济损失5万元。经查，陈某个人财产只有8万元，对本判决的财产部分应当如何执行?（）A、罚金和赔偿经济损失以陈某现有财产按同等比例同时执行B、先执行罚金5万元，剩余的3万元赔偿给被害人C、先执行赔偿经济损失5万元，剩余的3万元作为罚金执行D、先执行罚金5万元，经济赔偿不足部分，待陈某刑满后继续履行赔偿义务【参考答案】：C16、北京甲公司与河北乙公司签订一商标转让合同，合同约定：“因本合同发生的争议提交华北地区的仲裁委员会进行仲裁。”合同履行过程中发生争议，甲公司向天津市仲裁委员会申请仲裁，乙公司则向甲公司所在地的北京市海淀区人民法院提起诉讼。该法院立案受理后，甲公司对该院管辖权提出异议。则在这种情况下，该法院应当：A、裁定驳回起诉B、裁定不予受理C、裁定本院具有管辖权D、裁定管辖权异议成立，移送有管辖权的仲裁机关受理【参考答案】：C【解析】：根据《仲裁法》第18条规定，仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。在仲裁协议无效的情况下，法院应裁定本院具有管辖权。本题即属于仲裁协议约定不明确的，因此法院应裁定本院具有管辖权，故C选项正确，ABD选项错误。17、铁路、公路、水上运输和联合运输中发生的诉讼，由负责查处该项纠纷的管理机构所在地人民法院管辖，这种管辖属于A、级别管辖B、地域管辖C、指定管辖D、移送管辖【参考答案】：B【解析】：管辖有级别管辖、地域管辖，本题考查地域管辖、专属管辖、裁定管辖等。18、关于正当防卫，下列哪一选项是错误的？（）。A、制服不法侵害人后，又对其实施加害行为，成立故意犯罪B、抢劫犯使用暴力取得财物后，对抢劫犯立即进行追击的，由于不法侵害尚未结束，属于合法行为C、动物被饲主唆使侵害他人的，其侵害属于不法侵害；但动物对人的自发侵害，不是不法侵害D、基于过失而实施的侵害行为，不是不法侵害【参考答案】：D19、甲乙为好友，一日二人凑钱购买丙家传的古董花瓶，约定各付50％的价款，由此成立的债的关系属于哪种类型？A、法定之债B、种类之债C、单一之债D、按份之债【参考答案】：D【解析】：根据债的设定及其内容是否允许当事人以自由意思决定，债可以分为意定之债和法定之债。意定之债是指债的发生及其内容由当事人依其自由意思决定的债，合同之债是典型的意定之债；法定之债是指债的发生及其内容均由法律加以规定的债，不当得利之债、侵权行为之债、无因管理之债属于法定之债。因此本题中的债是意定之债，不是法定之债，A选项错误。根据债的标的物的属性可以将债分为特定之债和种类之债，以特定物为标的物的债称为特定之债；以种类物为标的物的债称为种类之债。本题中债的标的物是丙家传的古董花瓶，是特定物，因此本题中的债是特定之债，B选项错误。根据债的主体双方人数是单一的还是多数的，债可分为单一之债和多数人之债。单一之债是指债的双方主体即债权人和债务人都仅为一人的债，多数人之债是指债的双方主体均为两人以上或者其中一方主体为两人以上的债。本题中一方当事人为两人，因此是多数人之债，C选项错误。多数人之债，根据多数人一方各自享有的权利或承担的义务以及相互间的关系，可分为按份之债和连带之债。按份之债是指债的一方主体为多数，各自按照一定的份额享有权利或承担义务的债。连带之债是指债的主体一方为多数人，多数人一方当事人之间有连带关系的债，所谓连带关系，是指对于当事人中一人发生效力的事项对于其他当事人同样会发生效力。本题中甲乙约定了债务份额，因此是按份之债，D选项正确，当选。20、王某和张某签订了一份合同，约定同时履行，王某在自己还没有履行的情况下，请求张某履行，张某予以拒绝，这时张某所行使的权利是（）A、请求权B、绝对权C、形成权D、抗辩权【参考答案】：D【解析】：评析：同时履行抗辩权，是指无先后履行顺序的双务合同债务人在对方未履行或者未提出履行之前，拒绝履行的权利。《合同法》第66条规定:“当事人互负债务,没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”21、我国《票据法》明确规定：支票限于见票即付，不得另行记载付款日期。另行记载付款日期的，其效力如何？A、记载无效，票据依然有效。B、记载无效，票据无效。C、不能一概而定，需要看支票的种类区别对待。D、收款人书面认可的，该记载有效。【参考答案】：A【解析】：答案：A解析：《票据法》第91条：支票限于见票即付，不得另行记载付款日期。另行记载付款日期的，该记载无效。22、王女系某中学学生，一日适逢考试，王女因迟到而被监考老师刘某训斥，老师还当众说王女像只“鸡”，批评挖苦王女的发型与着装，带着不屑与鄙夷的口吻，并且不让其参加考试。王女是一个很内向的女孩子，自尊心强烈，忍受不了老师的当众羞辱，当天即服毒自尽了。那么：（）A、刘某的行为构成故意杀人罪B、刘某的行为与王女的死亡之间有因果关系，刘某应承担故意杀人罪刑事责任C、刘某的行为与王女的死没有因果关系D、刘某构成侮辱罪【参考答案】：D【解析】犯罪构成主客观统一；因果关系【解析】刘某没有杀害王女的故意，也没有杀害行为，因此王女的死亡与刘某的行为没有必然因果关系，不构成故意杀人罪。刘某当众侮辱的行为构成侮辱罪。王女自尽主要是由于其到了刘某行为的刺激，因忍受不了刘某的当众翟辱而自尽的，因此刘某的行为导致了王女的死亡，它们之间存在因果关系。但要注意的是，刘某不具有杀害王女的故意与行为，不能认定为刘巢构成故意杀人罪。23、某甲向银行取款时，银行工作人员因点钞失误多付给1万元。甲以这1万元作本钱经商，获利5千元，其中2千元为其劳务管理费用成本。一个月后银行发现了多付款的事实，要求甲退回，甲不同意。下列有关该案的哪一表述是正确的？A、甲无需返还，因系银行自身失误所致B、甲应返还银行多付的1万元C、甲应退还银行多付的1万元，同时还应返还1个月的利息D、甲应返还银行多付的1万元，同时还回返还及3000元利润【参考答案】：C【解析】：不当得利中恶意不当得利人的返还义务。根据《民法通则》第92条，不当得利指没有合法根据，致使他人受有损失而取得的利益。由于该项利益没有法律上的根据，应返还给受害人，从而形成以不当得利返还为内容的债的关系。不当得利的效力，依受益人主观心态为恶意或善意而有不同。本案中，由于银行工作人员点钞失误则多付给某甲1万元，在银行与某甲之间产生不当得利法律关系，可以排除A项。某甲明知多收了1万元，没有积极返还给银行，而是用该款经商，这说明某甲是恶意不当得利人，因为他取得利益时明知没有合法根据。某甲返还范围应是取得利益时的数额，对已不存在的利益返还义务并不免除，同时包括慈息。结合本案，某甲应返还银行多付的1万元，1个月的利息作为孳息也应返还。3000元利润如何处理？根据《民通意见》第131条规定，返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益。扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。注意若甲是善意不当得利人，返还义务以现存利益为限。24、当冲突规范所援引的外国法的内容依照法律规定的方法仍不能查明时，我国法院通常的做法是什么？A、驳回起诉B、适用我国法律C、适用同本应适用的外国法相近似或类似的其他国家的法律D、适用一般法理【参考答案】：B【解析】：我国法院依冲突法援引外国法，但该外国法不能查明时的解决方法《最高人民法院民法通则意见》第193条：“对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：（1）由当事人提供；（2）由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；（3）由我国驻该国使领馆提供；（4）由该国驻我国使领馆提供：（5）由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。”当冲突规范所接引的外国法的内容依照法律规定的方法仍不能查明时，各国通常有以下三种解决方法：（一）直接运用内国法；（二）类推适用内国法：（三）驳回起诉。根据最高院民法通则意见，我国法院采用直接适用内国法这种方法。因此应选B项。25、下列做法中，哪项不符合行政许可法关于许可设定权的规定?（）A、某省地方性法规设定行业协会的设立登记B、某直辖市政府的规章规定某行政许可的实施期限为1年C、某部门规章对法律设定的某项行政许可作出具体规定D、国务院通过文件设定一项许可【参考答案】：A【解析】根据《行政许可法》第15条的规定，地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。A项因此当选。26、甲于五月二日对乙表示出卖自行车，乙于五月五日承诺。其后发现该车于五月四日因甲的过失而灭失，其法律关系如何？A、合同无效，甲须承担缔约过失责任B、合同无效，甲不须承担任何责任C、合同无效，甲须承担违约责任D、合同不成立，甲须承担缔约过失责任【参考答案】：A【解析】：本题考查要约的拘束力。《合同法）第14条规定，“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；、（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”据此，要约具有拘束力。在相对人承诺前，标的物灭失或者被处分者，多为常见。在此，要约人的责任，分三种情况。其一，在相对人承诺前，标的物非因要约人的过失灭失的，买卖合同无效，要约人不须承担任何责任；其二，在相对人承诺前，标的物因要约人的过失灭失时，买卖合同无效，要约人须承担缔约过失责任；其三，在一物二卖场合，要约人须承担违约责任。本案中，甲于五月二日对乙为出卖A车的要约，乙于五月五日承诺，该车于要约前灭失时，为给付标的自始客观不能，合同无效，甲对乙负信赖利益的赔偿责任。若甲子五月四日出卖于他人，乙承诺时，合同有效成立，甲不能交付该车属于主观履行不能，应负违约责任。故本题中，正确答案为A项。27、可能危及人体健康和人身、财产安全的工业产品，在未制定国家标准、行业标准的情况下，必须符合要求。A、部颁标准B、同等情况下其他类似行业的标准C、保障人体健康，人身、财产安全的要求D、技术监督管理部门的要求【参考答案】：C【解析】：参见《产品质量法》第13条。28、某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处置？A、适用我国刑法追究其刑事责任B、通过外交途径解决C、适用该外国刑法追究其刑事责任D、直接驱逐出境【参考答案】：A29、甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理?A、判决乙承担违约责任B、判决丙承担违约责任C、判决乙、丙连带承担违约责任D、判决乙、丙分担违约责任【参考答案】：A【解析】：解析:考察由第三人履行的合同《合同法》.第65条规定了由第三人履行的合同，即当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。在涉他合同(由第三人履行的合同、向第三人履行的合同)当中，合同法严格按照合同相对性原理解决违约责任问题，也即只有合同的双方当事人可以相互请求承担违约责任，第三人不能被合同当事人请求违约责任。所以本题当中只有甲、乙是合同双方当事人，甲只能向乙要求违约责任的承担。30、张某因盗窃被判处有期徒刑5年，在交付执行前。突患严重疾病，需保外就医。有权决定张某暂予监外执行的是哪一个机关?(2007年试卷二第27题)A、省监狱管理机关B、负责交付执行的公安机关C、负责监所监督的检察院D、作出生劳判决的法院【参考答案】：D【考点】暂予监外执行【解析】暂予监外执行，是指对被判处有期徒刑或者拘役的罪犯，具有法律规定的某种特殊情况不适宜在监狱或者拘役所等场所执行刑罚，暂时采取不予关押的一种变通执行方法。对于暂予监外执行，《刑事诉讼法》第214条倒了明确规定，对于被判处有期徒刑或者拘役的舔犯，有下列情形之一的，可以暂予监外执行：(1)有严重疾病需要保外就医的；(2)怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女。对于适用保外就医可能有社会危害性的罪犯，或者自伤自残的罪犯不得保外就医。对于罪犯确有严重疾病，必须保外就医的，由省级人民政府指定的医院开具证明文件，依照法律规定的程序审批。发现被保外就医的罪犯不符合保外就医条件的，或者严重违反有关保外就医规定的，应当及时收监。对于被判处有期徒刑、拘役。生活不能自理，适用暂予监外执行不致危害社会的罪犯，可以暂予监外执行。对于暂予监外执行的罪犯，由居住地公安机关执行，执行机关应当对其严格管理监督，基层组织或者罪犯的原所在单位协助进行监督。《刑诉解释》第353条规定，被判处有期徒刑或者拘役的罪犯，有《刑事诉讼法》第214条第1、4款规定的情形之一，人民法院决定暂予监外执行的，应当制作《暂予监外执行决定书》，载明罪犯基本情况、判决确定的罪名和刑罚、决定暂予监外执行的原因、依据等内容，并抄送人民检察院和罪犯居住地的公安机关。可见，对具备暂予监外执行条件的罪犯，人民法院在交付执行前，可以决定暂予监外执行。因此选项D正确，选项ABC的说法不符合法律规定，是错误的。[陷阱点拨]在不同阶段，暂予监外执行的批准、决定机关是不同的。对具备暂予监外执行条件的罪犯，人民法院在判决时，可以直接决定暂予监外执行。而在判决、裁定执行过程中，如果罪犯具备暂予监外执行的条件，则由监狱提出书面意见，报省、自治区、直辖市监狱管理机关批准(见《监狱法》第26条)。在看守所、拘役所服刑的罪犯需要暂予监外执行的，应由看守所或拘役所提出书面意见。报主管的县级以上公安机关审查决定(见《公安部规定》第291条)。批准暂予监外执行的机关应当将批准的决定抄送人民检察院。31、下列法律法规中，属于行政应急方面的有：①《防震减灾法》②《行政许可法》③《核电厂核事故应急管理条例》④《突发公共卫生事件应急条例》⑤《商业银行法》⑥《治安管理处罚法》（）A、①②③④B、①④⑤⑥C、①③④⑤D、②④⑤⑥【参考答案】：C【解析】1997年公布的《防震减灾法》，该法规定了在造成特大损失的严重破坏性地震发生后，指挥机构的设立、信息的报告和紧急应急措施的采取等重要事项，属于应对自然灾害的行政应急类型。1993年发布的《核电厂核事故应急管理条例》属于应对安全事故的行政应急类型。2003年发布的《突发公共卫生事件应急条例》属于应对公共安全的行政应急类型。1995年颁布、2003年修订的《商业银行法》第七章关于国务院银行业监督管理机构接管商业银行的规定，属于应对经济危机的行政应急类型。而《行政许可法》和《治安管理处罚法》不属于行政应急的法律法规。故答案为C。32、外国企业之间在经济贸易中发生的纠纷，当事人按照书面协议，可以提交我国涉外仲裁机构仲裁也可以向有管辖权的人民法院起诉，这可称为什么管辖？A、选择管辖B、指定管辖C、协议管辖D、法定管辖【参考答案】：C【解析】：暂缺。33、李某被县公安局以涉嫌盗窃为由刑事拘留，后被释放。李某向县公安局申请国家赔偿，遭到拒绝，经复议后，向市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。下列哪一说法是正确的？A、李某应向赔偿委员会递交赔偿申请书一式4份B、县公安局可以委托律师作为代理人C、县公安局应对李某的损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系提供证据D、李某不服中级法院赔偿委员会作出的赔偿决定的，可以向上一级法院赔偿委员会申请复议一次【参考答案】：A34、甲借款给乙1万元，由丙作为保证人。丙与乙之间签订保证合同，未通知甲。后乙与甲协商变更借款数额为5万元，到期乙无力偿还该借款，为此发生纠纷。下面说法中正确的是哪一项？A、丙应承担5万元的保证债务B、丙应承担1万元的保证债务C、丙不应承担该保证债务D、丙承担5万元保证债务后有权向乙追偿【参考答案】：B【解析】：根据《担保法解释》第30条，“保证期间，债权人与债务人就主合同数量、价款、币种、利率等内容作出了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务，保证人对加重的部分不承担保证责任。”本题中，债权人甲与债务人乙协商变更借款的数量，加重债务人的债务，保证人丙对加重的部分不承担保证责任，但仍须对原债务承当保证责任，故B项正确，ACD错误。35、章某作为马某的债权人，对马某的债务人林某提起代位权诉讼。马某作为第三人对章某的债权提出异议。经法院审查，异议成立。人民法院应当如何处理A、裁定驳回章某起诉B、判决驳回章某起诉C、裁定对章某起诉不予受理D、继续审理，作出判决【参考答案】：A【解析】：合同法解释（一）第十八条第二款债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。第一百四十条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；余下略。此题中即使不记得合同法解释也可依靠民诉法来推出答案，判决只是适用实体的，裁定是适用部分程序和实体问题，不予受理是不符合起诉条件而当事人坚持起诉的情况下作出，既然已经异议成立了也就不可继续审理了，因此可相继排除BCD，从而得出正确答案A36、下列哪一行为不是具体行政行为?（）A、一某公安局对殴打他人的张某作出拘留10日的处罚B、工商局向拟办理工商登记的李某提供建议C、林业局责令砍伐林木的田某补种树木50棵D、某卫生局对患有传染病的黄某强制隔离【参考答案】：B【解析】选项ACD中的行为，分别是行政处罚、课以义务的处理决定和行政强制措施，均符合具体行政行为的条件。选项B为行政指导，行政指导不是具体行政行为。37、乙公司将其从甲公司购买的设备卖给丙公司，因设备质量问题丙公司诉至法院要求乙公司承担责任，甲公司作为无独立请求权的第三人参加了诉讼。经调解丙公司与乙公司达成调解协议，法院制作了调解书。下列何种说法是正确的？A、甲公司作为无独立请求权第三人与本诉没有直接利害关系，调解书无须送达甲公司即可生效B、甲公司作为无独立请求权第三人虽然与本案的处理结果有法律上的利害关系，但无权拒绝签收调解书，调解书生效后，甲公司可以通过申请再审维护自己的合法权益C、甲公司作为无独立请求权第三人是本案当事人之一，即使调解书内容与其无关，甲公司拒绝签收时调解书也不能生效D、甲公司作为无独立请求权第三人，在调解书内容要求其承担责任时其有权拒绝签收调解书【参考答案】：D【解析】：《民诉意见》第97条规定：“无独立请求权的第三人参加诉讼的案件，人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的，应经第三人的同意，调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时判决。”故D选项正确，ABC选项错误。38、甲乙为夫妻，户籍所在地为A市。甲乙感情不和，甲于2000年2月出外去B地打工，无固定住址；后乙于同年7月亦出外去C地谋生，也无固定住址。一年之后，甲遇上一位和自己志同道合的姑娘，双方准备结婚，同时欲与乙离婚。问甲应向何地法院提起诉讼？A、A市人民法院B、B地人民法院C、C地人民法院D、甲起诉时居住地人民法院【参考答案】：D【解析】：本题考查夫妻双方均离开住所地的离婚诉讼管辖。民诉意见第12条规定，“夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。”据此，D为正确选项。39、关于生效裁判申诉的审查处理，下列哪一选项是正确的？（）。A、赵某强奸案的申诉，由上级法院转交下级法院审查处理，不立申诉卷B、二审法院将不服本院裁判的刘某抢劫案的申诉交一审法院审查，一审法院审查后直接作出处理C、李某对最高法院核准死刑的案件的申诉，最高法院可以直接处理，也可以交原审法院审查。交原审法院审查的，原审法院应当写出审查报告，提出处理意见，逐级报最高法院审定D、高某受贿案的申诉，经两级法院处理后不服又申诉，法院不再受理【参考答案】：C40、我国刑法适用于外国人在中国领域外犯罪案件的条件不包括：（）A、按我国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑B、按照犯罪地的法律也应当受刑罚处罚C、未经犯罪地的法院审判D、侵犯中国国家或者中国公民的利益【参考答案】：C【考点】刑法的对人效力【解析】刑法第8条规定，“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”所以ABD是正确的。C选项不正确，因为根据刑法第10条规定，虽然经外国法院审判的，仍然不能排除我国法院依法再行审判。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、在人民法院审理案件过程中，遇到下列哪些情况时要中止审理？（）A、自诉人或者被告人患有精神病或者其他严重疾病，致使案件在较长时间内无法审理的B、案件起诉到人民法院后，被告人逃脱的，致使案件在较长时间内无法审理的C、被告人当庭拒绝辩护，并要求另行委托辩护人的D、由于其他不能抗拒的原因，使案件无法审理的【参考答案】A,B,D【解析】参见《刑事诉讼法》第l65条，《刑诉解释》第164、165、181条。3、下列关于保险代理人和保险经纪人的规定哪些是不正确的？（）。A、二者都可以由个人或单位担任B、二者都向保险公司领取手续费和佣金C、二者都不能同时接受两个以上人寿保险公司的委托D、因保险经纪人在办理保险业务中的过错，给投保人造成损失的，由保险人承担赔偿责任【参考答案】A,C,D【考点】保险代理人和保险经纪人【解析】根据《保险法》第125条的规定，保险代理人是根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的单位或者个人。第126条规定，保险经纪人是基于投保人的利益，为投保人与保险人订立保险合同提供中介服务，并依法收取佣金的单位。第129条规定，个人保险代理人在代为办理人寿保险业务时，不得同时接受两个以上保险人的委托。第130条规定，因保险经纪人在办理保险业务中的过错，给投保人、被保险人造成损失的，由保险经纪人承担赔偿责任4、甲欲申请设立个人独资企业，依照我国《个人独资企业法》的规定，则应当具备以下哪些条件?()A、甲为能够从事营业活动的自然人B、有合法的企业名称C、有甲申报的出资D、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据《个人独资企业法》第8条的规定，设立个人独资企业应当具备下列条件：(1)投资人为一个自然人；(2)有合法的企业名称；(3)有投资人申报的出资；(4)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；(5)有必要的从业人员。ABCD四项条件均为设立独资企业应具备的条件。5、田某死后留下五间房屋、一批字画以及数十万存款的遗产。田某生三子一女，长子早已病故，留下一子一女。就在两个儿子和一个女儿办理完丧事协商如何处理遗产时，二儿子因交通事故身亡，其女儿刚满周岁。田某的上述亲属中哪些人可作为第一顺序继承人继承他的遗产？（）A、二儿子和女儿B、小儿子C、小儿子之女D、大儿子之女【参考答案】A,B,D【解析】D项为代位继承，故属第一顺序继承，C项为转继承，故不作为第一顺序继承人。6、甲、乙、丙、丁分别购买了某住宅楼（共四层）的一至四层住宅，并各自办理了房产证。下列哪些说法是正确的？A、甲、乙、丙、丁有权分享该住宅楼的外墙广告收入B、一层住户甲对三、四层间楼板不享有民事权利C、若甲出卖其住宅，乙、丙、丁享有优先购买权D、如四层住户丁欲在楼顶建一花圃，须得到甲、乙、丙同意【参考答案】A,B,D7、下列情况中，即使双方当事人订有仲裁协议或者仲裁条款，但是人民法院仍然应当依法受理一方当事人的起诉的是：（）A、仲裁条款或者协议选择仲裁的事项超越仲裁范围的B、涉外经济合同当事人达成的仲裁条款或者仲裁协议约定由域外的仲裁机构仲裁的C、仲裁条款或者协议的约定不明确的D、当事人在仲裁条款或者仲裁协议中选择的仲裁机构不存在的【参考答案】A,C,D【解析】ACD。根据《仲裁法》的规定，选项ACD中仲裁协议无效，当事人可以向人民法院提起诉讼解决纠纷，人民法院应予以受理。8、A公司的董事B遣19岁的工读生C告知D，B授权其以A公司的名义向E购买某稀有货物，E从事磋商、订立买卖合同，D开具支票交付于F，清偿价金，F即交付货物。下列各项为代理关系的是。A、AB之间B、AC之间C、AD之间D、EF之间【参考答案】：C,D【解析】：本题考查代理与代表、传达的区别。代理，是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，由此产生的法律后果由被代理人承担的制度。所谓传达，是指把本人的意思表示传递于非对话相对人的行为。实施传递行为者，被称为传达人，又称使者。所谓代表，是指把某自然人的行为，直接视为其他自然人或者法人行为的制度。这种行为，称为代表行为，法人代表机关的行为，是其典型。本题中，A为被代理人；B为A公司的董事，属于法人代表，故B为A公司的代表人；C系传达他人意思表示，并不自为意思表示，属于传达人或者使者；D为A公司的代理人，E亦被代理人，F为E公司的代理人9、关于格式条款，下列哪些选项是正确的？A、格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款B、采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务C、采用格式条款订立合同的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款D、提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《合同法》第39条规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”故ABC选项正确。|学\法/网|《合同法解释（二）》第6条规定：“提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称‘采取合理的方式’。提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。”故D选项正确，本题应全选。10、关于仲裁中的财产保全，下列说法正确的有：（）A、当事人在仲裁中申请财产保全的，无须向仲裁委员会提出申请B、当事人在仲裁中申请财产保全的，有管辖权的法院一律都是基层人民法院C、当事人在仲裁中提出的财产保全申请，应由仲裁委员会提交给有管辖权的人民法院D、只有因一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，另一方当事人才可以申请财产保全【参考答案】C,D【解析】C、D【解析】考点：仲裁中的财产保全讲解：《仲裁法》第28条规定，一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请财产保全。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。据此，选项A错误，选项C、D正确。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第11、12条的规定，在国内仲裁过程中，当事人申请财产保全，经仲裁机构提交人民法院的，由被申请人住所地或被申请保全的财产所在地的基层人民法院裁定并执行；在涉外仲裁过程中，当事人申请财产保全，经仲裁机构提交人民法院的，由被申请人住所地或被申请保全的财产所在地的中级人民法院裁定并执行。据此，当事人在仲裁中申请财产保全的，有管辖权的法院可能是基层人民法院，也可能是中级人民法院，故选项B错误。11、某音乐家将著名作家裴前已发表的小说改为话剧并加以演出，下列哪些权利与原小说的著作权无关？A、表明该音乐家的表演身份B、保护其表演形象不受歪曲C、许可他人从现场直播D、许可他人为营业目的录音录像，并获得报酬【参考答案】：A,B【解析】：《著作权法》第三十六条：使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品进行演出，应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品的著作权人许可，并支付报酬。第三十九条:录音录像制作者使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品著作权人许可，并支付报酬。第三十七条表演者对其表演享有下列权利：(一)表明表演者身份；(二)保护表演形象不受歪曲；(三)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬；所以演出的现场直播权和传送权不仅要受到改编人的影响，并且要受到原作品著作权人的影响。12、甲欠乙100万元货款，丙提供保证。后来乙将其债权转让给丁，并通知了丙，但丙表示反对。甲对债权转让毫不知情。请问以下说法中错误的是（）A、乙丁之间的债权转让协议无效B、甲应向丁清偿债务C、丙不再承担担保责任D、丙应向丁承担担保责任【参考答案】A,B,C【考点】债权的转让【解析】《合同法》第80条规定，“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知。该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销。但经受让人同意的除外”。第81条规定，“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利。但该从权利专属于债权人自身的除外”。《担保法解释》第28条规定，“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任”。根据上述法规，结合题中的债权转让情况，可得知A、B、C选项说法错误。13、甲企业与乙工厂签订一份合同，在执行中，发现双方对主要条款（标的物质量）有重大误解，对甲企业十分不利，对乙工厂却有利，则下面说法正确的有哪些A、甲企业有权要求人民法院子以变更合同B、甲企业有权要求人民法院子以撤销合同C、乙工厂有权要求人民法院予以变更合同D、乙工厂有权要求人民法院子以撤销合同【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据民法通则第59条的规定，行为人对行为内容有重大误解的，任何一方均有权请求人民法院或仲裁机关予以变更或撤销。14、某电力公司管理的一台变压器位于路旁20米处，为防止他人接近，电力公司建造围墙将变压器围起，仅留一道小门供检修人员出入，门上挂有高压危险的标志，平时用锁将小门锁住，钥匙由检修工林某持有。一日林某将钥匙丢失，只得撬开锁进入墙内检修，离开时将门关上并用铁丝将门拴住。次日，戴详（11岁）等四名儿童因好奇，扭断铁丝进入围墙内玩耍，越某不幸被电流击中受伤，经抢救后双臂截肢。关于此案的表述中正确的是：（）A、电力公司应承担全部赔偿责任B、戴详致伤的损失应由电力公司承担大部分赔偿责任，小部分由戴详的父母负担C、电力公司承担赔偿责任后，可以向林某部分追偿D、戴详监护人对损害有过错【参考答案】A,B,D【考点】高度危险作业致人损害的侵权行为；雇佣活动或雇佣关系中的侵权行为【解析】高度危险作业致人损害只有受害人故意造成时才能免责。戴详监护人虽有过错，但不属于故意的过错，电力公司应承担全部赔偿责任。林某违反工作规程，对戴详的损害有过错。电力公司承担责任后可以向林某部分追偿。15、甲村与乙村约定甲村从水库向乙村供水1万立方米。供水时，水渠流经丙村，丙村将水全部截流灌溉本村农田。下列有关论述正确的有哪些?()A、水一流出水库，水的所有权已从甲村转移给乙村B、水到达乙村，乙村才取得水的所有权C、乙村可依供水合同向甲村索赔D、乙村可向丙村提起侵权之诉【参考答案】：A,D【解析】：本题涉及所有权转移时间、侵权责任、违约责任等问题。依《民法通则》第72条和第106条的规定，按照合同取得财产所有权的，；财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外；由于过错侵害他人财产的，应当承担民事责任。本题中，甲乙两村约定从水库供应1万立方米水，水从水库流出，其所有权即依约转移给乙村。丙村故意截留水，构成侵权责任。故本题答案为AD项。16、根据我国合同法的规定，下列哪些合同是无效合同？A、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同B、恶意串通、损害国家、集体或者第三人的利益而订立的合同C、以合法形式掩盖非法目的的合同D、损害社会公共利益的合同【参考答案】：B,C,D【解析】：《合同法》第52条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”注意：《民法通则》与《合同法》关于欺诈、胁迫的不同规定。17、下列关于证据的审核认定的表述，哪些是符合司法解释规定的?（）A、甲某与乙某房屋租赁纠纷一案诉讼中，审判人员应当根据裁判案件的需要全面客观地审核证据B、陈某诉至法院要求赵某归还所借的5万元，并提供一盘录音带作为证据。审判人员对该录音带应进行客观性、关联性与合法性的审核认定C、丙公司诉至法院要求丁公司支付拖欠的钢材款10万元。丙公司向法院提供一张由丁公司法定代表人王某签字的提货单，在诉讼中，丁公司对该提货单的真实性提出异议，但没有提供足以反驳的证据。法院据此确定该提货单的证明力D、孙某诉至法院要求医院赔偿因医疗事故给自己造成的损失30万元。在本案诉讼中，孙某要求医院出示病历资料以证明自己头部受损害一事，而医院以病历资料因档案管理人员休假无法拿出为由拒绝提供，法院据此推定孙某头部受损害的主张成立【参考答案】B,C,D【解析】B、C、D【解析】考点：证据的审核认定讲解：根据《民事诉讼证据规定》第64条的规定，审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。可见，证据的审核认定是依照法定程序进行的，而不是根据裁判案件的需要进行的，因此，选项A是不符合司法解释规定的。审判人员对当事人提供的证据首先应当对单一证据进行审核认定，根据《民事诉讼证据规定》第65条的规定。审判人员对单一证据可以从下列方面进行审核认定：(1)证据是否原件、原物，复印件、复制品与原件、原物是否相符；(2)证据与本案事实是否相关；(3)证据的形式、来源是否符合法律规定；(4)证据的内容是否真实；(5)证人或者提供证据的人，与当事人有无利害关系。也就是说，审判人员实际上是对单一证据的客观性、关联性与合法性进行审核认定。选项B中审判人员对原告陈某提供的一盘录音带进行客观性、关联性与合法性的审核认定是符合司法解释规定的。法院对证据经过审核后即涉及到对证据效力如何认定的问题。为此，根据《民事诉讼证据规定》第67条的规定，在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。《民事诉讼证据规定》第70条的规定：一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：(1)书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；(2)物证原物或者与物证原物核对无误的复制件、照片、录像资料等；(3)有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件；(4)一方当事人申请人民法院依照法定程序制作的对物证或者现场的勘验笔录。在选项C中，丁公司对丙公司提供的由丁公司法定代表人王某签字的提货单的真实性提出异议，但没有提供足以反驳的证据时，法院据此确定该提货单的证明力的做法是符合司法解释规定的。在民事诉讼中，有时可能会出现一方当事人妨害对方当事人举证的情况，对此，《民事诉讼证据规定》第75条的规定：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。在选项D中，由于病历资料由医院保管，而原告18、一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列哪些情形之一的，保证人不得行使上述权利？A、债务人住所变更，致债权人要求其履行债务发生重大困难的B、人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的C、保证人放弃债务人对债务的抗辩权的D、保证人以书面形式放弃上述规定权利的【参考答案】：A,B,D【解析】：先诉抗辩权题干中所述的保证人的权利在学理上谓之为先诉抗辩权。依《担保法》第17条第3款规定，有下列情形，保证人不得行使先诉抗辩权：（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（2）人民法院受理债务破产案件，中止执行程序的；（3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。因而此题应选A、B、D。19、甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是正确的?A、乙侵犯了甲厂的商业秘密B、饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性C、乙可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应的补偿D、甲厂有权在原有规模内继续生产该饮料【参考答案】B,D【考点】商业秘密、新颖性的含义【解析】本题综合考查了商业秘密的保护、专利的新颖性以及在先使用权问题。首先，我国对商业秘密是采取反不正当竞争法方式予以保护的，《反不正当竞争法》第10条规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密；(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为商业秘密。本条所称的秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”本题中，乙通过化验方法破解了该饮料的配方的行为，并没有以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取该饮料的配方，因此乙没有侵犯甲公司的商业秘密权。据此，选项A错误。其次，根据《专利法》第22条第2款的规定，新颖性。是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。《专利法》第22条第5款规定：“本法所称现有技术。是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。”本题中．甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护，并不为公众所知，不属于现有技术，因此，甲厂的使用行为不影响该饮料配方的新颖性。据此，选项B是正确的。再次，《专利法》第22条第1款规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。”眦，申请专利只要符合新颖性、创造性、实用性三性条件即可，本题前面已经论述该技术不丧失新颖性。另外，该配方是独特的配方，具有创造性，实用性也没有问题。因此，乙可以就该饮料的配方申请专利，也无须向甲支付相应的补偿。甲的失误在于在配方有可能被他人破解的情况下，自己没有及时申请专利来保护自己的权利，仅仅以商业秘密的方式保护自己的专有技术是不利的，因为他人可以通过各种正当途径获取该配方。据此，选项C是错误的。最后。在先使用权，即先用权，是指在符合规定条件的情况下．他人在专利申请日之前已经开始、在申请日之后有权继续进行的实施有关技术的行为的权利。《专利法》第69条规定：“有下列情形之一的，不视为侵犯专利权……(二)20、甲公司向乙公司订购奶粉一批，乙公司在订立合同时，将国产奶粉谎称为进口奶粉。甲公司事后得知实情，适逢国产奶粉畅销。甲公司有意履行合同，乙公司则希望将这批货物以更高价格售与他人。此时，当事人的下列行为，对合同效力将产生什么影响？（）A、甲公司向乙公司催告交货，则合同成为确定地有效B、甲公司向乙公司预付货款，则合同成为确定地有效C、甲公司向乙公司送交确认合同有效的通知，则合同成为确定地有效D、乙公司以合同订立存在欺诈情事为由主张撤销，则合同失去约束力【参考答案】A,B,C【考点】欺诈【解析】《合同法》第54条第2款规定：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。撤销权人为受损害方，D不选。第55条规定：有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。ABC适用第55条第2项，当选。21、2005年7月某市甲区基层人民法院对滚布有限公司诉咔咔音像店侵权一案作出一审判决，认定咔咔音像店侵犯了滚布有限公司的版权。在判决送达后的第三天，一审人民法院就发现了原判决有错误，应认定咔咔音像店的行为不构成侵权。在此情况下，一审人民法院的下列做法哪些是正确的？（）。A、等待当事人是否上诉，当事人在上诉期内均不上诉的，按照审判监督程序处理B、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理C、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院将案件材料报送二审人民法院，而对一审判决不做出任何意见表示D、立即作出补充裁定，撤销原判决，做出新判决【参考答案】A,B【解析】《民诉意见》第163条规定：“_审宣判后，原审人民法院发现判决有错误，当事人在上诉期内提出上诉的，原审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理；当事人不上诉的，按照审判监督程序处理。”故AB正确。22、下列哪些行为是属于可产生意思表示效力的默示行为?A、行人向出租车招手，出租车司机将车停靠在行人旁边等侯行人上车B、继承开始后，继承人没有表示放弃或接受继承C、租赁期届满．承粗人继续支付租金，出租人也予以接受D、要约中附有如果受要约人10天内不作出否认即视为同意的内容，10天过去，受要约人未作出公开表示【参考答案】：B,C【解析】：《民通意见》66条，“一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。”默示的意思表示分为作为的默示和不作为的默示。《继承法》第25条规定，“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承”；“受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠”。因此B的不作为的默示可依法产生意思表示效力。《合同法》第236条规定，“租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期”。因此C的不作为的默示能产生延长租赁合同的意思表示的效力。D是一个默示行为，但是没有产生意思表示效力，因为不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示，不可以单方规定对方沉默的法律意义。“只做我自己”完善了此题答案的解析]23、甲工厂的生产污水流入李某承包的鱼塘，致使鱼虾死亡，损失2万元。李某起诉，请求甲工厂赔偿。下列哪些事实应当由甲工厂承担举证责任？（）。A、甲工厂的生产污水是否流人李某承包的鱼塘B、李某承包的鱼塘鱼虾死亡造成损失的具体数额C、鱼虾死亡的原因是否为甲工厂污水所致D、是否具有免责事由【参考答案】C,D【解析】《民诉证据规定》第4条规定，“下列侵权诉讼按照以下规定承担举证责任：(三)因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任”，据此，作为加害人的甲工厂应当就法律规定的免责事由和甲厂排污行为与李某的损失不存在因果关系举证，因此选C、D24、下列哪项陈述符合保证人的范围，能够充当保证人？A、依法登记领取营业执照的独资企业B、依法登记领取营业执照的联营企业C、经核准登记领取营业执照的村办企业D、经民政部门核准登记的社会团体【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《担保法》第7条“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第14条“不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第15条“担保法第七条规定的其他组织主要包括：(一）依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业；（二）依法登记领取营业执照的联营企业；（三）依法登记领取营业执照的中外合作经营企业；（四）经民政部门核准登记的社会团体；（五）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。”25、小张与小刘于2007年10月2日举行结婚典礼。同日小张将拍摄婚礼活动的一卷胶卷交给某彩色扩印公司冲印，并预交冲印费34元，彩色扩印公司开出一张印单交给小张，印单上事先印好了如遇意外损坏或遗失，本店赔偿同类同号胶卷一卷或相当价值的现金的字样。后彩色扩印公司将该胶卷遗失。小张要求赔偿精神损失，彩色扩印公司引用免责条款，只同意赔偿一个胶卷的钱。下列哪一种观点是不正确的？（）A、彩色扩印公司只负退还扩印费和赔偿同类同号胶卷或相当价值现金的责任B、应按照《消费者权益保护法》的规定，认定印单上的责任条款无效C、彩色扩印公司违约，且遗失的是有珍贵纪念意义的照片，应赔偿小张精神损失。D、应按照《合同法》的规定确认印单上的责任条款显失公平，予以撤销【参考答案】A,C,D【考点】格式合同中免责条款的效力【解析】《合同法》第40条规定，“格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”。又根据《消费者权益保护法》第24条规定，“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效”。从规范内容来看，本案既可适用《合同法》，亦可适用《消费者权益保护法》，但根据特别法优于普通法的原则，应适用作为特别法的《消费者权益保护法》。另外，违约诉讼中的精神损害赔偿尚未获得认可，故C不能支持。26、在民事诉讼中，不可以作为委托代理人的人包括哪些？A、受过刑事处罚的人B、限制民事行为能力人C、可能损害被代理人利益的人D、人民法院认为不宜作诉讼代理人的人【参考答案】：B,C,D【解析】：根据《民诉意见》第68条规定:“除律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人之外，当事人还可以委托其他公民为诉讼代理人。但无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人，不能作为诉讼代理人。”受过刑事处罚的人未在法律明确禁止的范围之内，所以，A选项受过刑事处罚的人是可以作为委托代理人的，不应当选。BCD选项符合法律的规定，应当选。27、位于A市B区的全民所有制企业风雷公司因资不抵债，拟向法院申请破产，遂聘请律师代理破产中的法律事务。律师经过一段时间的工作后掌握了情况。该企业是在省工商行政管理局注册登记的企业，该企业的债权人之一甲公司因追索750万元的借款而在上个月起诉该企业，此案尚在审理中，该企业欠当地工商银行贷款4200万，贷款时曾提供该企业一套进口成套设备作为抵押，该套设备现值1800万元，该企业曾为乙公司向当地建设银行借一笔800万元的贷款作为保证的，现乙公司对此款未予偿还，该企业不能支付的债务目前已达8500万元。本案中，应当从破产财产中优先拨付的破产费用有下列哪些？A、破产财产的管理、变卖，分配费用B、聘任工作人员的费用C、破产案件的诉讼费用D、为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用【参考答案】：A,B,C,D【解析】：详见《企业破产法》第34条。28、以下关于民事诉讼强制执行措施的说法正确的是（）A、人民法院对民事诉讼的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传B、对妨害民事诉讼而被拘留的人应由人民法院交公安机关执行拘留C、拘传、罚款、拘留必须经院长批准D、对罚款、拘留的决定不服的，可以向作出决定的人民法院申请复议一次【参考答案】B,C【解析】本题考查民事诉讼的强制执行措施。《民事诉讼法》第100条规定：“人民法院对必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传。，’因此A错误。第104条第3款：“被拘留的人，由人民法院交公安机关看管。因此B正确。第105条：“拘传、罚款、拘留必须经院长批准。拘传应当发拘传票。罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。”因此C正确，D错误。29、甲公司因为资金出现困难的需要，向银行借款一百万，银行要求其提供担保，下列方案中可行的是：A、甲公司将其对乙公司的地役权抵押给银行B、甲公司将其将要生产出的机器设备抵押给银行C、甲公司将其建设用地使用权抵押给银行，但是同时约定家公司的地上建筑物不抵押D、甲公司以其正在建设中的厂房及占用的土地使用权抵押【参考答案】：B,D【解析】：《物权法》第165条规定：“地役权不得单独抵押。土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的，在实现抵押权时，地役权一并转让。”所以A选项错误。《物权法》第180条第1款规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：……（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；……”故BD选项正确。《物权法》第182条规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”所以C选项错误。30、留置权的成立，依据法律的规定，必须具备下列哪些条件A、按照合同约定一方占有对方的财产B、对方不按照合同给付应付款项超过约定期限C、占有人有权留置的财产与对方不按照合同给付应付的款项，依照同一个合同产生D、行使留置权，必须有法律明确的规定【参考答案】：A,B,D【解析】：《担保法》第82条规定：债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖变卖该财产的价款优先受偿。三、不定向选择题1、李某、阮某持某外国护照，涉嫌贩卖毒品罪被检察机关起诉至某市中级法院。如李某、阮某对被指控的犯罪事实无异议并自愿认罪。下列选项妨碍适用《关于适用普通程序帘理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》的是：(2011年试卷二第94题)A、李某、阮某持有某外国护照B、李某可能被判处无期徒刑C、李某左腿严重残疚D、阮某系怀孕妇女【参考答案】：A【考点】普通程序简化审的适用范围【解析】关于人民法院采用普通程序审理“被告人认罪”案件的适用范围，最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》(本题中以下简称《意见》)第1条、第2条作出了明文规定。《意见》第2条规定：“下列案件不适用本意见审理：1.被告人系盲、聋、哑人的；2.可能判处死刑的；3.外国人犯罪的；4.有重大社会影响的；5.被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的；6.共同犯罪案件中，有的被告人不认罪或者不同意适用本意见审理的；7.其他不宜适用本意见审理的案件。”据此.“李某、阮某持有某外国护照”情节符合上述第2项规定，不可适用《意见》，选项A为应选项。“李某可能被判处无期徒刑”、“李某左腿严重残疾”和“阮某系怀孕妇女”都不是上述条文列举的妨碍适用《意见》情节，选项B、C、D不当选。2、孟甲是某公司员工，一直单身，居住在流水街50号。1998年春节前后，孟某因病去世，留下银行存款10万元，名人字画若干。孟某所在的街道办事处认为，孟某无继承人，未留下遗嘱，因此向区人民法院申请认定孟某的财产为无主财产，区法院受理后，经审查核实，发出财产认领公告。因无人对孟某的遗产主孟权利，公告期满，区法院判决认定，孟某的遗产为无主财产。半年后，从外地来了一年轻人，声称是孟某的亲生儿子，经