公司治理学第四章 董事会与监事会单层课件

第四章董事会与监事会：单层制还是双层制第一节董事会的起源、特征与职能第二节董事会的模式与运行第三节监事会的设置与运行第四章董事会与监事会：单层制还是双层制第一节董事会的1学习目的掌握董事会制度的起源；了解董事会的性质、董事的权利与义务以及议事的规则；把握董事会的单层制与双层制及其各自的成因与发展趋势；明确监事会的设置差异以及我国公司治理制度中监事会的功能定位。关键词董事会监事会单层制双层制学习目的2第一节董事会的起源、特征与职能一、董事会制度的起源二、董事会的性质三、董事会的组成四、董事会的特征第一节董事会的起源、特征与职能一、董事会制度的起源3一、董事会制度的起源业主制企业合伙制企业公司制企业为了克服业主制和合伙制企业大规模投资和现代化产生经营的局限性，人们逐渐地探索到一种新的企业制度形式——现代公司制企业。一、董事会制度的起源4随着所有权和经营权的分离，出现了股东会。股东会之后公司需要一个常设机构来执行股东会的决议，并在股东会休会期间对公司的重要经营作出决策，这个机构就是董事会。随着所有权和经营权的分离，出现了股东会。5二、董事会的性质（1）董事会的形式NACD（全美董事联合会咨询委员会）根据功能将董事会分成四种形式：1、底限董事会：仅满足法律上的程序要求而存在；2、形式董事会：仅具有象征或名义上的作用；二、董事会的性质63、监督董事会：检查计划、政策、战略的制订、执行情况，评价经理人员的业绩；4、决策董事会：参与公司战略目标、计划的制订，并在授权经理人员实施公司战略时，按照自身的偏好进行干预。3、监督董事会：检查计划、政策、战略的制订、执行情况，评价经7从公司演化的角度，董事会也可以分为四种形式：1、立宪董事会，规模小、层次低时，多如此。2、咨询董事会，美国企业多属于这种类型。3、社团董事会，大型上市公司中存在这种类型。4、公共董事会，其成员包括政治利益集团代表，仅在公有制或混合所有制的公司中存在这类董事会。从公司演化的角度，董事会也可以分为四种形式：8从公司演化的角度看，董事会的形式表4-1董事会形式从公司演化的角度看，董事会的形式9（2）董事会的职能商业圆桌会议对董事会职责的描述美国法律研究所对董事会职责所做的描述我国《公司法》对董事会的职权也有相应的规定（2）董事会的职能10商业圆桌会议（TheBusinessRoundtable，企业总裁协会之一）代表美国大公司对董事会职责的描述为：1、挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要的话）；决定管理层的报酬；评价权利交接计划。2、审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划。商业圆桌会议（TheBusinessRoundtable113、为高层管理者提供建议与咨询。4、挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。5、评估公司制度与法律、法规的适应性。3、为高层管理者提供建议与咨询。12美国法律研究所对董事会职责所做的描述：1、遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。2、以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终如一（在法律和道德允许的情况下增加股东收益，同时又为公众福利和人道主义事业做出贡献）。美国法律研究所对董事会职责所做的描述：133、审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动。在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事会与主要高级经理人要考虑的大前提与变革。4、执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公司准则制定的职能。3、审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动14我国《公司法》对董事会职权的规定第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：

1、召集股东会会议，并向股东会报告工作；2、执行股东会的决议；我国《公司法》对董事会职权的规定153、决定公司的经营计划和投资方案；4、制订公司的年度财务预算方案、决算方案；5、制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；3、决定公司的经营计划和投资方案；166、制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；7、制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；8、决定公司内部管理机构的设置；6、制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；179、决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；10、制定公司的基本管理制度；11、公司章程规定的其他职权。9、决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决18三、董事会的组成董事会是由股东大会选举产生的，由符合法律规定人数的董事组成。1、董事及其分类2、董事会的规模3、董事的权利、义务及免责三、董事会的组成191、董事及其分类董事就是董事会的成员，是由股东大会选举产生的。董事是公司内部治理的主要力量，对内管理公司事务，对外代表公司进行经济活动。董事资格执行董事和非执行董事、独立董事“内部董事”与“外部董事”1、董事及其分类20董事资格我国《公司法》第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；董事资格21（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经22（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代23执行董事和非执行董事、独立董事执行董事执行业务并从事内部经营管理，一般是公司内部人士，又称“内部董事”。非执行董事，一般由其他公司执行董事或前董事担任，大多具有丰富的专业知识、经验，能够促进公司从整体和更加长远的角度审视问题。执行董事和非执行董事、独立董事24独立非执行董事，是非执行董事的一种特殊形式，简称独立董事，具有超然独立的地位，独立的态度和判断。非执行董事和独立董事统称为“外部董事”。独立非执行董事，是非执行董事的一种特殊形式，简称独立董事，具252、董事会的规模影响董事会规模的因素包括：行业性质是否发生兼并事件CEO的偏好外部压力董事会内部结构设置2、董事会的规模26我国《公司法》对董事会规模的上下限做出明确规定，股份有限公司董事会成员为5至19人，有限责任公司为3至13人。注意，并不是所有公司都设有董事会。我国《公司法》对董事会规模的上下限做出明确规定，股份有限公司273、董事的权利、义务及免责（1）董事的权利（2）董事的义务

（3）董事的法律责任与免责3、董事的权利、义务及免责28（1）董事的权利第一、出席董事会；第二、表决权；第三、董事会临时召集的提议权；第四、通过董事会行使职权而行使权利。（1）董事的权利29（2）董事的义务善管义务竞业禁止义务私人交易限制义务

我国公司法对董事义务（也称勤勉与诚信义务）虽没有专门规定，但比对权利的规定集中。主要有：（2）董事的义务30（一）善管义务

勤勉义务产生于董事与公司间的受托关系，实质上是一种管理义务，其含义是董事必须以一个理性、审慎的人在相似的情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能履行其职责。（1）董事必须忠实于公司。（2）董事必须维护公司资产。（3）董事在董事会上有审慎行使决议权的义务，谨慎行事是善管义务的核心内容。（一）善管义务31（二）竞业禁止义务竞业禁止义务，是指特定地位的人不得实施与其所服务的行业有竞争性质的行为。董事、高级管理人员不得有下列行为：

1、挪用公司资金；（二）竞业禁止义务322、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；3、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；4、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；2、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；335、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；6、接受他人与公司交易的佣金归为己有；7、擅自披露公司秘密；8、违反对公司忠实义务的其他行为。5、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋34（三）私人交易限制义务私人交易，指特定地位的人为自己或他人而与公司进行交易。私人交易受到公司法限制。（三）私人交易限制义务35（3）董事的法律责任与免责一些国家对董事承担的责任作了强制性的规定。我国公司法中，对董事责任也做了原则性规定。（3）董事的法律责任与免责36【案例4-1】：董事的义务原告和被告都是泛美航空公司驻原西德的飞行员，1977年4月，两个人在美国的俄勒冈州成立了一家名叫“柏林空运”的公司，由被告担任总裁，原告担任副总裁，两人还同时担任董事。公司的股东除原告和被告外(各占33％)，还有lelco公司(由被告郎德格伦及其家人拥有，占柏林空运的3.3％)及柏林空运的律师(占公司股份的1％)。【案例4-1】：董事的义务37在成立公司时，原告和被告曾试图争取与一家柏林旅行代理集团签署一份盈利前景看好的合同。1977年11月，原告和被告与该集团的代表进行了会晤。自此，所有后来与该集团的接触都是通过被告或其授意的雇员进行……

资料来源：李维安，武立东编著：《公司治理教程》，上海人民出版社2002年版，第175页。在成立公司时，原告和被告曾试图争取与一家柏林旅行代理集团签署38四、董事会的特征（一）董事会的独立性，是衡量董事会质量高低的第一个指标，主要体现在：1、董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态；2、外部董事在董事会中所占的比例。四、董事会的特征39（二）董事会的激励与约束（三）董事会的行为董事会的年度会议次数、董事的出席率决定公司经理的任免（四）董事会的人员董事的年龄董事的知识结构与管理经验董事的任免（二）董事会的激励与约束40第二节董事会的模式与运行一、董事会模式的分类二、双层制董事会的特征三、单层制董事会中的次级委员会四、董事会的运行第二节董事会的模式与运行一、董事会模式的分类41一、董事会模式的分类单层制董事会单层制的董事会由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。一、董事会模式的分类42单层制董事会股东会董事会执行职能监督职能图4-1英美模式的董事会结构

单层制董事会股东会董事会执行职能监图4-1英美模式的43双层制董事会一般来说由一个地位较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。特点：地位较高的监事会全部由非执行成员组成，包括主席。执行董事会全部由执行董事组成，主席是CEO。监事会具有聘任、监督和在必要时解聘执行董事会成员的权力。双层制董事会44双层制董事会股东会监事会董事会图4-2德国模式的董事会结构决策、监督职能执行职能双层制董事会股东会监事会董事会图4-2德国模式的董事会45双层制董事会的特征1、双层董事会以德国模式为代表，以监督职能为中心构成董事会。与股东代表和工会代表共同组成第一层董事会，即监督董事会。双层制董事会的特征462、监督董事会的工作包括，制定政策目标、挑选人员来执行政策目标、监督执行过程、对执行结果进行评价。3、监督董事会提名决定第二层董事会，即执行董事会的人选，并进行监督。监事会成员不能干预董事会的经营决策。2、监督董事会的工作包括，制定政策目标、挑选人员来执行政策目47真正意义上的双层制董事会通常以德国模式为代表，它建立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为：历史传统的影响；德国证券市场不发达；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。真正意义上的双层制董事会通常以德国模式为代表，它建立在“共同48业务网络模式(businessnetwork)，或者说日本模式特指在日本公司的治理结构。特点：公司之间通过内部交易、交叉持股和关联董事任职等方式形成非正式的网络关系，公开上市公司的董事会规模庞大，董事会中包含四五个等级组织。业务网络模式(businessnetwork)，或者说日本49业务网络模式或者说日本模式股东会执行董事会监督董事会图4-3日本模式的董事会结构监督职能执行职能业务网络模式或者说日本模式股东会执行董事会监督董事会图4-350从治理角度分析，中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择。附：董事会模式比较——麦肯锡从治理角度分析，中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行51三、单层制董事会中的次级委员会董事会报酬委员会审计委员会执行委员会公共政策委员会图4-4常见的单层制董事会结构图提名委员会三、单层制董事会中的次级委员会董事会报酬委员52（一）执行委员会一般由执行董事以及非董事的某些重要部门总经理组成。执行委员会负责对公司经营活动全面的指导，掌握公司除财务以外的其他各项重要决策，公司的CEO就是执行委员会的主席。（一）执行委员会53（二）审计委员会审计委员会首先在美国出现，SEC在1938年首次提出应在公司中设置独立的审计委员会。纽约证券交易所1978年正式要求在该所上市的公司必须在董事会中设立审计委员会，并规定审计委员会至少有三名成员，而且独立董事应占多数。（二）审计委员会54审计委员会的职责包括：1、经股东会批准，负责提名公司的会计师和审计人员；2、在公司外部审计人员提供审计之前，对其服务范围进行界定；3、评价管理人员对外部和内部审计人员提出的重要控制建议的反应；审计委员会的职责包括：554、在每年的财务年报和其他会议报表发表之前，对其进行审计；5、帮助公司董事会其他成员更好地理解公司的会计核算体系、内部控制财务报表、商业伦理政策；6、在公司董事、独立会计师、内部审计人员、公司财务经理之间建立通畅的沟通渠道。4、在每年的财务年报和其他会议报表发表之前，对其进行审计；56中国对审计委员会制度也相当重视，中国证监会发布的《上市公司治理准则》规定，上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成，其中审计、提名、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。中国对审计委员会制度也相当重视，中国证监会发布的《上市公司治57（三）报酬委员会报酬委员会的职责，一是决定对公司的执行董事们和高级经理们的适当的一揽子的补偿方案；二是制定一般管理人员的报酬；三是管理股票期权计划。（三）报酬委员会58（四）提名委员会提名委员会的职责是提出董事和高级管理人员候选人人选。具体工作包括：1、对担任董事的人选资格进行说明；2、对董事会下属委员会的组成人员提出方案；（四）提名委员会593、对空缺的董事职位提出侯选人名单；4、评价董事会业绩，包括CEO、董事及董事会全体；5、对执行董事与独立董事的人选提出方案；6、处理股东提出的董事人选提案。3、对空缺的董事职位提出侯选人名单；60（五）公共政策委员会首先产生于美国GM公司，职责是对政府进行院外活动，整合公司的各种社会政治资源。对中国企业，公共政策有特殊意义和操作方式。（五）公共政策委员会61中国上市公司的下设委员会董事会下属委员会的作用还不明显。1999年仅有5.4%的公司在董事会中设立了下属专业委员会，其中普遍设立的是投资或融资委员会，其次是审核委员会、财务管理委员会、战略委员会。2001年才有8.63%的上市公司设立了专门委员会。中国上市公司的下设委员会62委员会董事会委员会应高度独立标准普尔500家公司

设有内部董事的百分比92976765

资料来源： SpencerStuartStudyofBoards(1998)审计人力资源/薪酬提名/公司管理环境、健康和安全63委员会董事会委员会应高度独立标准普尔500家公司

设有内部董董事会的专门委员会是提高董事会工作效率和效果的关键手段董事会会议董事会委员会的价值定位董事会会议和委员会的职责分工责成专门委员会就专项议题进行工作就专门委员会提交结果建议做出最终决策就专项议题进行提案负责就专项议题对公司管理层进行审核和质询提交建议，供董事大会决策董事会专门委员会使董事会正式会议能完全侧重于讨论最重要的议题重点处理因受全体董事大会限制，难以解决的具体的及/或复杂的问题通过使委员会的董事侧重于他们熟悉的问题，从而有效地利用董事会的专长使独立董事能参与处理强调客观性的问题董事会的专门委员会是提高董事会工作效率和效果的关键手段董事会64【网络链接4-1】主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定【网络链接4-1】主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定65四、董事会的运行董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，这里主要以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何有效运行：四、董事会的运行66（一）会议准备（二）所需信息（三）制定决策（四）会议机制（五）会议备忘录与集体责任附：董事会秘书局的结构（一）会议准备67董事会秘书局的结构董事会秘书局是董事会的日常办事机构向董事会负责，经董事会授权负责协调和组织公司的信息披露工作；负责和投资者、证券监管机构，新闻媒体的联络工作；并负责协调支持董事会会议以及其他有关董事会运作的事务董事会董事会秘书局监事会信息披露董事会管理支持投资者关系董事会秘书局的结构董事会秘书局是董事会的日常办事机构向董事会68通过董秘局提供的信息总览股东及其代表机构证券监管部门董事会全体董事董事长及副董事长各委员会周证券市场信息月、季度经营财务信息不定期重大决策参考资料中报、年报重大经营变更报告及重大事故周经营简报向总裁报送的其他重大信息审计战略、投资、预算任命考核薪酬监事会股东大会月、季度经营财务信息审计中报、年报重大经营变更及重大事故报告董事会、监事会工作报告其他监事会需要的信息中报、年报重大经营变更及重大事故报告董事会、监事会工作报告其他股东大会需要信息标准格式中报、年报重大经营变更及重大事故披露其他证券监管部门要求的信息媒体与社会公众业绩与重大事项回顾决策制定董秘局通过董秘局提供的信息总览股东及其证券董事会全体董事董事长及各69第三节监事会的设置与运行一、监事会设置的国别差异

二、我国监事会的相关规定三、中国监事会运行机制第三节监事会的设置与运行一、监事会设置的国别差异70一、监事会设置的国别差异公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥设立监事会，且监事会的权力在董事会之上设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构一、监事会设置的国别差异71美国公司治理结构模式公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥。这种监事会模式即单层制董事会，以美国为代表，如下图4-5。美国公司治理结构模式72

任免

图4－5美国公司治理结构模式

股东大会

任免

监督

董事会

CEO(执行系统）

审计委员会

提名委员会

报酬委员会

决策、执行机构任免73董事会下设的主要由独立董事构成的审计委员会、报酬委员会及提名委员会，可以看成是董事会内部的履行监督职能的机构。董事会下设的主要由独立董事构成的审计委员会、报酬委员会及提名74德国公司治理结构模式设立监事会，且监事会的权力在董事会之上，这种监事会模式即双层制董事会，以德国为代表，如下图4-6。德国公司治理结构模式75

图4－6德国公司治理结构模式

股东代表

员工代表

任免

监督

监事会董事会

决策、执行机构图4－6德国公司治理结构模式76德国监事会的权力：1、董事会成员任免权；2、公司财务活动的检查、监督权；3、公司代表权；4、公司章程中规定的某些业务的批准权；5、股东大会的召集权。德国监事会的权力：77日本公司治理结构模式设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构，以日本最为典型。东亚的一些国家和地区也采取类似模式。股东大会选举法定审计人或监事。中国要求在设立的监事会必须有职工代表，代表由职工选举产生。日本公司治理结构模式78

监督

图4－7日本公司治理结构模式

任免

监督

董事会

法定审计人会

代表董事

（社长）常务会

股东大会

79二、我国监事会的相关规定我国《公司法》所表述的监事会《国有企业监事会暂行条例》所表述的监事会《公司法》第五十四条规定：监事会或者监事行使下列职权二、我国监事会的相关规定801、我国《公司法》所表述的监事会第五十二条有限责任公司设立监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设立监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。

1、我国《公司法》所表述的监事会81监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。

监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其82第五十三条监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。第五十三条监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任832、《国有企业监事会暂行条例》所表述的监事会第二条国有重点大型企业监事会(以下简称监事会)由国务院派出，对国务院负责，代表国家对国有重点大型企业(以下简称企业)的国有资产保值增值状况实施监督。2、《国有企业监事会暂行条例》所表述的监事会843、监事会或者监事行使下列职权：第五十四条监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；3、监事会或者监事行使下列职权：85（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、86（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。第五十五条监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起87第五十六条监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。第五十七条监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费用，由公司承担。第五十六条监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临88【网络链接4-2】多了一双“火眼”：上市公司设立独立监事与2001年仅有宝钢股份、仪征化纤、ST东北电等5家上市公司聘请了独立监事的情况不同，02年，已经有广州浪奇、安源股份、罗顿发展、南京熊猫、ST红光等31家上市公司聘请了独立监事（据全景网络数据）。这说明继独立董事制度之后，独立监事制度正为越来越多的公司青睐，成为规范公司治理、查错止损的又一双“火眼”……【网络链接4-2】多了一双“火眼”：上市公司设立独立监事89独立监事制度和独立董事制度作为上市公司治理结构中重要的一种制衡手段，有着不同的特点和权责范围。独立董事由于具有投票权，参与经营战略制定，因此具有“事前监督、内部监督与决策过程监督”的特点。而监事会则表现为“日常、事后、外部监督”的特点，独立监事作为外部监事，可以更好地保障监督的独立性，这是改变目前一部分公司监事会形同虚设的重要手段。资料来源：刘昕：《证券时报》，2002年7月19日。独立监事制度和独立董事制度作为上市公司治理结构中重要的一种制90三、中国监事会运行机制（一）监事会的监督主体（二)监事会的监督内容三、中国监事会运行机制91（一）监事会的监督主体在发达市场解决国家的公司治理模式中，以会议体形式出现的监事会（如德国和日本），是与其证券市场不发达、管理层在企业中居于支配性地位为基本特征的公司治理制度相适应的。（一）监事会的监督主体92在我国的法律框架中，监事会不具有德国监事会对董事会那样全面的监督责任。在目前管理层和控股股东控制董事会的情况下，明确监事会的监督主体应该是除控股股东以外的其他所有利益相关者。在我国的法律框架中，监事会不具有德国监事会对董事会那样全面的93监事会强化内部监督机制，应做好的工作：第一、为中小股东参与监事选举提供高效、便捷和低成本的途径；第二、保证职工利益在监事会得到充分体现；第三、支持其他利益相关者参与监督。监事会强化内部监督机制，应做好的工作：94（二)监事会的监督内容1、在监督重点方面，我国监事会监督和董事会监督的侧重点不同，董事会重点监督管理决策的科学性，监事会重点监督决策的正当性；（二)监事会的监督内容952、在监督范围方面，监事会的重要监督任务是财务监督，但不应局限于财务监督；3、在监督手段方面，应强调构造监事会的事前、事中、事后全程监督机制。2、在监督范围方面，监事会的重要监督任务是财务监督，但不应局96公司治理学第四章董事会与监事会单层课件97第四章董事会与监事会：单层制还是双层制第一节董事会的起源、特征与职能第二节董事会的模式与运行第三节监事会的设置与运行第四章董事会与监事会：单层制还是双层制第一节董事会的98学习目的掌握董事会制度的起源；了解董事会的性质、董事的权利与义务以及议事的规则；把握董事会的单层制与双层制及其各自的成因与发展趋势；明确监事会的设置差异以及我国公司治理制度中监事会的功能定位。关键词董事会监事会单层制双层制学习目的99第一节董事会的起源、特征与职能一、董事会制度的起源二、董事会的性质三、董事会的组成四、董事会的特征第一节董事会的起源、特征与职能一、董事会制度的起源100一、董事会制度的起源业主制企业合伙制企业公司制企业为了克服业主制和合伙制企业大规模投资和现代化产生经营的局限性，人们逐渐地探索到一种新的企业制度形式——现代公司制企业。一、董事会制度的起源101随着所有权和经营权的分离，出现了股东会。股东会之后公司需要一个常设机构来执行股东会的决议，并在股东会休会期间对公司的重要经营作出决策，这个机构就是董事会。随着所有权和经营权的分离，出现了股东会。102二、董事会的性质（1）董事会的形式NACD（全美董事联合会咨询委员会）根据功能将董事会分成四种形式：1、底限董事会：仅满足法律上的程序要求而存在；2、形式董事会：仅具有象征或名义上的作用；二、董事会的性质1033、监督董事会：检查计划、政策、战略的制订、执行情况，评价经理人员的业绩；4、决策董事会：参与公司战略目标、计划的制订，并在授权经理人员实施公司战略时，按照自身的偏好进行干预。3、监督董事会：检查计划、政策、战略的制订、执行情况，评价经104从公司演化的角度，董事会也可以分为四种形式：1、立宪董事会，规模小、层次低时，多如此。2、咨询董事会，美国企业多属于这种类型。3、社团董事会，大型上市公司中存在这种类型。4、公共董事会，其成员包括政治利益集团代表，仅在公有制或混合所有制的公司中存在这类董事会。从公司演化的角度，董事会也可以分为四种形式：105从公司演化的角度看，董事会的形式表4-1董事会形式从公司演化的角度看，董事会的形式106（2）董事会的职能商业圆桌会议对董事会职责的描述美国法律研究所对董事会职责所做的描述我国《公司法》对董事会的职权也有相应的规定（2）董事会的职能107商业圆桌会议（TheBusinessRoundtable，企业总裁协会之一）代表美国大公司对董事会职责的描述为：1、挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要的话）；决定管理层的报酬；评价权利交接计划。2、审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划。商业圆桌会议（TheBusinessRoundtable1083、为高层管理者提供建议与咨询。4、挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。5、评估公司制度与法律、法规的适应性。3、为高层管理者提供建议与咨询。109美国法律研究所对董事会职责所做的描述：1、遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。2、以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终如一（在法律和道德允许的情况下增加股东收益，同时又为公众福利和人道主义事业做出贡献）。美国法律研究所对董事会职责所做的描述：1103、审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动。在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事会与主要高级经理人要考虑的大前提与变革。4、执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公司准则制定的职能。3、审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动111我国《公司法》对董事会职权的规定第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：

1、召集股东会会议，并向股东会报告工作；2、执行股东会的决议；我国《公司法》对董事会职权的规定1123、决定公司的经营计划和投资方案；4、制订公司的年度财务预算方案、决算方案；5、制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；3、决定公司的经营计划和投资方案；1136、制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；7、制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；8、决定公司内部管理机构的设置；6、制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；1149、决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；10、制定公司的基本管理制度；11、公司章程规定的其他职权。9、决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决115三、董事会的组成董事会是由股东大会选举产生的，由符合法律规定人数的董事组成。1、董事及其分类2、董事会的规模3、董事的权利、义务及免责三、董事会的组成1161、董事及其分类董事就是董事会的成员，是由股东大会选举产生的。董事是公司内部治理的主要力量，对内管理公司事务，对外代表公司进行经济活动。董事资格执行董事和非执行董事、独立董事“内部董事”与“外部董事”1、董事及其分类117董事资格我国《公司法》第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；董事资格118（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经119（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代120执行董事和非执行董事、独立董事执行董事执行业务并从事内部经营管理，一般是公司内部人士，又称“内部董事”。非执行董事，一般由其他公司执行董事或前董事担任，大多具有丰富的专业知识、经验，能够促进公司从整体和更加长远的角度审视问题。执行董事和非执行董事、独立董事121独立非执行董事，是非执行董事的一种特殊形式，简称独立董事，具有超然独立的地位，独立的态度和判断。非执行董事和独立董事统称为“外部董事”。独立非执行董事，是非执行董事的一种特殊形式，简称独立董事，具1222、董事会的规模影响董事会规模的因素包括：行业性质是否发生兼并事件CEO的偏好外部压力董事会内部结构设置2、董事会的规模123我国《公司法》对董事会规模的上下限做出明确规定，股份有限公司董事会成员为5至19人，有限责任公司为3至13人。注意，并不是所有公司都设有董事会。我国《公司法》对董事会规模的上下限做出明确规定，股份有限公司1243、董事的权利、义务及免责（1）董事的权利（2）董事的义务

（3）董事的法律责任与免责3、董事的权利、义务及免责125（1）董事的权利第一、出席董事会；第二、表决权；第三、董事会临时召集的提议权；第四、通过董事会行使职权而行使权利。（1）董事的权利126（2）董事的义务善管义务竞业禁止义务私人交易限制义务

我国公司法对董事义务（也称勤勉与诚信义务）虽没有专门规定，但比对权利的规定集中。主要有：（2）董事的义务127（一）善管义务

勤勉义务产生于董事与公司间的受托关系，实质上是一种管理义务，其含义是董事必须以一个理性、审慎的人在相似的情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能履行其职责。（1）董事必须忠实于公司。（2）董事必须维护公司资产。（3）董事在董事会上有审慎行使决议权的义务，谨慎行事是善管义务的核心内容。（一）善管义务128（二）竞业禁止义务竞业禁止义务，是指特定地位的人不得实施与其所服务的行业有竞争性质的行为。董事、高级管理人员不得有下列行为：

1、挪用公司资金；（二）竞业禁止义务1292、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；3、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；4、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；2、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；1305、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；6、接受他人与公司交易的佣金归为己有；7、擅自披露公司秘密；8、违反对公司忠实义务的其他行为。5、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋131（三）私人交易限制义务私人交易，指特定地位的人为自己或他人而与公司进行交易。私人交易受到公司法限制。（三）私人交易限制义务132（3）董事的法律责任与免责一些国家对董事承担的责任作了强制性的规定。我国公司法中，对董事责任也做了原则性规定。（3）董事的法律责任与免责133【案例4-1】：董事的义务原告和被告都是泛美航空公司驻原西德的飞行员，1977年4月，两个人在美国的俄勒冈州成立了一家名叫“柏林空运”的公司，由被告担任总裁，原告担任副总裁，两人还同时担任董事。公司的股东除原告和被告外(各占33％)，还有lelco公司(由被告郎德格伦及其家人拥有，占柏林空运的3.3％)及柏林空运的律师(占公司股份的1％)。【案例4-1】：董事的义务134在成立公司时，原告和被告曾试图争取与一家柏林旅行代理集团签署一份盈利前景看好的合同。1977年11月，原告和被告与该集团的代表进行了会晤。自此，所有后来与该集团的接触都是通过被告或其授意的雇员进行……

资料来源：李维安，武立东编著：《公司治理教程》，上海人民出版社2002年版，第175页。在成立公司时，原告和被告曾试图争取与一家柏林旅行代理集团签署135四、董事会的特征（一）董事会的独立性，是衡量董事会质量高低的第一个指标，主要体现在：1、董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态；2、外部董事在董事会中所占的比例。四、董事会的特征136（二）董事会的激励与约束（三）董事会的行为董事会的年度会议次数、董事的出席率决定公司经理的任免（四）董事会的人员董事的年龄董事的知识结构与管理经验董事的任免（二）董事会的激励与约束137第二节董事会的模式与运行一、董事会模式的分类二、双层制董事会的特征三、单层制董事会中的次级委员会四、董事会的运行第二节董事会的模式与运行一、董事会模式的分类138一、董事会模式的分类单层制董事会单层制的董事会由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。一、董事会模式的分类139单层制董事会股东会董事会执行职能监督职能图4-1英美模式的董事会结构

单层制董事会股东会董事会执行职能监图4-1英美模式的140双层制董事会一般来说由一个地位较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。特点：地位较高的监事会全部由非执行成员组成，包括主席。执行董事会全部由执行董事组成，主席是CEO。监事会具有聘任、监督和在必要时解聘执行董事会成员的权力。双层制董事会141双层制董事会股东会监事会董事会图4-2德国模式的董事会结构决策、监督职能执行职能双层制董事会股东会监事会董事会图4-2德国模式的董事会142双层制董事会的特征1、双层董事会以德国模式为代表，以监督职能为中心构成董事会。与股东代表和工会代表共同组成第一层董事会，即监督董事会。双层制董事会的特征1432、监督董事会的工作包括，制定政策目标、挑选人员来执行政策目标、监督执行过程、对执行结果进行评价。3、监督董事会提名决定第二层董事会，即执行董事会的人选，并进行监督。监事会成员不能干预董事会的经营决策。2、监督董事会的工作包括，制定政策目标、挑选人员来执行政策目144真正意义上的双层制董事会通常以德国模式为代表，它建立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为：历史传统的影响；德国证券市场不发达；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。真正意义上的双层制董事会通常以德国模式为代表，它建立在“共同145业务网络模式(businessnetwork)，或者说日本模式特指在日本公司的治理结构。特点：公司之间通过内部交易、交叉持股和关联董事任职等方式形成非正式的网络关系，公开上市公司的董事会规模庞大，董事会中包含四五个等级组织。业务网络模式(businessnetwork)，或者说日本146业务网络模式或者说日本模式股东会执行董事会监督董事会图4-3日本模式的董事会结构监督职能执行职能业务网络模式或者说日本模式股东会执行董事会监督董事会图4-3147从治理角度分析，中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择。附：董事会模式比较——麦肯锡从治理角度分析，中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行148三、单层制董事会中的次级委员会董事会报酬委员会审计委员会执行委员会公共政策委员会图4-4常见的单层制董事会结构图提名委员会三、单层制董事会中的次级委员会董事会报酬委员149（一）执行委员会一般由执行董事以及非董事的某些重要部门总经理组成。执行委员会负责对公司经营活动全面的指导，掌握公司除财务以外的其他各项重要决策，公司的CEO就是执行委员会的主席。（一）执行委员会150（二）审计委员会审计委员会首先在美国出现，SEC在1938年首次提出应在公司中设置独立的审计委员会。纽约证券交易所1978年正式要求在该所上市的公司必须在董事会中设立审计委员会，并规定审计委员会至少有三名成员，而且独立董事应占多数。（二）审计委员会151审计委员会的职责包括：1、经股东会批准，负责提名公司的会计师和审计人员；2、在公司外部审计人员提供审计之前，对其服务范围进行界定；3、评价管理人员对外部和内部审计人员提出的重要控制建议的反应；审计委员会的职责包括：1524、在每年的财务年报和其他会议报表发表之前，对其进行审计；5、帮助公司董事会其他成员更好地理解公司的会计核算体系、内部控制财务报表、商业伦理政策；6、在公司董事、独立会计师、内部审计人员、公司财务经理之间建立通畅的沟通渠道。4、在每年的财务年报和其他会议报表发表之前，对其进行审计；153中国对审计委员会制度也相当重视，中国证监会发布的《上市公司治理准则》规定，上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成，其中审计、提名、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。中国对审计委员会制度也相当重视，中国证监会发布的《上市公司治154（三）报酬委员会报酬委员会的职责，一是决定对公司的执行董事们和高级经理们的适当的一揽子的补偿方案；二是制定一般管理人员的报酬；三是管理股票期权计划。（三）报酬委员会155（四）提名委员会提名委员会的职责是提出董事和高级管理人员候选人人选。具体工作包括：1、对担任董事的人选资格进行说明；2、对董事会下属委员会的组成人员提出方案；（四）提名委员会1563、对空缺的董事职位提出侯选人名单；4、评价董事会业绩，包括CEO、董事及董事会全体；5、对执行董事与独立董事的人选提出方案；6、处理股东提出的董事人选提案。3、对空缺的董事职位提出侯选人名单；157（五）公共政策委员会首先产生于美国GM公司，职责是对政府进行院外活动，整合公司的各种社会政治资源。对中国企业，公共政策有特殊意义和操作方式。（五）公共政策委员会158中国上市公司的下设委员会董事会下属委员会的作用还不明显。1999年仅有5.4%的公司在董事会中设立了下属专业委员会，其中普遍设立的是投资或融资委员会，其次是审核委员会、财务管理委员会、战略委员会。2001年才有8.63%的上市公司设立了专门委员会。中国上市公司的下设委员会159委员会董事会委员会应高度独立标准普尔500家公司

设有内部董事的百分比92976765

资料来源： SpencerStuartStudyofBoards(1998)审计人力资源/薪酬提名/公司管理环境、健康和安全160委员会董事会委员会应高度独立标准普尔500家公司

设有内部董董事会的专门委员会是提高董事会工作效率和效果的关键手段董事会会议董事会委员会的价值定位董事会会议和委员会的职责分工责成专门委员会就专项议题进行工作就专门委员会提交结果建议做出最终决策就专项议题进行提案负责就专项议题对公司管理层进行审核和质询提交建议，供董事大会决策董事会专门委员会使董事会正式会议能完全侧重于讨论最重要的议题重点处理因受全体董事大会限制，难以解决的具体的及/或复杂的问题通过使委员会的董事侧重于他们熟悉的问题，从而有效地利用董事会的专长使独立董事能参与处理强调客观性的问题董事会的专门委员会是提高董事会工作效率和效果的关键手段董事会161【网络链接4-1】主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定【网络链接4-1】主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定162四、董事会的运行董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，这里主要以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何有效运行：四、董事会的运行163（一）会议准备（二）所需信息（三）制定决策（四）会议机制（五）会议备忘录与集体责任附：董事会秘书局的结构（一）会议准备164董事会秘书局的结构董事会秘书局是董事会的日常办事机构向董事会负责，经董事会授权负责协调和组织公司的信息披露工作；负责和投资者、证券监管机构，新闻媒体的联络工作；并负责协调支持董事会会议以及其他有关董事会运作的事务董事会董事会秘书局监事会信息披露董事会管理支持投资者关系董事会秘书局的结构董事会秘书局是董事会的日常办事机构向董事会165通过董秘局提供的信息总览股东及其代表机构证券监管部门董事会全体董事董事长及副董事长各委员会周证券市场信息月、季度经营财务信息不定期重大决策参考资料中报、年报重大经营变更报告及重大事故周经营简报向总裁报送的其他重大信息审计战略、投资、预算任命考核薪酬监事会股东大会月、季度经营财务信息审计中报、年报重大经营变更及重大事故报告董事会、监事会工作报告其他监事会需要的信息中报、年报重大经营变更及重大事故报告董事会、监事会工作报告其他股东大会需要信息标准格式中报、年报重大经营变更及重大事故披露其他证券监管部门要求的信息媒体与社会公众业绩与重大事项回顾决策制定董秘局通过董秘局提供的信息总览股东及其证券董事会全体董事董事长及各166第三节监事会的设置与运行一、监事会设置的国别差异

二、我国监事会的相关规定三、中国监事会运行机制第三节监事会的设置与运行一、监事会设置的国别差异167一、监事会设置的国别差异公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥设立监事会，且监事会的权力在董事会之上设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构一、监事会设置的国别差异168美国公司治理结构模式公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥。这种监事会模式即单层制董事会，以美国为代表，如下图4-5。美国公司治理结构模式169

任免

图4－5美国公司治理结构模式

股东大会

任免

监督

董事会

CEO(执行系统）

审计委员会

提名委员会

报酬委员会

决策、执行机构任免170董事会下设的主要由独立董事构成的审计委员会、报酬委员会及提名委员会，可以看成是董事会内部的履行监督职能的机构。董事会下设的主要由独立董事构成的审计委员会、报酬委员会及提名171德国公司治理结构模式设立监事会，且监事会的权力在董事会之上，这种监事会模式即双层制董事会，以德国为代表，如下图4-6。德国公司治理结构模式172

图4－6德国公司治理结构模式

股东代表

员工代表

任免

监督

监事会董事会

决策、执行机构图4－6德国公司治理结构模式173德国监事会的权力：1、董事会成员任免权；2、公司财务活动的检查、监督权；3、公司代表权；4、公司章程中规定的某些业务的批准权；5、股东大会的召集权。德国监事会的权力：174日本公司治理结构模式设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构，以日本最为典型。东亚的一些国家和地区也采取类似模式。股东大会选举法定审计人或监事。中国要求在设立的监事会必须有职工代表，代表由职工选举产生。日本公司治理结构模式175

监督

图4－7日本公司治理结构模式

任免

监督

董事会

法定审计人会

代表董事

（社长）常务会

股东大会

176二、我国监事会的相关规定我国《公司法》所表述的监事会《国有企业监事会暂行条例》所表述的监事会《公司法》