《法考》试卷二甄题精选复习与巩固

PAGE页码47《法考》试卷二甄题精选复习与巩固二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲为自己投保一份人寿险，指定其妻为受益人。甲有一子4岁，甲母50岁且自己单独生活。某日，甲因交通事故身亡。该份保险的保险金依法如何处理？A、应作为遗产由甲妻、甲子、甲母共同继承B、应作为遗产由甲妻一人继承C、应作为遗产由甲妻、甲子继承D、应全部支付给甲妻【参考答案】：D【解析】：D。《保险法》第21条第3款规定：“受益人是指人身保险合同中由被保险人或者投保人指定的享有保险金请求权的人，投保人、被保险人可以为受益人。”本题中，甲指定其妻为受益人，因此，其妻享有保险金请求权，应选D2、根据《国际贸易术语解释通则2000》的规定，下列哪一种贸易须由卖方办理进口手续？A、FASB、DEQC、DDPD、DDU【参考答案】：C【解析】：根据《2000年国际贸易术语解释通则》，FAS术语要求卖方办理出口清关手续；DEQ术语要求买方办理进口清关手续；DDU术语不要求卖方办理进口手续；DDP术语则要求“卖方在指定的目的地，办理完进口清关手续，将在交货运输工具上尚未卸下的货物交与买方，完成交货。”因此，只有C选项符合题目要求。3、行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下，以自己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，被告应为（）。A、行政机关B、内设机构或者派出机构C、以行政机关和内设机构或者派出机构为共同被告D、以内设机构或派出机构为被告，行政机关为第三人【参考答案】：A【解析】《行诉解释》第21条规定：“行政机关在没有法律、法规或者规章规定的情况下，授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的，应当视为委托。当事人不服提起诉讼的，应当以该行政机关为被告。”4、中国甲公司与日本乙公司拟共同设立一中外合资经营企业。在拟订的下列合同条款中，哪一条是违法的?A、合营企业的注册资本用美元表示B、中方用以出资的土地使用权，其作价在合营期间不得调整C、合营企业编制的财务与会计报告以美元为计算和表示单位D、合营企业注册资本的增加或减少的决议须经董事会一致通过【参考答案】：C【解析】：[详解]根据《中外合资经营企业法实施条例》第七十四条：“合营企业原则上采用人民币作为记账本位币，经合营各方商定，也可以采用某一种外国货币作为记账本位币。”第七十五条：“合营企业的账目，除按记账本位币记录外，对于现金、银行存款、其他货币款项以及债权债务、收益和费用等，与记账本位币不一致时，还应当按实际收付的货币记账。以外国货币作为记账本位币的合营企业，其编报的财务会计报告应当折算为人民币。因汇率的差异而发生的折合记账本位币差额，作为汇兑损益列账。记账汇率变动，有关外币各账户的账面余额，于年终结账时，应当按照中国有关法律和财务会计制度的规定进行会计处理。”所以选C。又根据该条例第三十三条：“下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：(一)合营企业章程的修改；(二)合营企业的中止、解散；(三)合营企业注册资本的增加、减少；(四)合营企业的合并、分立。其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。”所以不选D。第十八条：“合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。合营企业的注册资本一般应当以人民币表示，也可以用合营各方约定的外币表示。”所以不选A。第四十五条：“合营企业所需场地的使用权，已为中国合营者所拥有的，中国合营者可以将其作为对合营企业的出资，其作价金额应当与取得同类场地使用权所应缴纳的使用费相同。”第四十八条：“场地使用费在开始用地的5年内不调整。以后随着经济的发展、供需情况的变化和地理环境条件的变化需要调整时，调整的间隔期应当不少于3年。场地使用费作为中国合营者投资的，在该合同期限内不得调整。”所以不选B。5、北京市朝阳区人民法院受理了一起民事诉讼案件，后发现自己对本案无管辖权，于是将该案移送北京市海淀区人民法院，海淀区人民法院则认为对该案有管辖权的应是北京市东城区人民法院。在此种情况下，海淀区人民法院依法应当如何处理A、将案件移送到东城区人民法院B、将案件移送到朝阳区人民法院C、由自己对该案件进行审理D、将此案报请北京市中级人民法院指定管辖【参考答案】：D【解析】：本题考查移送管辖，根据民事诉讼法第36条规定，受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请能够上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。6、何某为武警部队上尉，驻防于甲地，其所属团部位于乙地，原籍为丙地，其妻为丁地人民医院护士。现其妻以感情不和为由请求离婚，案件应由法院管辖。A、乙地B、丙地C、甲地D、丁地【参考答案】：D【解析】：最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第11条第1款规定：非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖。所以本题应由丁地法院管辖。7、下列关于民事诉讼制度或程序的判断，哪一个是不正确的？A、因环境污染引起的损害赔偿诉讼，对原告提出的侵权事实，被告否认的，由被告负责举证B、人民法院对汽车进行财产保全，可以扣押机动车行驶证，也可以查封汽车C、人民法院依照第二审程序审理民事案件，认为该案件依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉D、人民法院依公示催告程序作出除权判决前，利害关系人因正当理由未能向人民法院申报权利的，自知道或者应当知道判决公告之日起一年内，可以向作出判决的人民法院起诉，人民法院可按票据纠纷适用简易程序审理【参考答案】：D【解析】：民事诉讼的制度与程序（1）《民诉意见》第74条规定，在诉讼中，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。但在因环境污染引起的损害赔偿诉讼中，对原告提出的侵权事实，被告否认的，由被告负责举证。所以选项A不符合要求。（2）《民诉意见》第101条规定：“人民法院对不动产和特定的动产（如车辆、船舶等）进行财产保全，可以采用扣押有关财产权证照并通知有关产权登记部门不予办理该项财产的转移手续的财产保全措施；必要时，也可以查封或扣押该项财产。”所以选项B不符合要求。（3）《民诉意见》第186条规定；“人民法院依照第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。”所以选项C不符合要求。（4）《民事诉讼法》第142条规定：“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。”所以选项D正确。8、辩护律师乙在办理甲涉嫌抢夺一案中，了解到甲实施抢夺时携带凶器，但办案机关并未掌握这一事实。对于该事实，乙应当如何处理?A、应当告知公安机关B、应当告知检察机关C、应当告知人民法院D、应当为被告人保守秘密【参考答案】：D9、1996年12月20日甲从乙商店购买花炮两盒送给其姐丙的儿子小兵(9岁)。1997年3月2日晚，小兵放花时，因花炮质量不合格横飞到小兵眼前，致使其左眼受伤失明，为此，还花费医药费6000余元。1997年5月2日丙找乙提出赔偿全部损失的要要求。但乙商店以炮不是自己生产为由拒绝。本案中丙向乙请求赔偿全部损失的诉讼时效应从（）。A、1996年12月21日起算B、1997年1月1日起计算C、1997年3月3日起算D、1997年5月3日起算【参考答案】：D【解析】：评析：解析：产品质量法第四十五条因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为二年，自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。民法通则第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。第一百四十条诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。补充：第168条人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。10、姑姑对上中学的侄儿说：“若你期中考试排到年级前十名，我就送给你一台小霸王学习机。”这种附条件属于：（）。A、附肯定条件的延缓条件B、附肯定的解除条件C、附否定条件的延缓条件D、附否定的解除条件【参考答案】：A【解析】：评析：解析：考试经常把肯定、否定、延缓、解除等混在一起考。下面把相关系属罗列出来：1、肯定、延缓条件：如。。。，就。。。；2、肯定、解除条件：如。。。，就不。。。；3、否定、延缓条件：如不。。。，就。。。；4、否定、解除条件：如不。。。，就不。。。甲对乙说，等我父亲百年之后（就是死了，甲父现在82岁），我就把我现在的房子借给你住，然后我去我父亲留给我的房子住。问是附条件还是附期限？是肯定条件还否定条件，是始期还是终期？期限和条件是两个概念，不可能有既是期限又是条件的。二者的区别是，条件是有可能实现也有可能不实现的，期限是一定到来的我提的那个题上面很多人都说了，人死是必然的，所以是一定会实现的，那么就是期限而非条件，条件有肯定和否定之说，期限才有始期和终期。答案是始期的附期限11、甲使用暴力将乙扣押在某废弃的建筑物内，强行从乙身上搜出现金3000元和1张只有少量金额的信用卡，甲逼迫乙向该信用卡中打人人民币10万元。乙便给其妻子打电话，谎称自己开车撞伤他人，让其立即向自己的信用卡打入10万元救治伤员并赔偿。乙妻信以为真，便向乙的信用卡中打入10万元，被甲取走，甲在得款后将乙释放。对甲的行为应当按照下列哪一选项定罪？（）A、非法拘禁罪B、绑架罪C、抢劫罪D、抢劫罪和绑架罪【参考答案】：C【考点】绑架罪抢劫罪【解析】区分绑架罪和抢劫罪的关键在于，前者只能是向被绑架人的近亲属或者其他有关人勒索财物；后者是直接迫使被害人交出财物。虽然题中乙的妻子往乙的信用卡里打入了10万块钱，但其主观上只是听信丈夫的话，汇钱救治伤员并赔偿，没有向第三人交付的对象性，而且打钱行为本身并非因为乙的人身受劫而作出的，故甲不构成绑架罪。甲一直是使用暴力控制乙，并且当场取得了财物，其行为构成抢劫罪。故本题应选C。12、公民甲死后留有遗产房屋一间和存款若干，法定继承人为其子乙。甲生前立有遗嘱，将其存款赠予侄女丙。乙和丙被告知三个月后参与甲的遗产分割，但直到遗产分割时，乙与丙均未作出是否接受遗产的意思表示。下列选项哪项正确？A、乙、丙未作表示，视为放弃接受遗产B、乙未作表示视为接受继承，丙未作表示视为放弃受遗赠C、乙应视为放弃继承，丙应视为接受遗赠D、乙、丙均应视为接受遗产【参考答案】：B【解析】：继承与受遗赠的区别《继承法》第25条规定：“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后2个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。”应当注意，继承人与受遗赠人的同样沉默行为（未作表示的）代表着相反的法律意义（效力）。13、金华有限公司与宏奇批发商城等5家发起人商定，共同投资组建一家以健身、娱乐为主营业务的股份有限公司。依公司法规定，若采用发起设立的方式组建该公司，这些发起人首次最低要出资多少作为注册资本？A、3万元B、100万元C、500万D、1000万元【参考答案】：B【解析】：本题注意两点：一是股份有限公司的最低注册资本额是500万元；二是发起设立与募集设立对发起人认股数额的区别。所谓发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份，不向发起人之外的任何人募集而设立公司，其核心特征是发起人认购全部股份；所谓募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。本题中的5家发起人共同组建股份有限公司，采用发起设立，自然应当认购公司的全部股份，要设立股份有限公司至少要注册资本500万元，我国新《公司法》建立了注册资本的分期缴纳制度，《公司法》第81条第一款规定“股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。”所以发起人首次最低出资100万元公司即可成立，B为正确答案。14、关于外资企业的正确表述有哪些？A、外资企业包括中国境内的由外方投资举办的新企业及外国企业在中国境内的分支机构B、外资企业不但要遵守中国的法律，也应当遵守投资者所属国的法律C、外资企业的审查批准时限为90天D、外资企业经营期满需要延长的，可在期满前任何时候向审查批准机关提出申请【参考答案】：C【解析】：见《外资企业法》第2条、第4条第1款、第6条及第20条。15、李某携带现金若干宴请他人，饭后发现饭钱远远超过所带现金，为逃避付账，李某让其朋友先行离开，而后自己借上厕所的机会，翻窗逃跑，偷偷离开了饭店。李某的行为如何认定?（）A、构成侵占罪B、构成诈骗罪C、构成盗窃罪D、不构成犯罪【参考答案】：D【考点】罪刑法定【解析】李某的行为似乎符合法律中规定的诈骗罪。但是，还必须进一步考虑行为人的行为是否符合诈骗罪的全部构成要求。犯罪的成立，客观上要求有行为，主观上要求有罪过，而且罪过必须是在行为实施“当时”的故意，即罪过与行为同在。那么，诈骗罪的成立，要求行为人自始就有欺骗他人，从而不法取得财物的意思。本案中，行为人在实施行为(消费)的当时，并无这种犯罪故意，所以，实质上看，其并不符合诈骗罪的构成要件。李某在消费事实已经出现的情况下，仅仅因为自己所携带的现金不足，无法履行支付，而逃避债务的，由于刑法并未规定“恶意逃债”之类的罪名，所以不能对其追究刑事责任。但是，李某有义务承担民事义务。16、当事人因人身自由受到行政机关限制而无法提起诉讼的，起诉期限应如何计算？（）A、仍应按照《行政诉讼法》所规定的起诉期限起算，但当事人恢复人身自由后十天内可以申请人民法院延长起诉期限，是否同意由人民法院决定B、仍应按照《行政诉讼法》所规定的起诉期限起算，因为被限制人身自由不属于行政诉讼中可以顺延期限的法定事由C、起诉期限从当事人恢复人身自由之日起算D、仍应按照《行政诉讼法》所规定的起诉期限起算，但被限制人身自由的时间不计算在起诉期间内【参考答案】：D【解析】《行诉解释》第43条规定：“由于不属于起诉人自身的原因超过起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期间内。因人身自由受到限制而不能提起诉讼的，被限制人身自由的时间不计算在起诉期间内。17、下列哪一选项既属于原始证据，又属于间接证据？（）A、被告人丁某承认伤害被害人的供述B、证人王某陈述看到被告人丁某在案发现场擦拭手上血迹的证言C、证人李某陈述被害人向他讲过被告人丁某伤害她的经过D、被告人丁某精神病鉴定结论的抄本【参考答案】：B18、某建筑公司自建一幢三层综合楼，下列处理方式中不正确的是。A、自用不纳营业税B、自用按建筑业纳营业税C、出售按销售不动产纳营业税D、出售技建筑业纳营业税【参考答案】：B【解析】：本题考核营业税。依据营业税条例的第1条规定，在中华人民共和国境内提供本条例规定的劳务（以下简称应税劳务）、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税义务人（以下简称纳税人），应当依照本条例缴纳营业税。因此，不进行提供劳务、转让无形资产和销售不动产行为，不用缴纳营业税。只有在出售的时候才会产生营业税。19、甲市(直辖市)新闻出版管理局在一次市场检查中发现，A制药厂发送的委托别人为自己印制的广告挂历只在工商机关办理了广告手续，没有办理新闻出版方面的准印手续。遂根据《图书报刊出版管理暂行规定》，以A制药厂非法印制出版物为由处8万元罚款。A制药厂不服，向国家新闻出版署申请复议。国家新闻出版署根据上述两个规范性文件以及该署《关于加强书报刊印刷管理的若干规定》，将处罚减轻到5万元。如果A制药厂对复议决定不服提起行政诉讼，那么：①甲市新闻出版局所在地人民法院；②国家新闻出版署所在地人民法院；③中级人民法院；④基层人民法院。其中对本案拥有管辖权的有：（）A、①③B、②③C、①④D、②④【参考答案】：B【解析】依照《行政诉讼法》第l7条，经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，既可以由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖，也可以由复议机关所在地法院管辖。同时依照-《行政诉讼法》第l4条第(2)项，对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼，由中级人民法院管辖。20、甲与乙系大学同班同学，1987年甲大学毕业后赴加拿大留学并定居加拿大，1993年取得加拿大国籍。1988年乙赴美国留学，1993年成为美国加州永久居民。1995年甲乙同游欧洲，并随后在意大利按当地法律结婚。1996年乙回到中国，不再与甲来往。一年后，乙向中国法院提出与甲离婚。中国法院在认定甲乙的婚姻是否有效时，应适用何国法律？A、美国加州法律B、加拿大法律C、意大利法律D、中国法律【参考答案】：C【解析】：婚姻效力的准据法《最高人民法院民法通则意见》第188条：“我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。”本题提请考生一定区分清楚离婚适用的法律与认定婚姻效力适用的法律是不同的。根据《最高人民法院民法通则意见》，我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。本题是在中国法院受理的涉外离婚案件，在认定甲乙婚姻是否有效时，应适用婚姻缔结地意大利法律，故应选C项。21、齐某不服市政府对其作出的决定，向省政府申请行政复议，市政府在法定期限内提交了答辩，但没有提交有关证据、依据。开庭时市政府提交了作出行政行为的法律和事实依据，并说明由于市政府办公场所调整，所以延迟提交证据。下列哪一选项是正确的？A、省政府应接受市政府延期提交的证据材料B、省政府应中止案件的审理C、省政府应撤销市政府的具体行政行为D、省政府应维持市政府的具体行政行为【参考答案】：C22、养牛专业户王某的一头奶牛得了重病，王某恐怕此牛得的是传染病，传染了别的牛而造成更大的损失，于是将此牛拉到野外抛弃。刘某经过时发现，将牛拉回家中，经过刘某的精心喂养，此牛病愈并成为一头高产奶牛。半年后，王某听说此事，向刘某索要此牛。依照法律，王某：A、有权请求刘某返还此牛，因为刘某拾得牛并据为己有，构成不当得利B、有权请求刘某返还此牛，但应补偿刘某喂养此牛所支出的费用及劳务费C、无权请求刘某返还此牛，因为他的抛弃行为已使其所有权消灭，刘某基于先占而取得牛的所有权D、无权请求刘某返还此牛，但可以请求刘某给予适当补偿【参考答案】：C【解析】：权利人可抛弃自己享有所有权的物品，对于抛弃物，可依相应法律规定或习惯由拾得人基于先占而取得所有权。本题中，王某抛弃其病牛，即丧失所有权。刘某牵回家中，即取得对该牛的所有权，因此不属于不当得利或拾得遗失物，只有C选项正确，ABD选项错误。23、甲厂业务员张某开除后，为报复甲厂，用盖有甲厂公章的空白合同书与乙厂订立一份购销合同。乙厂并不知情，并按时将货送至甲厂所在地。甲厂拒绝引起纠纷。下列说法中，正确的是。A、张某的行为为无权代理，合同无效B、张某的行为为表见代理，合同有效C、张某的行为为表见代理，合同无效D、张某的行为为委托代理，合同有效【参考答案】：B【解析】：本题涉及表见代理和狭义的无权代理问题．狭义的无权代理和表见代理均属于广义的无权代理，其区别是：表见代理是第三人有理由相信行为人享有代理权。无权代理中的第三人一般不能举证行为人享有代理权。本题中，乙厂能够举证张某享有代理权，因为张某持有盖有甲厂公章的空白合同书，且乙厂为善意，张某的行为构成表见代理，其所订立的合同有效。故本题选项为B。24、关于自首，下列说法错误的是?（）A、甲深夜盗窃他人摩托车一辆，但是无法发动车，便将摩托车推往住处，路上遇到民警巡逻，警察见其深夜推车而不骑车，觉得可疑，便拦住盘问，甲见瞒不住，便主动交代了盗窃事实。甲的行为是自首B、甲实施绑架罪被公安机关抓获，羁押期间，甲又主动交待其曾伙同别人另外实施的一起抢劫案(未过诉讼时效)，甲的行为是自首C、张某盗窃价值15000元的财物后逃到外地，因害怕从重处罚，就向原居住地的公安封信，如实交代了自己的罪行和赃物隐藏地点。后张某在投案途中被公安机关逮捕。张某的行为是自首D、甲、乙共同盗窃，甲被拘留后，如实交代了自己的犯罪事实，甲属自首【参考答案】：D【解析】见最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条。25、某市安监局向甲公司发放《烟花爆竹生产企业安全生产许可证》后，发现甲公司所提交的申请材料系伪造。对于该许可证的处理，下列哪一选项是正确的？A、吊销B、撤销C、撤回D、注销【参考答案】：B26、关于地方政府机构设置和编制管理，下列哪一选项是正确的?A、政府机构编制管理机关实行省以下垂直管理体制B、地方政府在设置机构时应当充分考虑财政的供养能力C、县级以上政府的行政机构可以要求下级政府设立与其业务对口的行政机构D、地方事业单位机构设置和编制管理办法，由国务院机构编制管理机关审核发布【参考答案】：B【考点】地方政府机构设置和编制管理【解析】关于A项，根据《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》第4条规定可知，我国实行统一领导、分级管理的机构编制管理体制。统一领导。指的是国务院统一领导各级人民政府的机构编制管理工作，制定全国性的机构编制管理法律法规和方针政策，由国务院机构编制管理机关负责组织实施、具体落实和监督检查，并具体指导和协调地方各级人民政府的机构编制管理工作。分级管理，指的是县级以上地方各级人民政府在国务院的统一领导下，负责本地区的机构编制管理工作，制定符合本地实际的地方性法规和政策措施，由同级机构编制管理机关负责组织实施、具体落实和监督检查，并具体指导和协调下级人民政府的机构编制管理工作。而垂直管理是相对于分级管理而言的，垂直管理的部门脱离地方政府管理序列．不受地方政府监督机制约束，直接由省级或者中央主管部门统筹管理。政府机构编制管理机关是实行中央统一领导下的地方分级管理体制的，这种管理体制是不同于A项所说的“省以下垂直管理体制”的。所以A项错误。关于B项，《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》第6条规定：“依照国家规定的程序设置的机构和核定的编制，是录用、聘用、调配工作人员、配备领导成员和核拨经费的依据。县级以上各级人民政府应当建立机构编制、人员工资与财政预算相互制约的机制，在设置机构、核定编制时，应当充分考虑财政的供养能力。机构实有人员不得突破规定的编制。禁止擅自设置机构和增加编制。对擅自设置机构和增加编制的，不得核拨财政资金或者挪用其他资金安排其经费。”B项中“地方政府在设置机构时应当充分考虑财政的供养能力”正是对本条规定的表述。关于B选项，很多考生提出异议，认为政府机构设置和编制应该实行全国统一的制度，在设置机构、核定编制时考虑财政供养能力会导致发达地区机构臃肿、编制过多，而欠发达地区缺乏基本的机构设置和人员配置。这种观点是错误的，设置机构、核定编制“充分考虑财政供养能力”是建立在严格依照国家程序标准进行的基础之上的。根据上述第6条第1款的规定，依照国家规定的程序设置机构和核定编制，是具体实施机构编制管理工作的原则。地方政府在实施机构编制管理的过程中，必须遵从中央的统一领导，人员的考录调整、经费拨付以机构编制部门批准的机构和编制数为依据，机构实有人员限定在规定的编制范围内。并禁止擅自设置机构和增加编制的行为。这意味着地方政府机构编制管理工作是严格按照程序及标准进27、下列哪项表述不符合《与贸易有关的知识产权协议》的规定?A、计算机程序应该作为文字作品进行保护B、协议规定了商标专用权的保护期，即商标首次注册以及每次续展，其期限均不得少于7年C、成员方必须以专利形式对植物品种提供保护D、司法当局有权禁止那些对知识产权构成侵权行为的进口商品进入商业领域【参考答案】：C【解析】：《与贸易有关的知识产权协议》第10条规定，计算机程序，无论是源代码还是目标代码，应作为《伯尔尼公约》（1971）下的文字作品来保护。故A选项符合规定，不应选。在商标的保护期限上，TRIPs规定商标首次注册以及每次续展，其期限均不得少于7年。商标的注册应可无限地续展。故B选项符合规定，不应选。根据TRIPs协议，各成员国可以不给植物新品种以专利，可以用一种植物专门法或其他的方法来保护。故C选项不符合规定，应选。根据TRIPs协议，一旦发生侵权，成员的司法机关应有权责令停止侵权，向权利持有人支付损害赔偿，对侵权的商品进行处理，禁止其进入商业渠道或命令将侵权商品予以销毁。故D选项符合规定，不应选。本题的应选项为C。28、1992年4月，黄小武诉黄亮给付赡养费一案由D市C区人民法院作出判决，确定黄亮每月给黄小武赡养费80元。1998年8月，黄小武又到D市C区人民法院递交起诉状，要求每月的赡养费增加到240元。对于黄小武的这一行为，D市C区人民法院应当如何处理？A、按通常的起诉行为看待，作为新案处理B、按申请再审处理C、根据一事不再理原则，裁定不予受理D、不予立案，并告知黄小武此事只能由他们双方自己协商解决【参考答案】：A【解析】：与生效判决有关的新的诉讼要求的处理《民诉意见》第152条：“赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理。”A项符合法律规定，为正确答案。29、31、甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁丙。丙死亡后一年，乙得知甲仍然在世，经通讯联系后，遂向法院申请撤销原死亡宣告。撤销甲的死亡宣告后，甲与乙的婚姻关系如何？A、自行恢复B、并未自行恢复C、视为自行恢复D、经甲同意自行恢复【参考答案】：B【解析】：评析：撤销死亡宣告对原婚姻关系的效力，见《民法通则意见》第37条。本题主要测试宣告死亡制度的法律后果，较为简单，可直接根据相关司法解释作答。题中甲妻乙在甲被宣告死亡后已改嫁丙，尽管丙已死亡，但其与甲的婚姻关系仍不能自行恢复。30、王某户籍所在地是甲市A区，工作单位所在地是甲市B区。2002年1月王某在乙市出差时因涉嫌嫖娼被乙市A区公安分局传唤，后被该公安分局以嫖娼为由处以罚款500元。在被处罚以前，王某被拘留于乙市B区两天。经复议后王某不服，对罚款和拘留提起行政诉讼。下列哪一法院对本案没有管辖权？（）A、甲市A区人民法院B、甲市B区人民法院C、乙市A区人民法院D、乙市B区人民法院【参考答案】：B【解析】《行政诉讼法》第l8条规定，对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。《行诉解释》第9条规定，行政诉讼法第18条规定的“原告所在地”，包括原告的户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。故选B。31、某国间谍戴某，结识了我某国家机关机要员黄某。戴某谎称来华投资建厂需了解政策动向，让黄某借工作之便为其搞到密级为“机密”的《内参报告》四份。戴某拿到文件后送给黄某一部手机，并为其子前往某国留学提供了六万元资金。对黄某的行为如何定罪处罚？（）。A、资助危害国家安全犯罪活动罪、非法获取国家秘密罪，数罪并罚B、为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪与受贿罪，数罪并罚C、非法获取国家秘密罪、受贿罪，数罪并罚D、故意泄露国家秘密罪、受贿罪，从一重罪处断【参考答案】：B32、下列有关行政诉讼的被告的确认正确的是：（）A、行政机关在没有法律、法规或者规章规定的情况下，授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的，可以以被授权的内设机构、派出机构或者其他组织为被告，也可以以该授权的行政机关为被告B、复议机关在法定期间内不作行政复议决定的，当事人对复议机关的不作为不服提起诉讼的，应以复议机关为被告C、当事人不服经上级机关批准的具体行政行为，向人民法院提起诉讼的可以以作出具体行政行为的行政机关或作出批准决定的行政机关为被告D、原告所起诉的被告不适格，人民法院可直接裁定驳回起诉【参考答案】：B【解析】根据《行诉解释》第20条的规定，A项中应以该授权的行政机关为被告。B项与《行诉解释》第22条的规定吻合，为正确答案。至于C项中的情形，根据《行诉解释》第19条的规定，应以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告，而D项，根据《行诉解释》第23条的规定，人民法院应首先告知原告变更被告，当原告不同意变更时，法院才可以裁定驳回起诉，所以D项错误。33、当事人可以参照各类合同和示范文本订立合同。()A、示范文本与格式合同是同一概念B、示范文本与格式条款是同一概念C、示范文本可供参照，当事人能够改变其中的内容D、对示范文本有不同理解的，应对提供示范文本的一方作不利的解释【参考答案】：C【解析】：(1)示范文本是不具有利害关系的第三人(如市场管理机关，工商管理局)制作的文本；格式条款或格式合同是一方当事人预先制定的，故排除A、B项。(2)依合同自愿原则，当事人当然可以变更示范文本的内容，故C项是正确的。(3)因示范文本与格式条款不是同一事物，因此，不适用《合同法》第41条的规定，故排除D项。34、根据《证券法》，以下对证券交易所的描述，哪项是准确的？A、证券交易所是为证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的法人B、证券交易所是提供证券集中竞价交易场所的不以营利为目的的法人C、证券交易所的设立和解散，由国务院证券监督管理机构决定D、证券交易所章程的制定和修改，必须经国务院批准【参考答案】：A【解析】：第一百零二条第二款证券交易所的设立和解散，由国务院决定。第一百零三条第二款证券交易所章程的制定和修改，必须经国务院证券监督管理机构批准。第一百零五条证券交易所可以自行支配的各项费用收入，应当首先用于保证其证券交易场所和设施的正常运行并逐步改善。实行会员制的证券交易所的财产积累归会员所有，其权益由会员共同享有，在其存续期间，不得将其财产积累分配给会员。35、董某因住房紧张而申请建房，村干部批给他一处八间房的宅基地，后董某在房基上动工建房，但村委会以董某未经审批和不需要建房为由出面制止。董某以宅基地已批给自己使用和持有县政府颁发的房屋确权证为由不听劝阻。村委会报告县土地管理局并经同意，限董某于1个月内拆除已建房屋，董某不服，欲提起行政诉讼，请问谁应是行政诉讼的被告？（）A、村干部B、村委会C、县土地管理局D、县政府【参考答案】：C【解析】本题中除行政相对人董某外，共涉及ABCD四项中的四个主体，何者为被告的问题，其实就是何者是本案中真正有权限期董莱拆除已建房屋的问题。本案中“村委会报告县土地管理局，并经同意”作出了限期拆除的决定，这说明村委会是受县土地管理局的委托才作出处罚决定的，因此处罚决定应是以县土地管理局的名义作出的。所以，承担法律责任即作为被告的也应是县土地管理局。A项村干部属公民个人，而作为被告的行政主体必须是一个组织，首先排除；B项村委会是一个基层群众性组织，在本案中又未被授权，因而也不是行政主体，也予排除；D项县人民政府是有权确认土地使用权、颁发土地使用证书的机关，但不是有责令限期拆除权的机关。36、在商标权人连续3年停止使用注册商标的情况下，下列说法哪个是正确的？A、对于该商标，任何人均可以提出商标异议B、对于该商标，任何人均可以提出注册商标争议C、对于该商标，任何人均可以申请商标局予以撤销D、对于该商标，任何人均可以直接向商标局提出相同或类似商标的注册申请【参考答案】：C【解析】：本题考注册商标的使用管理。《商标法》第44条规定：“使用注册商标，有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：（一）自行改变注册商标的；（二）自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；（三）自行转让注册商标的；（四）连续3年停止使用的。37、张三在某报发表纪实连载小说《贪官背后的女人》，大肆渲染某局局长林某，与其单位女职工黄某存在不正当男女关系，并且伙同受贿的情节。林某与黄某以张三和报社为共同被告提起诉讼，要求张三与报社赔偿精神损失。一审判决张三和报社共赔偿林某与黄某4万元，其中张三承担1万元，报社承担3万元，报社不服，提出上诉，要求改判张三承担3万元，报社承担1万元，二审法院如何确定当事人地位：A、报社和张三为上诉人，林某与黄某为被上诉人；B、报社为上诉人，林某，黄某，张三为被上诉人；C、报社为上诉人，张三为被上诉人，林某、黄某按原审原告地位列明；D、报社为上诉人，林某，黄某为被上诉人，张三按原审被告地位列明；【参考答案】：C【解析】：二审中当事人的地位当事人的地位：A、原则：谁上诉谁是上诉人；对谁提，谁是被上诉人；都上诉，都是上诉人，没有被上诉人。B、难点：必要共同诉讼如何确定上诉人、被上诉人。(1)该上诉是对于对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及共同诉讼人，以对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方按原审地位列明；(2)该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审地位列明；(3)该上诉对对方当事人以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人为被上诉人。本案中报社上诉请求是什么，将自己和张三的赔偿比例从3:1改为1:3，只是对共同被告之间责任分担有意见，说白了，是共同被告之间的内讧，涉及到原告方的利益，所以应当以未上诉的同一方当时人为被上诉人，对方当事依原审原告地位列明。古道瘦马”编讲试题）38、关于被害人在法庭审理中的诉讼权利，下列哪一选项是错误的？A、有权委托诉讼代理人B、有权申请回避C、无权参与刑事部分的法庭调查和辩论，只能参加附带民事诉讼部分的审理活动D、对刑事判决部分不能提起上诉【参考答案】：C39、某市公安局对嫌疑人刘某提请逮捕，可市检察院认为证据不足，作出了不批准逮捕的决定，市公安局认为决定有错误，应当在收到不批准逮捕决定书几天以内，向同级人民检察院要求复议（）A、3天B、5天C、7天D、14天【参考答案】：B【解析】根据《依法适用逮捕措施有关问题的规定》第8条第1款：公安机关认为人民检察院不批准逮捕的决定有错误的，应当在收到不批准逮捕决定书后5日以内，向同级人民检察院要求复议。人民检察院应当在收到公安机关要求复议意见书后7日内作出复议决定。所以，正确答案为B。40、乙基于强奸故意正在对妇女实施暴力，甲出于义愤对乙进行攻击，客观上阻止了乙的强奸行为。观点：①正当防卫不需要有防卫认识②正当防卫只需要防卫认识，即只要求防卫人认识到不法侵害正在进行③正当防卫只需要防卫意志，即只要求防卫人具有保护合法权益的意图④正当防卫既需要有防卫认识，也需要有防卫意志结论：a．甲成立正当防卫b．甲不成立正当防卫就上述案情，观点与结论对应正确的是哪一选项？A、观点①观点②与a结论对应；观点③观点④与b结论对应B、观点①观点③与a结论对应；观点②观点④与b结论对应C、观点②观点③与a结论对应；观点①观点④与b结论对应D、观点①观点④与a结论对应；观点②观点③与b结论对应【参考答案】：A二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列关于股份有限公司创立大会的说法正确的是？（）A、发起人应当在发行股份的股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会B、发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告C、创立大会应有代表股份总数1/2以上的认股人出席，方可举行D、创立大会行使职权进行决议时，必须经出席会议的认股人所持表决权半数以上通过【参考答案】A,B【解析】参见《公司法》第90、91条。C项应当是“创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行”；D项应当是“必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过”3、根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，下列关于逾期承诺的效力的表述，哪些是正确的?A、如要约人毫不迟延地向受要约人表示接受逾期承诺，则逾期承诺仍然有效B、对由于邮递延误造成的逾期承诺，只要要约人毫不迟延地表示接受，则该逾期承诺仍然有效C、由于邮递延误造成的逾期承诺具有承诺的效力，除非要约人毫不迟延地通知受要约人其认为要约已失效D、非因邮递原因造成的逾期承诺应当为有效承诺，除非要约人毫不迟延地表示其认为要约已失效【参考答案】：A,C【解析】：[测试点]逾期承诺。【解析】：《联合国国际货物销售合同公约》第21条规定：(1)逾期接受仍有接受的效力，如果发价人毫不迟延地用口头或书面将此种意见通知被发价人。(2)如果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明，它是在传递正常、能及时送达发价人的情况下寄发的，则该项逾期接受具有接受的效力，除非发价人毫不迟延地用口头或书面通知被发价人，他认为他的发价已经失效。本题也是法条的照搬，考生从我国合同法的规定也可得出答案。BD项的意思与AC项的意思有些相反。4、甲乙签订一买卖合同，约定由甲方购买乙方一批大米。在下列何种情况下，甲方有权通知乙方解除合同？（）A、乙方因正在进行某项技术改造工程而暂时无法按期发运大米B、乙方因正在办理与另一企业的合并事宜而暂时无法按期发运大米C、乙方因正在联系大米货源而暂时无法按期发运大米D、甲方因正在进行一场意外火灾后的恢复工作而无法接受乙的交货【参考答案】：A,B,C【解析】：解除权的行使【解析】买方因自己的问题而无法接受履行的，该方当事人不享有解除权5、甲、乙、丙三人设立一普通合伙企业，在该合伙企业存续期间，甲因母亲生病急需现金便想将其在合伙企业中的财产份额出质借款。下列说法符合法律规定的是?（）A、经乙、丙一致同意，甲可以出质B、未经乙、丙同意，甲私自出质的，其行为无效C、未经乙、丙同意，甲私自出质的，其行为效力待定D、经乙、丙一致同意，甲可以出质，但须向合伙企业提供担保【参考答案】A,B【解析】参见《合伙企业法》第25条。6、不适用或不受著作权法保护的作品是A、国务院颁布的法规B、行政诉讼案例选编C、未发表的小说D、黄色书籍【参考答案】：A,D【解析】：根据著作权法第4条的规定，黄色书籍属依法禁止书版、传播的作品，不受保护。此外，第5条规定，法规不适用于著作权法。7、华新基金管理公司是信泰证券投资基金（信泰基金）的基金管理人。华新公司的下列哪些行为是不符合法律规定的？A、从事证券投资时，将信泰基金的财产独立于自己固有的财产B、以信泰基金的财产为公司大股东鑫鑫公司提供担保C、就其管理的信泰基金与其他基金的财产，规定不同的基金收益条款D、向信泰基金份额持有人承诺年收益率不低于12%【参考答案】B,C,D8、依照我国《土地承包法》，关于承包期限，下列表述正确的是：()A、耕地的承包期为30年B、草地的承包期为30年至50年C、林地的承包期为30年至70年D、耕地、林地、草地的承包期均为30年【参考答案】：A,B,C【解析】：本题涉及承包土地的年限规定问题。依照《土地承包法》第20条规定，耕地的承包期限为30年，草地的承包期限为30至50年，林地的承包期限为30至70年，特殊林木的林地承包期，经国务院林业行政主管部门批准可以延长。故本题答案为ABC项。9、甲借用朋友乙的自行车数月。期间，甲因急需用钱，向同事丙借200元，并就自行车设定质押，但丙不知此自行车非甲所有。后甲逾期未偿还债务，丙即变卖该自行车实现债权。现问下列哪些表述是正确的？A、因丙不知甲无处分权，故适用善意取得，质权设定有效B、因甲对自行车无处分权，且质权不适用善意取得，故该质权设定无效C、甲、丙应共同赔偿乙的损失D、应由甲单独赔偿乙的损失【参考答案】A,D10、王某持有已到期的汇票到银行兑付时被拒绝付款，此时王某可以向以下哪些人行使追索权（）A、该汇票的出票人李某B、王某的前手张某C、贾某（在该汇票到期前，王某曾将该汇票背书给贾某，其后因业务关系贾某又将该汇票背书给王某）D、C项中贾某的保证人【参考答案】A,B【解析】本题考查票据被拒付时被迫索人的范围。《票据法》第61条规定：“汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。”选项A、B当选。因王某先背书给贾某，后贾某虽又背书给王某，但王某仍是贾某的前手，故当该汇票被拒付时，贾某不须向王某承担汇票的债务责任。贾某不承担责任，其保证人也就不承担责任，选项C、D排除。11、下列有关商标权人的权利，说法正确的是：（）A、大华热水器厂对其热水器注册了“洋洒”商标，其有权在核定使用的商品上使用该商标，并禁止他人在同一种或类似商品上使用相同或近似的商标B、大明企业经大华热水器厂的许可，有权在类似商品上使用其“洋洒”商标C、若大华热水器厂的注册商标于2005年9月到期，其可在2006年3月之前提出续展申请D、大华热水器厂转让其注册商标的，受让人自合同签订之日起享有商标专用权【参考答案】A,C【考点】专用权；禁止权；标示权；许可权；转让权；续展权【解析】《商标法》第37条：注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。第38条：注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。故C正确。第39条：转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。故D错误。商标注册人只能许可他人在同一商品上使用该注册商标，但有权禁止他人在类似商品上使用相同或近似商标。故A正确，B错误。12、“宝乐”为中国驰名商标，该公司产品为塑料玩具。下列行为属侵犯注册商标专用权的有：（）A、新潮时装有限公司以“宝乐”作为本公司时装产品商标使用B、中达玩具有限公司6年前抢先以欺诈手段从某巴黎公约成员国注册取得“宝乐”商标并使用，宝乐公司6年内从未要求该国撤销其注册并禁止其使用C、东风进出口总公司与某百货商场签订协议，由前者经销后者生产的假冒“宝乐”牌塑料玩具┠o^*^D、某巴黎公约成员国著名跨国玩具公司在本国境内使用“宝乐”商标作商品装潢使用【参考答案】A,B,C,D【解析】哼考点：侵犯注册商标专用权的行为讲解：《商标法》第13条规定：就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。《商标法》第52条规定：有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：(1)未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；(2)销售侵犯注册商标专用权的商品的；(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；(4)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；(5)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。根据《商标法》第13条、第52条以及《巴黎公约》有关规定可知本题的4个选项均为对其注册商标专用权的侵犯，其中应注意：以欺诈手段取得注册商标的，被侵权者请求撤销的年限不以5年请求期为限。依此，可知A、B、C、D均为正确答案。13、关于提单的法律性质，以下表述正确的有。A、提单是承运人与托运人签订的海上运输合同B、提单是承运人收到托运人交付的货物的凭证C、提单是一种物权凭证，并能作为向银行结汇的依据D、提单是国际贸易交付方式的一种【参考答案】：B,C【解析】：本题涉及提单的概念。提单是指班轮运输中承运人出具的接收货物的收据，是国际货物运输的一种凭证，所以AD错。14、某甲系某山区县农民。一日夜晚，一头牛犊闯入某甲家院内，并径直到院中牲口食槽内吃草。某甲第二天早晨发现后将牛犊喂养起来。过了一个月不见有人来寻，便将牛牵往20公里外的外县某牲口集市出卖，得款700元。当某甲与买主到集市管理部门办理纳税手续时，被失主发现。某甲开始时谎称该牛为自己所有，后经失主提出证据，不得不承认是自己拾的。买主见牛犊并非某甲所有，遂不愿购买，某甲将款退还给买主，但仍不肯将牛犊返还失主。经集市管理部门调解无效，失主向人民法院起诉返还牛犊。某甲辩称自己并非偷盗，而且已经喂养一月，即使返还，失主也应赔偿自己的损失。下列选项中正确的是：A、某甲的行为开始时属于拾得遗失物，应按不当得利处理B、其后某甲拒不返还牛犊，应作为侵权行为处理C、某甲必须返还牛犊D、某甲不得要求补偿全部饲养费用和付出的劳务【参考答案】：A,B,C,D【解析】：不当得利《民法通则》第92条规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。《民通意见》第94条规定，拾得物灭失、毁损，拾得人没有故意的，不承担民事责任。抬得人格拾得物据为己有，拒不返还而引起诉讼的，按照侵权之诉处理。依上述两个法条可知A、B、C、D项的表述都是正确的。本题主要考查的是不当得利制度，以及不当得利转化为侵权的情形，有一定的难度。对不当得利的考查主要集中在对其效力的考查上。这也是司法考试的重点所在．要求考生将该理论全面掌握。（1）不当得利的基本类型（这是不当得利理论的难点）①民事法律行为不成立、无效及被撤销所产生的不当得利。②履行不存在的债务所引起的不当得利。③因合同解除产生的不当得利。④基于受益人、受害人或第三人行为而产生的不当得利。⑤基于事件而产生的不当得利。重点注意第①、②种类型，许多考生对此很陌生。（2）不当得利的效力（这是不当得利理论的核心，也是司法考试重点）不当得利的效力，依受益人主观心态为恶意或善意而有重大不同：①受益人为善意的，返还义务以现存利益为限，对已不存在的利益不负返还责任。②受益人为恶意的，返还范围应是取得利益时的数额，对已不存在的利益的返还义务并不免除。③受益人先为善意，后为恶意的，返还范围以恶意开始之时存在的利益为准。15、下列关于担保物权的表述，不正确的是：（）A、被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当先就该物的担保实现债权B、以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押C、抵押财产所担保的债权的诉讼时效结束后，抵押权人在诉讼时效结束后的两年内行使抵押权的，人民法院应当予以支持D、担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定【参考答案】A,C,D【解析】参见《物权法》第l72、182、176、202条。16、依照我国法律的规定，下列哪些合同必须适用我国法律?A、德国甲公司与法国乙公司依照《中华人民共和国外资企业法》，为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同B、美国甲公司与我国乙公司依照《中华人民共和国中外合资经营企业法》，为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同C、日本国甲公司与意大利国乙公司及中国丁公司依照《中华人民共和国中外合作经营企业法》，为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同D、中国甲公司与新加坡乙公司签订的在中国境内履行的中外合作勘探开发自然资源合同【参考答案】：B,C,D【解析】：依据《合同法》，在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，必须适用中华人民共和国法律。这是一个强制性规定，当事人不能通过约定选择适用的法律。所谓“在中华人民共和国境内履行”，主要是指合资企业、合作企业在中国境内设立，勘探开发自然资源活动在中国境内进行。因此应当选B、C、D项。而A项设立的是外商独资企业，不属于《合同法》第126条规定的强制适用中国法的涉外合同，因此不应选。本题是一个常考的法条题，A项具有一定的迷惑性，如果法条记得不清楚，很容易选错。17、背书是指在票据背面或粘单上记载有关事项并签章的票据行为，以下的背书行为中具有《票据法》上效力的是：A、张某将一张出票人标有“不得转让”字样的汇票背书转让给甲公司B、王某将一张票面金额为10万元的汇票中的3万元转让给陈某C、吴某将被拒绝承兑的汇票背书给乙公司D、于某将一张支票背书转让【参考答案】：C,D【解析】：《票据法》第27条第2款规定，出票人在汇票上记载“不得转让”字样的，汇票不得转让。故A选项中的行为不具有《票据法》上的效力，不当选。第33条第2款规定，将汇票金额的一部分转让的背书或者将汇票金额分别转让给二人以上的背书无效。故B选项中的行为不具有《票据法》上的效力，不当选。第36条规定，汇票被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限的，不得背书转让；背书转让的，背书人应当承担汇票责任。故期后背书由背书人承担汇票责任，其并非不产生《票据法》上的效力，C选项当选。第93条第1款规定，支票的背书、付款行为和追索权的行使，除本章规定外，适用本法第二章有关汇票的规定。可见，支票可以背书转让，故D选项中的行为具有《票据法》上的效力，当选。18、张某李某系夫妻，生有一子张甲和一女张乙。张甲于2007年意外去世，有一女丙。张某在2010年死亡，生前拥有个人房产一套，遗嘱将该房产处分给李某。关于该房产的继承，下列哪些表述是正确的？A、李某可以通过张某的遗嘱继承该房产B、丙可以通过代位继承要求对该房产进行遗产分割C、继承人自张某死亡时取得该房产所有权D、继承人自该房产变更登记后取得所有权【参考答案】A,C19、1980年《联合国国际货物销售合同公约》没有涉及各国法律规定分歧较大的一些问题。下列选项中哪些属于公约没有涉及的法律问题?A、甲国阿依德公司向乙国弗莱明公司出口一批古董的所有权转移问题B、甲国玛依拉公司进口一批治疗癌症的新药，因药品质量问题而向卖方丙国史密斯制药有限公司求偿的法律问题C、甲国DR化妆品公司是否有签订涉外货物买卖合同的民事权利能力和民事行为能力的问题D、甲国岳名公司与丙国普塔利马公司的葡萄酒买卖合同是否成立的问题【参考答案】：A,C【解析】：公约没有涉及的法律问题主要有：（1）公约不涉及有关销售合同的效力或惯例的效力问题。（2）公约不涉及销售合同对所售出的货物的所有权转移问题。（3）公约不涉及卖方对货物引起的人身伤亡的责任问题。本题中，A选项属于货物所有权转移问题，公约不调整，故A选项应选。B选项属于卖方质量担保的问题，是公约调整的问题，故B选项不应选。C选项属于合同效力问题，公约不调整，故C选项应选。D选项属于合同成立的问题，公约对此是有规定的，故D选项不应选。本题的应选项为AC。20、下列几种物中，属于法定孳息的有哪些？A、租金B、鸡蛋C、利息D、果实【参考答案】：A,C【解析】：孳息指由原物所产生的收益。在民法上，孳息分为天然孳息和法定孳息。天然孳息指因物的自然属性而获得的收益，如果树结的果实、母畜生的幼畜。法定孳息指因法律关系所获得的收益，如出租人根据租赁合同收取的租金、贷款人根据贷款合同取得的利息等。需注意的是，物之收益需与原物分离才能称之为孳息，如尚未分离，仍为原物的组成部分，不能称之为孳息，如树上未落的果实。21、关于仲裁调解，下列哪些表述是正确的？（）。A、仲裁调解达成协议的，仲裁庭应当根据协议制作调解书或根据协议结果制作裁决书B、对于事实清楚的案件，仲裁庭可依职权进行调解C、仲裁调解达成协议的，经当事人、仲裁员在协议上签字后即发生效力D、仲裁庭在作出裁决前可先行调解【参考答案】A,D22、依照我国《海商法》的规定，附于甲轮上的船舶优先权会因下列哪些原因而消灭？A、甲轮沉没B、甲轮原船东将该船出售给另一船公司C、甲轮被法院强制出售D、请求人在船舶优先权产生之日起满1年仍不行使【参考答案】A,C,D23、夏女士向北京市西城区“好帮手”家政公司要求提供一位保姆照顾女儿小红。“好帮手”家政公司介绍其工作人员安某，夏女士表示满意，并与“好帮手”公司签订服务合同。2005年8月，安某喂小红吃饭时不慎将小红的眼睛烫伤，夏女士要求其赔偿医药费，安某说她赔不起，夏女士找“好帮手”家政公司，该公司称小红的眼睛烫伤与其无关。夏女士遂向人民法院起诉。安某、“好帮手”公司的诉讼地位分别是：A、“好帮手”家政公司与安某为共同被告B、“好帮手”家政公司应处于被告的诉讼地位C、安某不是无独立请求权的第三人D、安某为被告，“好帮手”家政公司为第三人【参考答案】：B,C【解析】：《民诉意见》第42条规定：“法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其组织为当事人。”本题中，安某作为“好帮手”家政公司的工作人员履行公司分配的任务造成他人损害，应当属于职务侵权行为，“好帮手”家政公司应作为被告。安某只是作为公司的一名员工，诉讼结果与其没有法律上的利害关系，并不是无独立请求权第三人，所以BC选项正确，AD选项错误。24、甲厂向乙公司和丙公司发出内容相同的两封电报，称：“本厂急需空调机20台，价格每台3000元，若有，请3天内发货，货到付款。”乙公司收到电报后，立即给甲公司回电一封，称：“有货，款到后立即发货。”甲公司按照乙公司要求将60000元货款电汇给了乙公司。丙公司收到电报后，立即按照甲公司的要求将货发出。几天后，甲公司同时收到了乙公司和丙公司发来的货，但甲公司拒绝接受丙公司的货物，为此发生纠纷。对此事的判断，不正确的有：（）A、甲厂的求购电报属于要约邀请B、乙公司的回电属于承诺C、甲厂与乙公司间的合同成立D、甲厂与丙公司的合同不成立【参考答案】A,B,D【考点】要约；承诺的要件；承诺的效力【解析】根据《合同法》第22条，承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。乙公司的回电属于新要约，故B错；丙公司根据甲厂要约发货的行为属于承诺。甲厂与乙公司、甲厂与丙公司的合同都成立，故D错、C正确。甲厂的求购电报属于要约，A错。25、甲、乙两人经法院调解达成离婚协议，调解书送达给甲、乙签收后，甲就调解书中有关财产分割情况反悔，根据上述情况，下列说法错误的是A、调解书已生效，乙可申请强制执行B、调解书未生效，甲可以另行起诉C、调解书已生效，甲可以上诉D、调解书未生效，乙可以另行起诉【参考答案】：B,C,D【解析】：依《民事诉讼法》第89条第3款规定，调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。故BD项错误。又据民事诉讼法学原理，调解书已生效，相当于判决生效，当事人不服的，当然不可以上诉，而只能申请再审。故C项错误。26、公民甲与乙书面约定甲向乙借款5万元，未约定利息，也未约定还款期限。下列说法哪些是正确的？A、借款合同自乙向甲提供借款时生效B、乙有权随时要求甲返还借款C、乙可以要求甲按银行同期同类贷款利率支付利息D、经乙催告，甲仍不还款，乙有权主张逾期利息【参考答案】：A,B,D【解析】：考点：自然人间的借款合同解析：合同法第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。27、甲公司通过协议收购的方式持有乙上市公司已发行股份的30％，以下说法正确的是：A、甲公司继续收购的，仍有权采取协议收购的方式[考点精析1402030501]B、甲公司采取要约收购的方式继续收购乙公司的股份的，甲公司有权与乙公司的各个股东约定不同的收购条件C、甲公司采取要约收购方式的，在收购期限内，不得卖出乙公司的股票，也不得采取要约规定以外的形式买入乙公司的股票D、甲公司采取要约收购，收购期限届满，甲公司持有乙公司80％的股票，其余持有乙公司股票的股东，有权要求甲公司以收购要约的同等条件收购其股票【参考答案】：C,D【解析】：《证券法》第96条第1款规定，采取协议收购方式的，收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时，继续进行收购的，应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。但是，经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外。由此可知，甲公司继续收购应该采取要约收购的方式，故A选项错误，不当选。第96条第2款规定，收购人依照前款规定以要约方式收购上市公司股份，应当遵守本法第八十九条至第九十三条的规定。第92条规定，收购要约提出的各项收购条件，适用于被收购公司的所有股东。由此可知，甲公司提出的要约收购条件，必须适用于乙公司的所有股东，故B选项错误，不当选。第93条规定，采取要约收购方式的，收购人在收购期限内，不得卖出被收购公司的股票，也不得采取要约规定以外的形式和超出要约的条件买入被收购公司的股票。由此可知，C选项正确，当选。第50条第（三）项规定，股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件：（三）公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上；可见，股票上市的条件之一为公开发行的股份占股份总额的25%以上，D选项中，甲公司已经持有了乙公司全部股份的80%，因此乙公司已经不具备股票上市条件。第97条第1款规定，收购期限届满，被收购公司股权分布不符合上市条件的，该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易；其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。可见，乙公司的股票应当终止上市交易，乙公司其余的股东有权要求甲公司以收购要约的同等条件收购其持有的股票，故D选项正确，当选。28、行为人虽然施行了刑法分则所规定的犯罪行为，但犯罪结果没有发生，不构成犯罪既遂的有：（）A、诬告陷害罪B、故意杀人罪C、敲诈勒索罪D、破坏交通设备罪【参考答案】B,C【解析】A是行为犯，D是危险犯，B、C是结果犯。29、下列有关证券公开发行的说法正确的是：（）A、向特定对象发行证券累计超过200人的为公开发行B、发行人申请公开发行股票应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人C、公司公开发行新股须最近3年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为D、公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱等变相公开方式【参考答案】A,B,C【解析】《证券法》第10～11条、13条。30、张、李二人共同完成了一幅美术作品。张某听闻本地将举行大型画展，便与李某商量将该作品送去参展，但李某认为该作品寄托了自己对亡妻的哀思，遂不愿送展。张某于是独自将该作品送展，并在画展上将其以2万元的价格卖给王某。根据我国法律，下面关于该美术作品著作权的判断，正确的是：（）A、该美术作品是合作作品，著作权由张、李二人共同共有。若两人中一人先死亡，既无人继承又无人接受遗赠，则其著作财产权由另一人享有B、若李某无正-3理由加以反对，则张某有权自行将该作品送展，但无权自行将该作品出售C、王某购得该美术作品的同时还获得该作品的展览权D、该美术作品的著作人身权保护期不受限制，著作财产权保护期截至最后死亡的作者死亡后的第50年的12月31日【参考答案】A,B,C【解析】A、B、C【解析】考点：合作作品的著作权讲解：《著作权法》第13条规定，合作作品的作者共同享有著作权。其中，无法分割的合作作品之著作权，适用财产共同共有原则，由合作作者共同共有。根据《著作权法实施条例》第14条的有关规定，合作作者之一死亡后，其对合作作品享有的著作财产权无人继承又无人受遗赠的，由其他合作作者享有。A项是正确的。《著作权法实施条例》第9条规定，合作作品不可分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。因此，B项是正确的。《著作权法》第18条规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。因此C项是正确的。《著作权法》第20条规定，作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。第21条规定，公民的作品，其发表权、著作财产权的保护期为作者终生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月3113；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。可见，人身权中的发表权保护期不是无限的，D项错误。三、不定向选择题1、美国一家著名的公司准备和上海一公司办一合作企业，开拓中国市场。双方合同约定：美方公司合作期满后，合作企业的全部固定资产归中国合作者所有，美方从利润分成中先行回收资本，以3：7的比例分配收益和承担风险。企业成立后，设立联合管理机构来进行经营。由于市场竞争激烈，美方决定改为由双方合作者以外的另一销售公司负责合作企业的经营管理。在召开的联合管理机构大会上，绝大多数票支持此项提议，美方决定实施该方案。此时，公司从美国进口一批原料，因海上遇险而不能如期到达，从而使与该销售公司签订的合同不能如期履行：导致企业破产。美方认为应先收投资，拒绝承担债务责任。合伙型合作企业双方的权利义务关系如何确定A、按股份比例分配收益，分担风险B、按合同约定分担风险和亏损、分配收益C、双方平等分担风险和分配收益D、按利润分成比例分担风险，分配收益【参考答案】：B【解析】：合作企业是契约式企业。合作企业双方应按合同约定分担风险和亏损、分配收益。2、下列说法中错误的是哪种?（）A、遗弃武器装备罪与遗失武器装备罪的主要区别表现在前者是故意犯罪，后者是过失犯罪B、军人盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物的，以盗窃、抢夺武器装备罪论处C、为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪的犯罪对象为军事秘密，为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪的犯罪对象是国家秘密、情报D、战时违抗命令，对作战造成危害的，最高刑可判无期徒刑【参考答案】：B,D【解析】B应以盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物罪处理：D最高刑为死刑。3、安某放的羊吃了朱某家的玉米秸，二人争执。安某殴打朱某，致其左眼部膏紫、鼻骨骨折。朱某被鉴定为轻微伤。在公安分局的主持下，安某与朱某达成协议。由安某向朱某赔偿500元。下列说法正确的是：A、安某与朱某达成协议后，仍可以对安某进行治安处罚B、如果安某拒不履行协议，朱某可以直接向法院提起行政诉讼C、如果安某拒不履行协议，朱某应当先向区公安分局的上一级机：是申请行政复议，对复议决定不服再提起行政诉讼D、如果安某拒不履行协议，朱某可以向法院提起民事诉讼【参考答案】：D【考点】治安处罚、行政调解协议【解析】根据《治安管理处罚法》第9条的规定：对于因民问纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关可以调解处理。经公安机关调解，当事人达成协议的，不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后不履行的，公安机关应当依照本法的规定对违反治安管理行为人给予处罚，并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。可知。如果公安机关调解成功，则不予处罚；如果调解不成，则要依照治安管理处罚法对违反治安管理行为人给予处罚。所以本案中，如果安某与朱某达成协议后，公安机关则不可对安某进行治安处罚．故A项错误。安某与朱某达成的调解协议，实质上只具有民事合同的效力，并不具有法律上的强制执行力，安某可以不履行该协议，此时安某与朱某间存在的仍是民事纠纷，而不涉及朱某与公安机关的行政争议，朱某不能进行行政复议与行政诉讼，而应该就该民事纠纷向法院提起民事诉讼，请求法院作出裁判。所以选项BC错误；选项D正确。[陷阱点拨]本题的出题点在于对行政调解协议效力的认定。行政调解协议不同于民事调解书：行政调解协议是在行政机关的主持下进行的，而民事调解书是在法院的主持下进行的；当事人达成协议但不履行，公安机关并不能强制执行；而民事调解书一经当事人签收便具有了法律效力，法院可以强制执行。4、有关“解决投资争端的国际中心”管辖权，下列说法不正确的是A、受理的争端原则上限于缔约国和另一缔约国国民之间的争端B、受理的争端必须是缔约国和另一缔约国国民因直接投资而产生的法律争端C、争端双方必须提交书面同意文件D、提交“中心”仲裁并不排除投资者本国行使外交保护权【参考答案】：D【解析】：“中心”管辖条件有三：（1）争端的双方当事人原则上必须一方是缔约国国家而另一方是另一缔约国国民。但在双方都同意的情况下，中心也受理东道国与受另一缔约国国民控制的东道国法人之间的争端；（2）必须有争议双方订立的将该争议提交中心解决的书面协议，这是一项实质要件，不能以口头形式代替。且除非另有声明，提交“中心”解决应视为双方同意排除其他任何救济，即中心的管辖权具有排他性；（3）“中